Đang tải... (xem toàn văn)
mục lục BÀI LÀM 1 1. Tìm hiểu các quy định pháp luật hiện hành về điều kiện kinh doanh và chứng chỉ hành nghề. 1 1.1 Về điều kiện kinh doanh: 1 1.2. Chứng chỉ hành nghề: 8 2. Phân tích điều kiện kinh doanh đối với nghề luật sư. 12 2. Điều kiện kinh doanh của nghề Luật sư. 12 a) Điều kiện kinh doanh của nghề luật sư: 12 b) Điều kiện kinh doanh của nghề luật sư mà Luật luật sư. 13 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO. 16
BÀI LÀM Tìm hiểu quy định pháp luật hành điều kiện kinh doanh chứng hành nghề Kinh doanh, theo định nghĩa khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 là: “việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi” Quyền tự kinh doanh công dân ghi nhận Điều 22 Hiến pháp 1992 Điều 16 Hiến pháp ghi nhận thành phần kinh tế phận cấu thành quan trọng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế sản xuất, kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm, phát triển lâu dài, hợp tác bình đẳng cạnh tranh theo pháp luật Với sách kinh tế Nhà nước ghi nhận Hiến pháp nên có nhiều chủ thể kinh doanh tham gia thực hoạt động kinh doanh kinh tế nhiều thành phần nước ta Nhóm chủ thể kinh doanh quan trọng đối tượng điều chỉnh chủ yếu pháp luật kinh tế doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định bốn loại hình doanh nghiệp hoạt động Việt Nam, là: công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Nhóm chủ thể kinh doanh thứ hai có vụ trí sau doanh nghiệp hợp tác xã, hộ kinh doanh cá thể tổ hợp tác Hợp tác xã, hộ kinh doanh cá thể tổ hợp tác có số lượng lớn, cần thiết điều kiện kinh tế song qui mô kinh doanh nhỏ, thường hộ gia đình hoạt động phạm vi quận, huyện Ngoài hai nhóm chủ thể nói trên, thực tế có người kinh doanh nhỏ, thường cá nhân, người kinh doanh lưu động không ổn định địa điểm, mặt hàng hay dịch vụ Đó cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, đăng kí kinh doanh 1.1 Về điều kiện kinh doanh: Điều LDN 2005 (được sửa đổi bổ sung năm 2009) qui định: Điều Ngành, nghề điều kiện kinh doanh Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm Đối với ngành, nghề mà pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác Cấm hoạt động kinh doanh gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, phong mỹ tục Việt Nam sức khoẻ nhân dân, làm huỷ hoại tài nguyên, phá huỷ môi trường Chính phủ quy định cụ thể danh mục ngành, nghề kinh doanh bị cấm Chính phủ định kỳ rà soát, đánh giá lại toàn phần điều kiện kinh doanh; bãi bỏ kiến nghị bãi bỏ điều kiện không phù hợp; sửa đổi kiến nghị sửa đổi điều kiện bất hợp lý; ban hành kiến nghị ban hành điều kiện kinh doanh theo yêu cầu quản lý nhà nước Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân Uỷ ban nhân dân cấp không quy định ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh a Điều kiện tài sản: Người thành lập doanh nghiệp phải đăng kí tài sản đầu tư vào kinh doanh cấp đăng kí kinh doanh, số tài sản ghi vào vốn điều lệ doanh nghiệp có điều lệ vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân Đăng kí tài sản thành lập doanh nghiệp điều kiện bắt buộc doanh nghiệp, tài sản sở vật chất bắt buộc doanh nghiệp, tài sản sở vật chất cho viêccj thực nghĩa vụ kinh tế doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh Tài sản đầu tư vào doanh nghiệp phải thứ mà pháp luật qui định tài sản thuộc quyền sở hữu sử dụng hợp pháp người đầu tư thành lập doanh nghiệp Mức độ tài sản đầu tư thành lập doanh nghiệp tùy thuộc vào điều kiện người chủ doanh nghiệp, trừ trường hợp pháp luật có qui định khác Đối với số ngành nghề, số lĩnh vực kinh doanh, Nhà nước qui định mức vốn tối thiểu phải có để thành lập doanh nghiệp hoạt động ngành nghề, lĩnh vực (vốn pháp định) Ở ngành nghề có qui định vốn pháp định, vốn đăng kí thành lập doanh nghiệp không thấp vốn pháp định Phần lớn ngành nghề kinh tế nước ta thuộc loại vốn pháp định nên chủ doanh nghiệp tự định mức độ tài sản đầu tư vào kinh