BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI A A, B, C thành lập Cty CP Nam Việt Sở KH&ĐT Hà Nội cấp giấy chứng nhận ĐKKD vào 7/2015; vốn điều lệ tỷ đồng (thể 500.000 cổ phần phổ thông mệnh giá CPPT 10.000 đồng) Trong đó, A góp vốn nhà trị giá 2,5 tỷ đồng chiếm 50% VĐL; B góp vốn tiền mặt trị giá 1,5 tỷ đồng chiếm 30% VĐL C ô tô trị giá 500 triệu 500 triệu đồng tiền mặt chiếm 20% VĐL Căn nhà A góp vốn dùng làm trụ sở Cty xe C góp vốn dùng làm phương tiện lại Cty nhà xe mang tên A C Ngày 20/3/2016, B ký hợp đồng chuyển nhượng 10% VĐL (50.000 cổ phần phổ thông) cho Cty TNHH Ban Mai Tuy nhiên, việc chuyển nhượng bị A C phản đối a) Anh (chị) có bình luận việc góp vốn thành lập Cty CP Nam Việt A, B C? - Việc định giá tài sản góp vốn bên thỏa thuận thuê công ty định giá khác định giá - A cần làm thủ tục chuyển quyền sử dụng đất cho Cty theo quy định Điểm a Khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2014 "Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền " - C cần lập biên xác nhận việc góp vốn xe ô tô cho Cty theo quy định Điểm b Khoản Điều 36 Luật "Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên " b) Theo Anh (chị) B có quyền chuyển nhượng cổ phần B cho Cty TNHH Ban Mai không? sao? Tư vấn cho B giải pháp để chuyển nhượng cổ phần? Theo quy định Khoản Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông " * Ngày 20/3/2016, B ký hợp đồng chuyển nhượng 10% VĐL (50.000 cổ phần phổ thông) cho Cty TNHH Ban Mai sai B tự ý chuyển nhượng cho người khác (không phải cổ đông sáng lập), đồng thời chưa thông qua Đại hội cổ đông họp để biểu vi phạm quy định Khoản Điều 119 nêu * Bà B muốn chuyển nhượng cổ phần cần làm việc sau: - Bà B cần chào bán 10% VĐL cho cổ đông sáng lập khác A C - Nếu A C không mua mua không hết bà B cần Đại hội đồng cổ đông đồng ý cho bán toàn phần lại sau A C mua cho Cty TNHH Ban Mai Anh Minh nhân viên hợp đồng Sở KH&ĐT tỉnh T Anh Minh muốn dùng số tiền nhàn rỗi để đầu tư thành lập DNTN kinh doanh lĩnh vực Karaoke a) Anh Minh có pháp thành lập DNTN làm chủ không? Tại sao? - Nhận xét: Anh Minh thành lập DNTN làm chủ BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Vì: Theo quy định Điểm b Khoản Điều 18 Luật doanh nghiệp "Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức" anh Minh cán hợp đồng Sở KH&ĐT tỉnh T cán bộ, công chức, viên chức nên anh Minh thành lậpDoanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần DNTN làm chủ b) Giả sử DNTN Bình Minh (do anh Minh làm chủ) thành lập vào tháng 5/2014 Kinh doanh năm DNTN Bình Minh hoạt động hiệu có lãi Anh Minh sử dụng lợi nhuận thu từ hoạt động DNTN Bình Minh (sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác) để mua cổ phần Cty CP khác Theo anh (chị) việc làm anh Minh có vi phạm PL không? Tại sao? * Anh Minh quyền sử dụng khoản lợi nhuận nêu theo quy định Khoản Điều 185 Luật doanh nghiệp 2014 "Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật" * Anh Minh sử dụng khoản lợi nhuận nêu để mua cổ phần Cty CP khác không theo quy định Khoản Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014 "Doanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần" anh Minh không quyền mua cổ phần Cty CP c) Bà B (bạn thân A) thỏa thuận với A để góp vốn vào DNTN A làm chủ để kinh doanh, ý định B A thực không? cách cần điều kiện gì? Ý định B A thực DNTN A làm chủ chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ DNTN sang doanh nghiệp TNHH thành viên trở lên, để chuyển đổi cần đáp ứng điều kiện quy định Khoản Điều 199 Luật Doanh nghiệp 2014: Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo định chủ doanh nghiệp tư nhân đủ điều kiện sau đây: a) Có đủ điều kiện theo quy định khoản Điều 28 Luật này; b) Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu) thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên); c) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn; d) Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng đó; đ) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn có thỏa thuận văn với thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân" BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI B Bà Lan thành viên Cty TNHH Việt Thắng Tháng 8/2015, Bà Lan bị chết vụ tai nạn Bà có người trai tên Hùng – 19 tuổi, bố mẹ chồng bà Lan Hùng có nguyện vọng trở thành thành viên Cty TNHH Việt Thắng để thay mẹ tiếp tục điều hành quản lý Cty, Hội đồng thành viên không đồng ý Hãy nhận xét kiện pháp lý trên? Việc Hội đồng thành viên không chấp nhận cho Hùng vào làm thành viên Cty trái pháp luật Vì theo quy định Khoản Điều 54 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên công ty " trường hợp thành viên cá nhân Cty TNHH 2TV trở lên bị chế người thừa kế hợp pháp đương nhiên trở thành thành viên Cty Ở Hùng người thừa kế bà Lan theo pháp luật, nên Hùng đương nhiên trở thành thành viên Cty TNHH Việt Thắng mà không cần chấp thuận Hội đồng thành viên Bằng kiến thức pháp lý học vấn đề chuyển nhượng vốn doanh nghiệp Anh (chị) nhận xét đưa phương hướng giải cho tình sau: Cty TNHH Đại Lộc có thành viên Lợi, Nhuận, Phát thành lập vào tháng 7/2015 Ngày 01/8/2015, Lợi có nhu cầu chuyển nhượng vốn nên chào báo cho Nhuận Phát Sau tuần, Nhuận Phát không mua nên Lợi chuyển nhượng cho Hoa – người bạn Việc Lợi chuyển nhượng vốn góp cho Hoa sau tuần chào bán sai Bởi theo điểm b khoản Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2014 "Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán" đây, chào bán tuần mà Lợi chuyện nhượng vốn cho Hoa sai pháp luật Cty CP Hoa Linh thành lập năm 2014 với cổ đông sáng lập A, B, C, D Tháng 8/2015, A chuyển nhượng 900 cổ phần phổ thông cho E - Việc A chuyển nhượng 900 cổ phần phổ thông cho E tình sai - Vì theo khoản điều 119 Luật doanh nghiệp 2014 "Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó" Ở đây, Cty CP Hoa Linh thành lập năm 2014 A cổ đông sáng lập Vậy tháng 8/2015 A chuyển nhượng 900 cổ phần phổ thông cho E (không phải thành viên sáng lập) xét trường hợp: + Trường hợp 1: Nếu A có chấp thuận Đại hội đồng cổ đông => phép chuyển nhượng cho E + Trường hợp 2: Nếu A tự ý chuyển nhượng mà không thông qua Đại hội đồng cổ đông => việc chuyển nhượng trái pháp luật Công ty hợp danh Thiên Minh Long có thành viên hợp danh Thiên, Minh, Long Sau thời gian hoạt động, Minh có nhu cầu chuyển nhượng toàn vốn góp BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI 300 triệu cho cháu ruột Mẫn Hãy tư vấn để minh chuyển nhượng phần vốn góp cho Mẫn Theo Khoản Điều 175 Luật doanh nghiệp 2014 "Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần toàn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại" Minh muốn chuyển nhượng toàn vốn cho Mẫn cần có chấp thuận Minh Long việc Bằng kiến thức pháp lý học, anh (chị) phân chia tài sản Cty CP Đại phát theo quy định pháp luật Biết rằng: Tổng giá trị tài sản lại Cty tỷ đồng (chưa bao gồm giá trị tài sản cầm cố, chấp) Và khoản nợ Cty Như sau: Nợ thuế: tỷ đồng Nợ ngân hàng BIDV: tỷ đồng (tài sản thuế chấp bán tỷ đồng) Nợ Cty TNHH Tiểu linh: 900 triệu đồng (tài sản cầm cố bán 700 triệu đồng) Nợ doanh nghiệp tư nhân Long phượng: tỷ đồng (đay khoản vay nhằm mục tiêu phục hồi hoạt động kinh doanh) Nợ bưu điện tỉnh: 1,5 tỷ đồng Nợ tiền phạt vi phạm hợp đồng với Cty CP Mai Anh: tỷ đồng Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ đồng Chi phí phá sản: 30 triệu đồng Phân chia tài sản: Thanh toán cho khoản nợ có bảo đảm theo Điều 53 luật phá sản 2014: - Ngân hàng BIDV: Tài sản chấp bán tỷ => Trả hết số nợ tỷ, thừa tỷ nhập vào khối tài sản lại Cty - Cty TNHH Tiểu Linh: Tài sản cầm cố bán 700 triệu, nợ 900 triệu => Trả 700 triệu Thiếu 200 triệu xem khoản nợ không bảo đảm, Cty Tiểu Linh chủ nợ bảo đảm 200 triệu toán chủ nợ bảo đảm khác giai đoạn sau Thanh toán theo thứ tự ưu tiên theo quy định Điều 54 Luật phá sản 2014: (1) Chi phí phá sản: 30 triệu => Tổng tài sản lại: tỷ - 0,03 tỷ =5,97 tỷ (2) Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ => Tổng tài sản lại: 5,97 tỷ - 1,5 tỷ = 4,47 tỷ (3) Khoản nợ nhằm mục tiêu phục hồi kinh doanh: Doanh nghiệp tư nhân Long Phượng tỷ đồng => Tổng tài sản lại: 4,47 tỷ - tỷ = 1,47 tỷ (4) Các khoản nợ bảo đảm - Tổng số nợ bảo đảm = tỷ (thuế) + 200 triệu (Cty Tiểu Linh) + 60 triệu (Bưu điện tỉnh) + tỷ (Cty Mai Anh) = 3,26 tỷ đồng Tổng tài sản lại Cty Đại Phát 1,47 tỷ < 3,26 tỷ nên chủ nợ chi theo tỷ lệ % Tính tỷ lệ %: (1,47/3,26)x100% = 45% => Số tiền chủ nợ bảo đảm toán: - Thuế = tỷ x 45% = 450 triệu - Cty Tiểu Linh = 200 triệu x 45% = 90 triệu - Bưu điện tỉnh = 60 triêu x 45% = 27 triệu - Cty Mai Anh = tỷ x 45% = 900 triệu BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI T Tâm, Minh, Đức, Lan, Hà thành lập công ty TNHH Sao Mai với số vốn điều lệ 03 tỷ đồng Trong Tâm góp tỷ, Đức góp 200 triệu, Lan góp 600 triệu, Minh góp 700 triệu, Hà góp 500 triệu Mọi người trí bầu Tâm làm chủ tịch Hội đồng thành viên (HĐTV) người đại diện theo pháp luật Cty, Minh làm giám đốc Cty 01 năm sau thành lập Cty, Xuân – người em ruột Tâm có nhu cầu ký hợp đồng với Cty TNHH Sao Mai Với tư cách người đại diện theo pháp luật Cty, Tâm gửi thông báo đến thành viên Kiểm soát viên để báo cáo Sau tuần, Tâm triệu tập họp Hội đồng thành viên để thông qua hợp đồng Xuân Cty TNHH Sao Mai Cuộc họp diễn có có mặt thành viên Trong họp, Minh Đức không đồng ý nên không biểu tán thành, nhiên, thành viên lại chấp thuận nên hợp đồng ký kết thực Do Minh không đồng ý biểu nên Tâm Minh nảy sinh mâu thuẫn Với tư cách Chủ tịch HĐTV, Tâm định cách chức giám đốc Minh bổ nhiệm Hà làm giám đốc Đức không đồng ý nên yêu cầu Tâm triệu tập họp HĐTV để giải trình Tâm không triệu tập Hợp đồng Xuân công ty TNHH Sao Mai có hợp pháp không? sao? Cuộc họp HĐTV Cty mai thực trình tự, thủ tục số lượng thành viên tham dự 100% vốn góp theo quy định Khoản Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2014 "Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu 65% vốn điều lệ; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định" Theo kiện đề bài: Tâm góp tỷ = 33,33% VĐL, Đức góp 200 triệu = 6,67% VĐL, Lan góp 600 triêu = 20% VĐL, Minh góp 700 triệu = 23,33% VĐL Hà đóng góp 500 triệu = 16,67% Hợp đồng Xuân với Cty TNHH Sao Mai hợp pháp vì: Trong họp HĐTV, Đức Minh (chiếm 30% VĐL) không đồng ý việc ký hợp đồng với Xuân TV lại đồng ý (chiếm 70% VĐL) theo quy định Điểm a Khoản Điều 60 Luật Doanh nghiệp 2014 "Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp tán thành, trừ trường hợp quy định điểm b khoản này" Hợp đồng với Xuân hợp pháp Quyết định cách chức bổ nhiệm giám đốc Tâm có hợp pháp hay không? sao? * Nhận xét việc Tâm định cách chức định bổ nhiệm giám đốc: - Tâm định cách chức giám đóc Minh Sai: việc Tâm với tư cách Chủ tịch HĐTV (đây cá nhân) định cách chức giám đốc (cho chức danh giám đốc) Minh trái thẩm quyền, mà thẩm quyền Hội đồng thành viên theo quy định Điểm d BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 " định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty" - Tâm ban hành định bổ nhiệm Hà làm giám đốc sai: việc bổ nhiệm chức danh giám đốc thẩm quyền Tâm mà thẩm quyền Hội đồng thành viên quy định Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp nêu Việc Tâm không triệu tập họp HĐTV theo yêu cầu Đức có hợp pháp hay không? sao? Theo quy định Khoản Điều 50 Luật Doanh nghiệp 2014 " thành viên, nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định có thêm quyền sau đây: a) Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền " có trường hợp xảy ra: => Vì Đức sở hữu 6,67% VĐL nhỏ 10% theo quy định nên Đức không yêu cầu tâm triệu tập họp HĐTV Trừ trường hợp sau: - Nếu điều lệ Cty quy định