doanh Trong trình hoạt động, doanh nghiệp có quyền tăng giảm vốn phải thực thủ tục thay đổi nội dung đăng kí kinh doanh Một số ngành nghề theo qui định pháp luật: Kinh doanh bất động sản: tỷ đồng (Điều NĐ 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007); dịch vụ đòi nợ: tỷ đồng (Điều 13 NĐ 104/2007/NĐ-CP ngày 14/6/2007), dịch vụ bảo vệ: tỷ đồng (không kinh doanh ngành, nghề dịch vụ khác Dịch vụ bảo vệ) (NĐ 52/2008/NĐ-CP ngày 22/4/2008),… Phương thức định giá tài sản phân biệt hai trường hợp: Góp vốn thành lập góp vốn trình hoạt động cua doanh nghiệp Cá thành viên sáng lập chủ doanh nghiệp có quyền tự định giá tài sản, kê khai phải chịu trách nhiệm tính trung thực việc định giá, kê khai tài sản thành lập doanh nghiệp Phương thức định giá tài sản góp vốn pháp luật qui định Điều 30 Luật Doanh nghiệp b Điều kiện ngành nghề kinh doanh: Khi đăng kí thành lập, chủ doanh nghiệp có quyền lựa chọn đăng kí ngành nghề hoạt động doanh nghiệp Tuy nhiên, lựa chọn chủ doanh nghiệp phải phù hợp với qui định quản lí ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh theo pháp luật doanh nghiệp pháp luật đầu tư Hiện hành, ngành nghề kinh doanh Việt Nam chia thành nhóm chủ yếu là: Ngành nghề bị cấm kinh doanh; ngành, nghề kinh doanh có điều kiện ngành nghề kinh doanh thuộc lĩnh vực địa bàn khuyến khích, ưu đãi đầu tư Nhóm thứ nhất, ngành, nghề bị cấm kinh doanh Đó ngành nghề thuộc lĩnh vực đầu tư mà hoạt động doanh nghiệp gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mĩ tục Việt Nam sức khỏe nhân dân, làm hủy hoại tài nguyên môi trường Điều Nghị định số 139/2007/ND-CP ngày 5-9-2007 Chính phủ qui định: Điều Ngành, nghề cấm kinh doanh Danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh gồm: a) Kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu quân đội, công an), quân dụng cho lực lượng vũ trang; linh kiện, phận, phụ tùng, vật tư trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng; b) Kinh doanh chất ma túy loại; c) Kinh doanh hóa chất bảng 1(theo Công ước quốc tế); d) Kinh doanh sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách; đ) Kinh doanh loại pháo; e) Kinh doanh loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách sức khoẻ trẻ em tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; g) Kinh doanh loại thực vật, động vật hoang dã, gồm vật sống phận chúng chế biến, thuộc Danh mục điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên quy định loại thực vật, động vật quý thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; h) Kinh doanh mại dâm, tổ chức mại dâm, buôn bán phụ nữ, trẻ em; i) Kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc hình thức; k) Kinh doanh dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm lợi ích Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, công dân; l) Kinh doanh dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài; m) Kinh doanh dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, nuôi, nuôi nuôi có yếu tố nước ngoài; n) Kinh doanh loại phế liệu nhập gây ô nhiễm môi trường; o) Kinh doanh loại sản phẩm, hàng hoá thiết bị cấm lưu hành, cấm sử dụng chưa phép lưu hành và/hoặc sử dụng Việt Nam; p) Các ngành, nghề cấm kinh doanh khác quy định luật, pháp lệnh nghị định chuyên ngành Việc kinh doanh ngành, nghề quy định khoản 1Điều số trường hợp đặc biệt áp dụng theo quy định luật, pháp lệnh nghị định chuyên ngành liên quan Nhóm thứ hai, ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Đây ngành nghề thuộc lĩnh vực đầu tư mà theo yêu cầu quản lí, điều tiết kinh tế, Nhà nước xác định doanh nghiệp cần phải có điều kiện định bảo đảm tham gia cạnh tranh cạnh tranh có hiệu nhà nước không khuyến khích mà hạn chế kinh doanh Điều Nghị định số 139/2007/ND-CP ngày 5-92007 Chính phủ qui định: Điều Ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh Ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh áp dụng theo quy định luật, pháp lệnh, nghị định