thành viên sở hữu VĐL nhỏ 10% quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV Đức yêu cầu triệu Tâm triệu tập họp HĐTV sai Tâm không triệu tập họp HĐTV Đúng - Nếu điều lệ Cty quy định thành viên sở hữu VĐL nhỏ 10% có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV Đức yêu cầu Tâm triệu tập họp HĐTV Tâm phải tiến hành triệu tập họp HĐTV BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI N Ngày 20/5/2015 HTX sản xuất đồ gốm A (có trụ sở huyện Gia Lâm – Hà Nội) ký hợp đồng bán chó Cty B (trụ sở T.P Nam Định – tỉnh Nam Định) số mặt hàng gốm sứ, giá trị hợp đồng 600 triệu Số lượng, chất lượng mặt hàng bên thỏa thuận cụ thể hợp đồng Hai bên thỏa thuận, HTX A giao hàng cho Cty B (tại trụ sở B) làm 02 đợt vào ngày 25/6/2015 Tiền hàng đợt 300 triệu toán sau đợt giao hàng Số hàng đợt HTX A giao lại có số sản phẩm không đảm bảo chất lượng thỏa thuận (trị giá 150 triệu) Cty B thông báo với sở A yêu cầu sở A phải mang số hàng thay hàng khác đảm bảo chất lượng (trong thời gian ngày), đồng thời yêu cầu sở A phải nộp phạt vi phạm hợp đồng (6% giá trị hợp đồng vi phạm) bồi thường cho Cty B 50 triệu số tiền lợi nhuận mà B bị bỏ lỡ phía sở A vi phạm hợp đồng Tuy nhiên sở A từ chối cho giao hàng không đảm bảo chất lượng lò nung A gặp cố kỹ thuật (A cho kiện bất khả kháng) a) Giả sử Cty B muốn khởi kiện yêu cầu tòa án giải tranh chấp Hãy xác định tòa án có thẩm quyền giải tranh chấp giải thích lại xác định vậy? - Việc Cty B khởi kiện yêu cầu tòa án giải thẩm quyền giải tòa án Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận bao theo quy định Điểm a Khoản Điều 29 Luật Tố tụng dân "Mua bán hàng hoá" - Tòa án có thẩm quyền giải tranh chấp Tòa án huyện Gia Lâm theo quy định Điểm b Khoản Điều 33 Luật "Tranh chấp kinh doanh, thương mại quy định điểm a, b, c, d, đ, e, g, h i khoản Điều 29 Bộ luật này" Trong trường hợp có thỏa thuận văn nguyên đơn bị đơn khởi kiện TAND T.P Nam Định b) Anh (chị) giải tranh chấp theo quy định pháp luật hợp đồng? Lò nung bị lỗi kỹ thuật kiện bất khả kháng nên không coi trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm quy định Điểm b Khoản Điều 294 Luật Thương mại 2004 " Xảy kiện bất khả kháng" - Số hàng đợt HTX A giao lại có số sản phẩm không đảm bảo chất lượng thỏa thuận (trị giá 150 triệu) HTX A vi phạm vào trường hợp hàng hóa không phù hợp hợp đồng theo quy định Điểm c Khoản Điều 39 "Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hoá mà bên bán giao cho bên mua" - Cty B thông báo với sở A yêu cầu sở A phải mang số hàng thay hàng khác đảm bảo chất lượng (trong thời gian ngày) theo quy định Khoản Điều 292 "Buộc thực hợp đồng" Điều 298 "Trường hợp buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng" BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Cty B yêu cầu sở A phải nộp phạt vi phạm hợp đồng (6% giá trị hợp đồng vi phạm) có trường hợp xảy ra: + Trường hợp 1: Trong hợp đồng có thỏa thuận bồi thường phạt vi phạm hợp đồng 6% Cty B yêu cầu theo quy định Điều 301 "Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng" A phải bồi thường + Trường hợp 2: Nếu hợp đồng thỏa thuận bồi thường phạt vi phạm hợp đồng 6% Cty B yêu cầu sai A bồi thường - Cty B yêu cầu sở A bồi thường cho Cty B 50 triệu số tiền lợi nhuận mà B bị bỏ lỡ phía sở A vi phạm hợp đồng Thì có trường hợp xảy ra: + Trường hợp 1: B chứng minh có tổn thất xảy A vi phạm hợp đồng theo quy định Điều 304 "Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm" có thiệt hại xảy theo quy định khoản Điều 302 "Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm" B yêu cầu A bồi thường 50 triệu + Trường hợp 2: Nếu B không chứng minh có tổn thất theo quy định Điều 304 nêu B yêu cầu bồi thường sai A bồi thường Ngày 07/02/2015, Cty CP Ban Mai (chuyên kinh doanh máy tính thiết bị điện tử, có trụ sở Đà Nẵng) gửi đề nghị giao kết hợp đồng qua đường bưu điện đến Cty TNHH Hoàng Hôn (Chuyên kinh doanh hàng điện tử, có trụ sở Hà Nội) với nội dung sau: - Cty BanMai muốn mua Cty Hoàng Hôn 300 máy tính xách tay hãng HP - Giá: 10 triệu đồng / - Ngày giao hàng: 01/03/2015 - Địa điểm giao hàng: Tại trụ sở Cty Ban Mai TP Đà Nẵng Ngày 10/02/2015, Cty Hoàng Hôn nhận đề nghị Cty Ban Mai Ngày 15/02/2015, Cty Hoàng Hôn gửi thông báo chấp nhận lời đề nghị từ Cty Ban Mai với nội dung: "Chúng chấp thuận giao kết hợp đồng với yêu cầu mà bên quý Công ty Ban Mai đưa Tuy nhiên, kho hàng 200 máy tính hãng HP, hứa giao đủ 100 lại vòng tuần sau giao hàng vào ngày 01/03/2010" Ngày 19/02/2015, Cty BanMai nhận thư trả lời Cty Hoàng Hôn im lặng Ngày 21/02/2015, Cty Ban Mai ký hợp đồng mua đủ 300 máy tính xác tay HP doanh nghiệp tư nhân Long Trọng Ngày 01/03/2015, Cty Hoàng Hôn giao 200 máy tính HP đến trụ sở Cty BanMai TP Đà Nẵng Cty Ban Mai từ chối nhận hàng Cty Hoàng Hôn cho Cty Ban Mai vi phạm hợp đồng nên khởi kiện Tòa án yêu cầu bồi thường thiệt hại BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Hợp đồng Cty Ban Mai Doanh nghiệp tư nhân Long Trọng có phải hợp đồng mua bán hàng hóa không? sao? - Là hợp đồng mua bán hàng hóa vì: + Chủ thể: bên thương nhân + Đối tượng; hàng hóa hợp pháp: Máy tính xách tay HP + Mục đích: Lợi nhuận Hợp đồng Cty Ban Mai Cty Hoàng Hôn hay chưa? Cty Ban Mai có vi phạm hợp đồng chị trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho Cty Hoàng Hôn không? Chia làm trường hợp: * Trường hợp 1: Giữa Cty Ban Mai Cty Hoàng Hôn thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng => Chưa có hợp đồng Vì bên Cty Hoàng Hôn trả lời chấp thuận có sử đổi đề nghị ban đầu, coi đề nghị Cty Ban Mai không trả lời đề nghị (về việc giao 100 thiếu sau tuần) Cty Hoàng Hôn hợp đồng chưa giao kết Vì vậy, Cty Ban Mai không vi phạm chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho Cty Hoàng Hôn quy định Điều 395, Điều Điều 404 Bộ Luật Dân 2005, cụ thể: Điều 395 Sửa đổi đề nghị bên đề nghị đề xuất Khi bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng, có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị Điều 404 Thời điểm giao kết hợp đồng dân "1 Hợp đồng dân giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết Hợp đồng dân xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, có thoả thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết Thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn bản" * Trường hợp 2: Giữa Cty Ban Mai Cty Hoàng Hôn có thủa thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng => Đã có hợp đồng Cty Hoàng Hôn gửi lại đề nghị mới, Cty Ban Mai im lặng có nghĩa chấp nhận đề nghị (theo thỏa thuận quy định Khoản Điều 404 Bộ luật dân 2005 trình bày trường hợp 1) Vì vậy, Cty Ban Mai vi phạm hợp đồng (không nhận hàng đưa đề nghị giao kết ban đầu) có trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho Cty Hoàng Hôn BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI C Cty TNHH Phương Đông thành lập vào tháng 10/2014, ngành nghề kinh doanh mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản Vốn điều lệ tỷ đồng - An: góp vốn 400 triệu (chiếm 20% vốn Điều lệ) - Bình: góp vốn 600 triệ (chiếm 30 % vốn Điều lệ) - Chương: góp vốn 800 triệu (chiếm 40% vốn Điều lệ) - Dung: góp vốn 200 triệu (chiếm 10% vốn điều lệ) Theo thỏa thuận ghi Điều lệ: Chương Chủ tịch HĐTV; Bình Giám đốc (người đại diện theo pháp luật Cty) Những nội dung khác Điều lệ hoàn toàn phù hợp với Luật doanh nghiệp Cty hoạt động năm nảy sinh mâu thuẫn gữa Chương Bình Với tư cách Chủ tịch HĐTV, Chương định cách chức GĐ Bình bổ nhiệm An làm giám đốc Không đồng ý với định trên, Bình tiếp tục giữ lại dấu Cty sau đó, với danh nghĩa Cty Bình ký hợp đồng vay giá trị 1,4 tỷ đồng với Cty CP Trường Xuân Theo HĐ, Cty Trường Xuân chuyển trước số tiền 500 triệu đồng cho Cty TNHH Phương Đông (tổng giá trị tài sản Phương Đông báo cáo tài gần 2,4 tỷ đồng) Tuy nhiên, toàn số tiền Bình chuyển sang tài khoản cá nhân Chương kiện Bình đòi lại 500 triệu + bồi thường thiệt hại gây cho Cty Cty Trường Xuân kiện Phương Đông hoàn trả 500 triệu + bồi hoàn thiệt hại cho Cty Trường Xuân Cty Phương đông vi phạm hợp đồng a) Nhận xét định cách chức GĐ Chủ tịch HĐTV bổ nhiệm giám đốc Chủ tịch HĐTV? Nhận xét định Chương: - Chương định cách chức Bình Sai: việc Chương với tư cách Chủ tịch HĐTV (đây cá nhân) định cách chức giám đốc (cho chức danh giám đốc) Bình trái thẩm quyền, mà thẩm quyền Hội đồng thành viên theo quy định Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 " định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty" - Chương bổ nhiệm An làm giám đốc sai: việc bổ nhiệm chức danh giám đốc thẩm quyền Chương mà thẩm quyền Hội đồng thành viên quy định Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp nêu b) Nhận xét việc Bình sau bị cách chức ký hợp đồng vay với Cty Trường Xuân? 10 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Bình sau bị Chương cách chức, với danh nghĩa Cty Bình ký hợp đồng vay giá trị 1,4 tỷ đồng với Cty CP Trường Xuân (tổng giá trị tài sản Phương Đông báo cáo tài gần 2,4 tỷ đồng) trái thẩm quyền Hợp đồng vay giá trị (1,4 : 2,4) x100%= 58,33% phải HĐTV định theo quy định Điểm d Khoản Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 "Quyết định thông qua hợp đồng vay có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty " c) Giải yêu cầu khởi kiện Chương Cty Trường Xuân? * Giải yêu cầu khởi kiện Chương: - Theo HĐ, Cty Trường Xuân chuyển trước số tiền 500 triệu đồng cho Cty TNHH Phương Đông Tuy nhiên, toàn số tiền Bình chuyển sang tài khoản cá nhân để tư lợi cá nhân vi phạm quy định Điểm b Khoản Điều 71 Luật Doanh nghiệp 2014 " không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi " - Chương kiện Bình đòi lại 500 triệu + bồi thường thiệt hại gây cho Cty vì: Thành viên công ty tự mình, nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm, dân đối Giám đốc vi phạm nghĩa vụ người quản lý theo quy định Điểm a Khoản Điều 72 Luật Doanh nghiệp 2014 "Vi phạm quy định Điều 71 Luật này" * Giải yêu cầu khởi kiện Cty Trường Xuân với Cty Phương đông: - Cty Trường Xuân kiện Phương Đông hoàn trả 500 triệu + bồi hoàn thiệt hại cho Cty Trường Xuân Cty Phương đông vi phạm hợp đồng với tư cách pháp nhân với pháp nhân theo quy định Khoản Điều 93 Luật Dân 2004 có sửa đổi bổ sung năm 2011 "Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân việc thực quyền, nghĩa vụ dân người đại diện xác lập, thực nhân danh pháp nhân" Cty TNHH Hy Vọng kinh doanh lĩnh vực mua bán vật liệu xây dựng cấp GCN ĐKDN vào tháng 7/2015 Cty có thành viên là: Ông Kiện, Bà Mai Bà Thư Trong trình hoạt động Cty xảy số kiện: a) Tháng 12/2015, bà Mai chết Bà có người trai Chương (20 tuổi sinh viên) Bằng quy định LDN 2014, anh (chị) xử lý cách tình này? Giả sử Chương người thừa kế hợp pháp bà Mai: Theo quy định Khoản Điều 54 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên công ty " có trường hợp sau: - Chương đương nhiên trở thành thành viên Cty - Nếu Chương không muốn trở thành thành viên Cty thì: Theo quy định Điểm a Khoản Điều 54 Luật "Người thừa kế không muốn trở thành thành viên" Phần vốn góp Chương công ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 52 Điều 53 Luật 11 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Chương từ chối nhận tài sản thừa kế phần vốn góp xử lý theo quy định Khoản Điều 54 Luật "Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân sự" b) Tháng 3/2016, ông Kiên dự định sang nước định cư trai nên muốn rút toàn số vốn góp đầu tư Cty Do đó, ông Kiên làm văn yêu cầu Cty mua lại vốn góp Cty từ chối Theo anh (chị) việc từ chối mua lại vốn góp Cty hay sai? sao? Muốn rút toàn vốn góp, ông Kiên phải làm gì? * Cty từ chối mua quy định: Theo quy định Khoản Điều 52 "Thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu không tán thành nghị Hội đồng thành viên " lý ông Kiên muốn rút toàn số vốn góp không thuộc quy định Khoản nên Cty từ chối mua * Muốn rút toàn số vốn, ông Kiên cần tiến hành chuyển nhượng số vốn theo quy định Khoản Điều 53 Luật "Trừ trường hợp quy định khoản Điều 52, khoản khoản Điều 54 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: a) Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; b) Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán" Cty TNHH thương mại dịch vụ Thái Dương thành lập tháng 9/2014, vốn điều lệ tỷ đồng, gồm bốn thành viên Hải, Chung, Nam Lâm (hải góp vốn tỷ đồng, Chung Lâm người góp vốn tỷ đồng); Hải Chủ tịch HĐTV, Nam Giám đốc – Đại diện theo pháp luật Cty Trong trình hoạt động kinh doanh có xảy số kiện sau: a) Tháng 7/2015, Hải, Chung, Nam Lâm có mâu thuẫn với hoạt động Cty nên Chung làm văn yêu cầu Cty mua lại vốn góp Cty từ chối Việc Cty TNHH thương mại dịch vụ Thái Dương từ chố mua lại vốn góp Chung trường hợp hay sai? Tại sao? - Cty TNHH Thương mại du lịch Thái Dương từ chối mua lại vốn góp Chung - Vì: Theo quy định Khoản Điều 52 Luật Doanh nghiệp 2014 " Trường hợp công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền 12 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI tự chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên" Như Chung làm văn yêu cầu Cty mua lại vốn góp Cty từ chối mua lại b) Giả sử bị Cty từ chối mua lại vốn góp nên vào tháng 9/2015, Chung ký hợp đồng văn chuyển nhượng toàn vốn góp cho Hoàng – Hiện Chủ DNTN Hoàng Hôn Nhận xét việc làm Chung? Hoàng có quyền nhận chuyển nhượng vốn góp từ Chung để trở thành thành viên Cty TNHH Thái Dương không? sao? * Nhận xét việc làm Chung: Giả sử bị Cty từ chối mua lại vốn góp nên vào tháng 9/2015, Chung ký hợp đồng văn chuyển nhượng toàn vốn góp cho Hoàng có hai trường hợp xảy ra: - Trường hợp 1: Chung không chào bán vốn góp cho thành viên lại chào bán việc chào bán chưa hết thời gian quy định 30 ngày: Theo quy định Điểm b khoản Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2014 "Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán" việc Chung chuyển nhượng cho Hoàng sai - Trường hợp 2: Chung chào bán vốn góp cho thành viên đảm bảo thời gian chào bán theo quy định Điểm b Khoản Điều 53 nêu trên, thành viên không mua việc Chung chuyển nhượng cho Hoàng Đúng + Hoàng chủ DNTN quyền nhận chuyển nhượng vốn góp từ Chung để trở thành thành viên Cty TNHH Thái Dương theo quy định "Khoản Điều 183 "Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh" Hoàng làm thành viên doanh nghiệp khác (trong Cty TNHH Thái Dương) trừ việc đồng thời chủ hộ kinh doanh thành viên Cty hợp danh c) Tháng 3/2016, Hải Nam có mâu thuẫn quàn lý điều hành Cty, không thống phương án phân chia lợi nhuận năm 2015, kế hoạch hoạt động kinh doanh năm 2016 nên Hải nhân danh Chủ tịch Hội đồng thành viên định cách chức Giám đốc Nam bổ nhiệm Lâm làm giám đốc Anh (chị) nhận xét định Hải? Nhận xét định Hải: - Hải định cách chức Nam Sai: việc Hải nhân danh Chủ tịch HĐTV (đây cá nhân) định cách chức giám đốc (cho chức danh giám đốc) Nam trái thẩm quyền, mà thẩm quyền Hội đồng thành viên theo quy định Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 " định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp 13 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty" - Hải bổ nhiệm Lâm làm giám đốc sai: việc bổ nhiệm chức danh giám đốc thẩm quyền Hải mà thẩm quyền Hội đồng thành viên quy định Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp nêu Cty TNHH Hoa Hậu ký hợp đồng mua Cty TNHH Nam Vương cà chua loại với giá 25.000 đồng/ kg Hai bên có thỏa thuận: - Cty Nam Vương giao đủ cà chua vào ngày 20/9/2014 trụ sở Cty Hoa Hậu, chi phí vận chuyển Cty Nam Vương chịu - Nếu có vi phạm hợp đồng bên vi phạm nộp phạt 7% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Đến ngày 20/9/2014, Cty Nam Vương giao hàng đến địa điểm thỏa thuận Tuy nhiên, chưa chuẩn bị kho hàng nên Cty Hoa Hậu chưa thể nhận hàng đề nghị Cty Nam Vương giao thàng vào ngày 25/9/2014 Cty Nam Vương đồng ý đưa cà chua thuê kho giữ hàng cho Cty Hoa Hậu với giá thuê ngày 2,5 triệu đồng Đến ngày 23/9/2014, cà chua có dấu hiệu bị hỏng nên Cty Na, Vương phải bán rẻ cho Doanh nghiệp tư nhân Na, Hậu nửa số hàng với giá 10.000 đồng / 1kg Đến ngày 25/9/2014, Cty Nam Vương phải thuê xe chở hàng với chi phí 10 triệu đồng để chuyển cà chua đến cho Cty Hoa Hậu Đồng thời Cty Nam Vương yêu cầu bên Cty Hoa Hậu phải bồi thường khoản thiệt hại mà phải chịu hành vi không nhận hàng hạn Cty Hoa Hậu Tuy nhiên, phía bên đại diện Cty Hoa Hậu không chấp nhận toán khoản khác, khoản tiền mua cà chua Cty Nam Vương khởi kiện Cty Hoa Hậu tòa án Cty Hoa Hậu phải chịu chế tài hành vi vi phạm hợp đồng mình? Cty Hoa Hậu phải chịu chế tài bản: Bồi thường thiệt hại Phạt vi phạm * Bồi thường thiệt hại có đủ quy định Điều 303 Luật Thương mại 2005 " Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại" Thì đó: - Hành vi vi phạm hợp đồng việc không nhận hàng hạn - Có thiệt hại xảy khoản thiệt hại mà Cty Nam Vương phải chịu - Hành vi vi phạm nguyên nhân gây thiệt hại 14 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI * Phạt vi phạm: Vì bên thỏa thuận phạt vi phạm mức phạt phạm vi pháp luật quy định (Không 8% phần giá trị nghĩa vụ hợp đồng vi phạm quy định theo Điều 300 Điều 301 Luật Thương mại 2005): - Điều 300 Luật Thương mại 2005 "Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này" - Điều 301 Luật Thương mại 2005 "Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này" Cty Hoa Hậu phải trả cho Cty Nam Vương tiền (ngoài khoản tiền toán cho cà chua?) Ngoài khoản tiền toán cho số hàng cà chua, Cty Hoa Hậu phải trả cho Cty Nam Vương khoản tiền sau: * Bồi thường thiệt hại: - Chi phí thuê kho giữ hàng: 2,5 