chuyên ngành định có liên quan Thủ tướng Chính phủ (sau gọi chung pháp luật chuyên ngành) Điều kiện kinh doanh thể hình thức: a) Giấy phép kinh doanh; b) Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh; c) Chứng hành nghề; d) Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; đ) Xác nhận vốn pháp định; e) Chấp thuận khác quan nhà nước có thẩm quyền; g) Các yêu cầu khác mà doanh nghiệp phải thực phải có quyền kinh doanh ngành nghề mà không cần xác nhận, chấp thuận hình thức quan nhà nước có thẩm quyền Các quy định loại ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh ngành nghề văn quy phạm pháp luật khác loại văn quy phạm pháp luật nói khoản 1Điều hết hiệu lực thi hành kể từ ngày 01tháng năm 2008 Những điều kiện đặt chủ thể kinh doanh bao gồm điều kiện loại hình kinh doanh, vốn, sở vật chất mặt bằng, trang thiết bị dùng cho kinh doanh điều kiện cá nhân người trực tiếp thực hiện, quản lí hoạt động kinh doanh Đứng góc độ thủ tục đăng kí kinh doanh, điều kiện kinh doanh chia làm hai loại: Một là, loại điều kiện phải thể hồ sơ đăng kí kinh doanh, nghĩa điều kiện mà doanh nghiệp phải thỏa mãn trước đăng kí kinh doanh Đó điều kiện loại hình doanh nghiệp, vốn pháp định, điều kiện cá nhân người trực tiếp thực hiện, quản lí hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thông qua chứng hành nghề, điều kiện tổ chức thực hoạt động kinh doanh định Ví dụ, lĩnh vực kinh doanh đặc thù bảo hiểm, chứng khoán, xây dựng, loại hình doanh nghiệp theo pháp luật qui định thực nghiệp vụ kinh doanh định Pháp luật qui định ngành nghề thiết phải thành lập công ti hợp danh Hai là, loại điều kiện không đặt đăng kí kinh doanh Cơ quan đăng kí kinh doanh quyền đòi hỏi việc đáp ứng điều kiện hồ sơ đăng kí kinh doanh Có nhiều hình thức thể điều kiện kinh doanh loại giấy phép kinh doanh, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, chấp thuận khác quan nhà nước có thẩm quyền (điều kiện kinh doanh không cần giấy phép) Giấy phép kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện quan quản lí nhà nước có thẩm quyền cấp sau xem xét hồ sơ đề nghị doanh nghiệp Giấy phép có thời hạn có hiệu lực doanh nghiệp đáp ứng điều kiện pháp luật đặt Nhóm thứ ba, ngành, nghề kinh doanh khuyến khích thuộc lĩnh vực ưu đãi đầu tư Trong thời kì phát triển kinh tế - xã hội, Nhà nước xác định lĩnh vực kinh tế quốc dân, có ngành, nghề cần ưu tiên dành ưu đai đầu tư cho dự án đầu tư vào lĩnh vực thuế, tài chính, tín dụng ưu đãi khác Đối với ngành, nghề kinh doanh Hệ thống ngành kinh tế quốc dân qui định văn qui phạm pháp luật khác ngành, nghề kinh doanh giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh ghi theo ngành, nghề qui định văn qui phạm pháp luật c) Điều kiện tên, địa doanh nghiệp: Người thành lập doanh nghiệp phải đăng kí tên doanh nghiệp pháp luật công nhận bảo vệ Mỗi doanh nghiệp phải có tên thức dùng giao dịch doanh nghiệp với Nhà nước với chủ thể kinh doanh khác với người tiêu dùng Tên doanh nghiệp ghi đầy đủ dấu, phải viết gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải in viết giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu ấn phẩm doanh nghiệp phát hành Không bắt buộc phải có tên mà việc đặt tên, đăng kí tên trình sử dụng tên doanh nghiệp phải tuân theo qui định pháp luật Các Điều từ 13 – 18 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP đăng kí doanh nghiệp qui định chi tiết cụ thể việc đặt tên doanh nghiệp Mỗi doanh nghiệp buộc phải đăng kí địa trụ sở Trụ sở doanh nghiệp nhà đầu tư nước nước phải lãnh thổ Việt Nam yếu tố chủ yếu để xác định quốc tịch Việt Nam doanh nghiệp Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp, có địa xác định bao gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh thành phố trực thuộc trung ương, số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) Doanh nghiệp phải thông báo thời gian mở cửa trụ sở với quan đăng kí kinh doanh thời hạn 15 