triệu - Chi phí thuê xe chở hàng lần (vì vi phạm bên Cty Hoa Hậu Cty Nam Vương thuê thêm xe thêm lần nữa): 10 triệu - Khoản lỗ mà Cty Nam Vương phải chịu bán rẻ nửa số hàng cho doanh nghiệp tư nhân Nam Hậu: (25.000 đồng -10.000 đồng) x 2.500 kg = 37,5 triệu đồng * Phạt vi phạm: 7% x (5.000 kg x 25.000 đồng) = 8,75 triệu đồng => Tổng số tiền Cty Hoa Hậu phải trả cho Cty Nam Vương hành vi vi phạm hợp đồng là: 2,5 triệu + 10 triệu + 37,5 triệu + 8,75 triệu = 58,75 triệu đồng Cty TNHH Hòa Bình có thành viên A, B, C, D, E với số vốn điều lệ 1,2 tỷ Trong A góp 200 triệu, B góp 250 triệu, C góp 250 triệu, D góp 300 triệu E góp 200 triệu Trong A chủ tịch Hội đồng thành viên Sau thời gian hoạt động, Cty TNHH Hòa Bình gặp nhiều khó khăn xảy nhiều mâu thuẫn nội Cty A định triệu tập họp Hội đồng thành viên để bàn vấn đề giải thể Cty Cuộc họp Hội đồng thành viên diễn có mặt E Trong họp, D không trí việc giải thể Cty Nhưng Hội đồng thành viên thông qua định giải thể Cty có A, B, C cháp thuận Hỏi: Cuộc họp HĐTV diễn có hợp lệ không? Tại sao? Cuộc họp HĐTV diễn hợp lệ - Vì A chủ tịch HĐTV -> A có quyền triệu tập họp HĐTV theo quy định Điều 58 Luật Doanh nghiệp 2014 "Hội đồng thành viên triệu tập họp theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên " - Điều kiện hợp lệ: Theo quy định Khoản Điều 59 Luật doanh nghiệp 2014 "Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu 65% vốn 15 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI điều lệ; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định" họp vắng E, nên tỷ lệ vốn tham gia dự họp là: tỷ/ 1,2 tỷ = 83% => Điều kiện hợp lệ Quyết định giải thể Cty họp có pháp luật không? sao? Quyết định giải thể không hợp pháp - Vì Quyết định giải thể Cty định quan trọng quy định điểm b khoản Điều 60 Luật Doanh nghiệp 2014 "Được số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp tán thành định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty" cần có 75% tổng số vốn góp thành viên tham gia dự họp chấp thuận Ở đây, tổng số vốn tham gia dự họp tỷ Trong họp, D không trí, D chiến 300 triệu Vậy tỷ lệ vốn chấp thuận 700 triệu / tỷ = 70% => Chưa đủ tỷ lệ để thông qua định giải thể Cty TNHH Hà Tăng có thành viên Mai, Cúc, Đào, Huệ Cty CP Hà Hồ có cổ đông Táo, Mơ, Mận, Cam, Bưởi Hai cty góp vốn thành lập cty với tên gọi đầy đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh "Cty Song Hà" Trong đó, Cty TNHH Hà Tăng góp tỷ đồng tiền mặt, Cty CP Hà Hồ góp quyền sử dụng đất định giá tỷ đồng Cty TNHH Hà Tăng cử Mai Đào; Cty CP Hà Hồ cử Mơ Mận tham gia vào quan cao Cty Xác định loại hình Cty có liên quan đến điều kiện vốn góp, tên gọi hợp pháp hay chưa? - Loại hình Cty mới: Đây Cty TNHH TV trở lên - Vì: Cty có thành viên tổ chức (không thể Cty cổ phần Cty cổ phần có tối thiểu thành viên; Cty hợp danh Cty hợp danh có thành viên hợp danh phải cá nhân) Việc thành lập Cty liên quan đến điều kiện vốn góp, tên gọi hợp pháp hay chưa? - Điều kiện vốn góp: Hợp pháp tài sản góp vốn tiền mặt, quyền sử dụng đất định giá - Điều kiện tên Cty: Không hợp pháp tên Cty chưa nói rõ loại hình Cty – hợp pháp phải "Cty TNHH Song Hà" Xác định thành viên Cty ai? Cơ quan cao Cty quan nào? - Thành viên Cty gồm thành viên, là: Cty TNHH Hà Tăng Cty CP Hà Hồ 16 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Cơ quan cao Cty Hội đồng thành viên Nếu Cty TNHH Hà Tăng sau thời gian hoạt động định chuyển nhượng vốn góp cho Cty CP Hà Trần hành vi có hợp pháp không? Không hợp pháp theo quy định Khoản Điều 53 Luật doanh nghiệp 2014 " thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: a) Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; b) Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán" Thì Cty TNHH Hà Tăng muốn chuyển nhượng vốn phải ưu tiên chuyển nhượng vốn cho Cty CP Hà Hồ trước, Cty CP Hà Hồ không mua không mua hết phép chuyển nhượng cho Cty CP Hà Trần Cty HD Minh Tân thành lập 7/2015 gồm thành viên A, B C A B thành viên hợp danh C thành viên góp vốn a)Tháng 10/2015, Cty TNHH 1TV E hợp tác xã K làm chủ sở hữu muốn góp vốn để trở thành thành viên Cty HD Minh Tân Cty TNHH thành viên E trở thành thành viên Cty HD Minh Tân không? Tại sao? Cty TNHH 1TV E trở thành thành viên Cty Minh Tân Vì: - Theo quy định khoản Điều 173 Luật Doanh nghiệp 2014"Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty" Cty E chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Cty nên Cty E góp vốn vào Cty Hợp danh Minh Tân để trở thành thành viên Cty Minh Tân - Theo quy định Khoản Điều 181 Luật Doanh nghiệp 2014 "Thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty, trừ trường hợp thành viên thành viên lại có thỏa thuận khác" Cty E trở thành thành viên góp vốn Cty Minh Tân - Để làm thành viên góp vốn Cty Hợp danh Minh Tân, Cty E phải HĐTV Cty HD Minh Tân chấp thuận theo quy định Khoản Điều 181 Luật "Công ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn; việc tiếp nhận thành viên công ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận" số vốn cam kết Cty E phải nộp đủ thời gian theo quy định Khoản Điều "Thành viên hợp danh thành 17 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào công ty thời hạn 15 ngày, kể từ ngày chấp thuận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên định thời hạn khác" b) Tháng 3/2016, A chết để lại di chúc cho trai M (22 tuổi) thừa kế toàn phần vốn góp A Cty Bình Minh Vấn đề giải theo quy định Luật doanh nghiệp2014 Theo quy định điểm h Khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trường hợp thành viên hợp danh chết người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành thành viên hợp danh Hội đồng thành viên chấp thuận" thì: * Trường hợp 1: M thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014: - M trở thành thành viên góp vốn Cty - Như Cty HD Minh Tân 01 thành viên hợp danh (không đủ số lượng thành viên hợp danh tối thiểu) vòng tháng liên tục mà Cty không kết nạp thành viên hợp danh Cty phải làm thủ tục chuyển đổi sang loại hình Cty TNHH 2TV trở lên, không làm thủ tục chuyển đổi Cty phải làm thủ tục giải thể theo quy định Điểm c Khoản Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014 "Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp" * Trường hợp 2: M không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp thì: - M trở thành thành viên hợp danh Cty thành viên hợp danh B đồng ý - M không trở thành thành viên hợp danh Cty không thành viên hợp danh B đồng ý Cty phải trả lại giá trị tài sản Cty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên A Đồng thời phát sinh hệ sau: Như Cty HD Minh Tân 01 thành viên hợp danh (không đủ số lượng thành viên hợp danh tối thiểu) vòng tháng liên tục mà Cty không kết nạp thành viên hợp danh Cty phải làm thủ tục chuyển đổi sang loại hình Cty TNHH 2TV trở lên, không làm thủ tục chuyển đổi Cty phải làm thủ tục giải thể theo quy định Điểm c Khoản Điều 201 nêu trường hợp Cty CP Ba Đình thành lập năm 2004 hoạt động kinh doanh lĩnh vực xây dựng Cổ đông Cty DNNN chiếm 80% VĐL, CtyTNHH NN 1TV A chiếm 45% VĐL; cổ đong cá nhân chiếm 20% VĐL HĐQT Cty gồm thành viên, Cty A có đại diện: Ông Trần Xuân Linh - đại diện quản lý phần vốn góp (là Giám đốc Cty); bà Trần Thị Xuân - Chủ tịch HĐQT - đại diện theo PL Cty CP Ba Đình Điều lệ Cty quy định: GĐ phải thành viên HĐQT 18 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Ngày 15/02/2016, lãnh đạo Cty A QĐ cho chức danh thành viên HĐQT ông Linh nhiệm vụ đại diện quản lý phần vốn góp Cty A Cty CP Ba Đình, đồng thời QĐ bổ nhiệm ông Nguyễn Trần Thanh sang giữ chức GĐ thành viên HĐQT Cty CP Ba Đình Ngày 26/3/2016 bà Xuân định triệu tập HĐQT, phiên họp có thành viên tham gia, biểu bãi miễn chức vụ ông Linh bổ nhiệm ông Thanh làm giám đốc thay ông Linh có 4/6 thành viên chấp thuận, 2/6 thành viên phản đối Ông Linh khởi kiện tòa đòi hủy định HĐQT Hỏi: Nhận xét định lãnh đạo Cty A? Thẩm quyền Đại hội cổ đông theo quy định Điểm c Khoản Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2014 "Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên" Thẩm quyền Hội đồng quản trị theo quy định Điểm i, Khoản Điều 149 Điều " bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc " => Như Ngày 15/02/2016, lãnh đạo Cty A Quyết định: - Cho chức danh thành viên HĐQT ông Linh sai có Đại hội cổ đông có thẩm quyền theo Điểm c Khoản Điều 135 nêu - Cho nhiệm vụ đại diện quản lý phần vốn góp Cty A ông Linh thẩm quyền - Bổ nhiệm ông Nguyễn Trần Thanh sang giữ chức thành viên HĐQT Cty CP Ba Đình sai vì: + Bổ nhiệm chức danh Giám đốc thẩm quyền Hội đồng quản trị Cty CP Ba Đình theo quy định Điểm i Khoản Điều 149 nêu + Thẩm quyền bổ nhiệm thành viên HĐQT thẩm quyền Đại hội cổ đông quy định Điểm c Khoản Điều 135 nêu * Nhận xét định HĐQT Cty Ba Đình Ngày 26/3/2016 bà Xuân định triệu tập HĐQT, phiên họp có thành viên tham gia (Chiếm 85,7% số thành viên HĐQT) theo trình tự, thủ tục thành phần số thành viên tham gia họp Trong họp có 4/6 (bằng hai phàn ba) biểu tán thành có 2/6 (bằng phần ba) biểu không tán thành: - HĐQT biểu bãi miễn chức vụ ông Linh Theo quy định khoản Điều 97 Luật "Cuộc họp lấy ý kiến thành viên Hội đồng thành viên hợp lệ có hai phần ba tổng số thành viên Hội đồng thành viên tham dự Nghị Hội đồng thành viên thông qua có nửa tổng số thành viên tham dự biểu tán thành " - HĐQT bổ nhiệm ông Thanh làm giám đốc sai ông Thanh chưa thành viên HĐQT mà theo Điều lệ Cty mà kiện đề nêu, Giám đốc phải thành viên HĐQT 19 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Cty CP An Bình có trụ sở Quận Hai Bà Trưng, thành phố Hà Nội Ngoài ra, Cty mở thêm chi nhánh Quận Hoàn Kiếm Quận Đống Đa, thành phố Hà Nội Công ty có vay ngân hàng ACB tỷ đồng với thời hạn trả lợi ngày 03/01/2015 Tuy nhiên, đến hạn trả nợ, kinh doanh thua lỗ nợ nần chồng chất nên Cty CP An Bình chưa trả khoản nợ tỷ Tháng 5/2015, không đòi nợ nên ngân hàng ACB nộp đơn lên quan có thẩm quyền để yêu cầu giải với mong muốn đòi số nợ Thủ tục theo quy định pháp luật phù hợp để giúp Ngân hàng ACB đòi nợ? Thủ tục phù hợp thủ tục phá sản Bởi Cty CP An Bình khả toán (không trả nợ khoảng thời hạn tháng kể từ ngày đến hạn trả nợ) Ngân hàng ACB có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định Khoản Điều Luật Phá sản 2014 "Chủ nợ bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán" Xác định quan có thẩm quyền giải yêu cầu Ngân hàng ACB? Cơ quan có thẩm quyền TAND Cụ thể TAND thành phố Hà Nội (theo quy định Khoản Điều Luật phá sản 2014: Doanh nghiệp có nhiều chi nhánh huyện khác TAND có thẩm quyền TAND cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh) Cty CP Thành Đạt thành lập tháng 7/2015 (trụ sở Q Hồng Bàng – Hải phòng) kinh doanh lĩnh vực Thủy Sản Sau thời gian hoạt động kinh doanh, năm 2015 không tính toán chi phí với ảnh hưởng thiên tai, dịch bệnh nên Cty thua lỗ khả trả nợ chủ nợ yêu cầu nhiều lần Giả sử Hội nghị chủ nợ tổ chức không thành, Tòa án định tuyên bố phá sản Cty CP Thành Đạt Tổng tài sản Cty sau bán đấu giá thu 5,35 tỷ (chưa bao gồm giá trị tài sản cầm cố, chấp) Bằng quy định luật phá sản 2014, anh (chị_ đưa phương án phân chia tài sản? khoản nợ Cty gồm: Nợ thuế: 1,8 tỷ đồng Nợ ngân hàng BIDV Hải Phòng: 3,2 tỷ đồng (tài sản thuế chấp bán 2,8 tỷ đồng) Nợ Cty C: 730 triệu đồng (Khoản tiền bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng) Nợ VNPT – Hải phòng: 40 triệu Nợ điện lực Hải phòng: 150 triệu Nợ Cty Vận tải D: 200 triệu Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ đồng Nợ ông M: 3,5 tỷ (từ hợp đồng vay tiền) Nợ Bà T: 480 triệu chưa toán tiền thuê nhà năm Chi phí phá sản: 50 triệu đồng 20 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI a) Theo