ngày, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh d) Điều kiện tư cách pháp lí người thành lập quản lí doanh nghiệp: Theo qui định khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005: Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản 3 Tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau không mua cổ phần công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng không góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Mỗi cá nhân quyền đăng kí thành lập doanh nghiệp tư nhân mộ hộ kinh doanh cá thể làm thành viên hợp danh công ti hợp danh, trừ trường hợp thành viên lại có thỏa thuận khác Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ti trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ti cổ phần Đối với loại hình doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề định, pháp luật qui định điều kiện cụ thể nhân thân cá nhân, tư cách pháp lí đối tượng có quyền tham gia thành lập quản lí doanh nghiệp e) Bảo đảm số lượng thành viên chế quản lí, điều hành hoạt động doanh nghiệp: Để bảo đảm cho doanh nghiệp tồn ổn định, chủ thể kinh doanh độc lập thị trường với ý nghĩa “một tổ chức kinh tế”, pháp luật có qui định liên quan đến số lượng thành viên, đến chế tổ chức quản lsi điều hành hoạt động doanh nghiệp Doanh nghiệp phải xác định đăng kí người đại diện theo pháp luật quan hệ quan nhà nước quan hệ với doanh nghiệp, khách hàng Khi có thay đổi người đại diện theo pháp luật, doanh nghiệp phải thực thủ tục quan đăng kí kinh doanh Đối với loại hình doanh nghiệp hình thành sở góp vốn cá nhân, tổ chức, pháp luật nước Việt Nam qui định số lượng thành viên điều lệ công ti Qui định khống chế tối thiểu tối đa hai số thành viên loại hình doanh nghiệp Doanh nghiệp không vượt số thành viên trường hợp có khống chế tối đa Trái lại, công ti đủ số thành viên tối thiểu theo qui định Luật Doanh nghiệp sáu tháng liên tục trường hợp bắt buộc phải giải thể Điều lệ công ty văn thể thỏa thuận cụ thể người đầu tư với tư cách thành viên góp vốn vấn đề thành lập, tổ chức quản lí điều hành doanh nghiệp, phân chia lợi nhuận trách nhiệm, vấn đề liên quan đến tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp Điều lệ công ti phải có nội dung chủ yếu qui định Điều 22 Luật Doanh nghiệp Ngoài ra, có Nghị định phủ số 139/2007/NĐ-CP ngày 05 tháng 09 năm 2007 hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp quy định điều kiện kinh doanh Điều nghi định 1.2 Chứng hành nghề: Trước hết, chứng hành nghề hiểu văn quan nhà nước có thẩm quyền hội nghề nghiệp cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn kinh nghiệm nghề nghiệp ngành nghề định Đây “giấy chứng nhận” trình độ chuyên môn người hành nghề Bởi lẽ, chứng hành nghề cấp cho người qua đào tạo sở đào tạo quốc gia (trường trung cấp, cao đẳng, dạy nghề, đại học, sau đại học) người hành nghề lâu năm, vi phạm pháp luật Do đó, tốt nghiệp sở đào tạo (trừ trường hợp giả thật học giả) trình công tác chứng xác nhận trình độ chuyên môn người hành nghề Chứng hành nghề công cụ để quản lý, giám sát việc thực đạo đức nghề nghiệp người hành nghề Thứ hai, chứng hành nghề công cụ để người hành nghề phải thường xuyên học tập nâng cao trình độ chuyên môn, cập nhật thông tin tiến khoa học - kỹ thuật quy định pháp luật lĩnh vực hành nghề mình.Với quan niệm trên, việc cấp chứng hành nghề nước phát triển đơn giản.Một người qua đào tạo cấp bằng, sau thời gian thử việc phải đến hội nghề nghiệp xin gia nhập hội hội cấp chứng hành nghề Chứng hành nghề điều kiện thiếu để doanh nghiệp, quan, tổ chức ký hợp đồng lao động thức Chứng hành nghề thường có thời hạn ngắn từ 1-3 năm tùy theo thâm niên người hành nghề Người cấp chứng hành nghề phải tuân thủ quy định đạo đức nghề nghiệp hàng năm phải tham gia lớp bồi dưỡng nâng cao trình độ chuyên môn, cập nhật thông tin lĩnh vực hành nghề Nếu vi phạm quy định bị thu hồi chứng hành nghề không cấp lại không tiếp tục hành nghề Chứng cấp cho cá nhân hoạt động số ngành nghề : dịch