anh (chị) người có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu thủ tục phá sản với Cty CP Thành Đạt? Theo quy định Khoản Điều Luật Phá sản 2014 "Chủ nợ bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán" => Như tất chủ nợ chủ nợ bảo đảm có báo đảm phần (là BIDV) nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản * Phân chia tài sản: Thanh toán cho khoản nợ có bảo đảm theo Điều 53 luật phá sản 2014: - Ngân hàng BIDV: Tài sản chấp bán 2,8 tỷ => Trả 2,8 tỷ, thiếu 0,4 tỷ xem khoản nợ không bảo đảm BIDV chủ nợ bảo đảm 0,4 tỷ toán chủ nợ bảo đảm khác giai đoạn sau Thanh toán theo thứ tự ưu tiên theo quy định Điều 54 Luật phá sản 2014: (1) Chi phí phá sản: 50 triệu => Tổng tài sản lại: 5,35 tỷ - 0,05 tỷ =5,3 tỷ (2) Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ => Tổng tài sản lại: 5,3 tỷ - 1,5 tỷ = 3,8 tỷ (3) Các khoản nợ bảo đảm - Tổng số nợ bảo đảm = 1,8 tỷ (thuế) + 400 triệu (BIDV Hải Phòng) + 730 triệu (Cty C) + 40 triệu (VNPT Hải phòng) + 150 triệu (Điện lực Hải Phòng) + 200 triệu (Cty Vận tải D) + 3,5 tỷ (ông M) + 480 triệu (bà T) = 6,9 tỷ đồng Tổng tài sản lại Cty Đại Phát 3,8 tỷ < 6,9 tỷ nên chủ nợ chi theo tỷ lệ % Tính tỷ lệ %: (3,8 tỷ/6,9 tỷ)x100% = 55,07% => Số tiền chủ nợ bảo đảm toán: Thuế: 1800 Triệu đồng x 55,07% = 991,26 triệu Ngân hàng BIDV Hải Phòng: 400 x 55,07% = 220,28 triệu Cty C: 730 triệu đồng x 55,07% = 402,029 triệu VNPT – Hải phòng: 40 triệu x 55,07% = 22,03 triệu Điện lực Hải phòng: 150 triệu x 55,07% = 82,605 triệu Nợ Cty Vận tải D: 200 triệu x 55,07% = 110,14 triệu Nợ ông M: 3500 triệu x 55, 07% = 1927, 45 triệu Nợ Bà T: 480 triệu x 55, 07% = 264,34 triệu 21 [...]... đúng hạn - Có thi t hại xảy ra là các khoản thi t hại mà Cty Nam Vương phải chịu - Hành vi vi phạm là nguyên nhân gây thi t hại 14 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI * Phạt vi phạm: Vì 2 bên đã thỏa thuận về phạt vi phạm và mức phạt trong phạm vi pháp luật quy định (Không quá 8% phần giá trị nghĩa vụ hợp đồng vi phạm quy định theo Điều 300 và Điều 301 Luật Thương mại 2005): - Điều 300 Luật Thương mại 2005 "Phạt... TNHH thương mại và dịch vụ Thái Dương từ chố mua lại vốn góp của Chung trong trường hợp trên là đúng hay sai? Tại sao? - Cty TNHH Thương mại và du lịch Thái Dương từ chối mua lại vốn góp của Chung là đúng - Vì: Theo quy định tại Khoản 3 Điều 52 Luật Doanh nghiệp 2014 " Trường hợp công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định tại khoản 2 Điều này thì thành viên đó có quyền 12 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI... Điều 52 và Điều 53 của Luật này 11 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Chương từ chối nhận tài sản thừa kế là phần vốn góp đó thì được xử lý theo quy định tại Khoản 4 Điều 54 Luật này "Trường hợp phần vốn góp của thành viên là cá nhân chết mà không có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế hoặc bị truất quyền thừa kế thì phần vốn góp đó được giải quyết theo quy định của pháp luật về dân sự" b) Tháng... tập cuộc họp HĐTV theo quy định tại Điều 58 Luật Doanh nghiệp 2014 "Hội đồng thành viên được triệu tập họp theo yêu cầu của Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc " - Điều kiện hợp lệ: Theo quy định tại Khoản 1 Điều 59 Luật doanh nghiệp 2014 "Cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành khi có số thành viên dự họp sở hữu ít nhất 65% vốn 15 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI điều lệ; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty...BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI Bình sau khi bị Chương cách chức, với danh nghĩa của Cty Bình đã ký hợp đồng vay giá trị 1,4 tỷ đồng với Cty CP Trường Xuân (tổng giá trị tài sản của Phương Đông trong báo cáo tài chính gần nhất là 2,4 tỷ đồng) là trái thẩm quyền vì Hợp đồng vay giá trị là (1,4 : 2,4) x100%= 58,33% phải do HĐTV quyết định theo quy định tại Điểm d Khoản 2 Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014... án 1 Cty Hoa Hậu phải chịu những chế tài gì do hành vi vi phạm hợp đồng của mình? Cty Hoa Hậu phải chịu 2 chế tài cơ bản: Bồi thường thi t hại và Phạt vi phạm * Bồi thường thi t hại vì đã có đủ 3 căn cứ quy định tại Điều 303 Luật Thương mại 2005 " 1 Có hành vi vi phạm hợp đồng; 2 Có thi t hại thực tế; 3 Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thi t hại" Thì trong đó: - Hành vi vi... Hồ 16 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI - Cơ quan cao nhất của Cty mới là Hội đồng thành viên 4 Nếu Cty TNHH Hà Tăng sau một thời gian hoạt động đã quyết định chuyển nhượng vốn góp cho Cty CP Hà Trần thì hành vi này có hợp pháp không? Không hợp pháp vì theo quy định tại Khoản 1 Điều 53 Luật doanh nghiệp 2014 " thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc... con trai là M (22 tuổi) thừa kế toàn bộ phần vốn góp của A tại Cty Bình Minh Vấn đề này có thể được giải quyết như thế nào theo quy định của Luật doanh nghiệp2 014 Theo quy định tại điểm h Khoản 1 Điều 176 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trường hợp thành viên hợp danh chết thì người thừa kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên... giải thể theo quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014 "Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thi u theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp" * Trường hợp 2: M không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp quy định tại khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp thì: - M được trở thành thành viên hợp danh... phí phá sản: 50 triệu đồng 20 BÀI TẬP – LUẬT THƯƠNG MẠI a) Theo anh (chị) những người nào có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu thủ tục phá sản với Cty CP Thành Đạt? Theo quy định tại Khoản 1 Điều 5 Luật Phá sản 2014 "Chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực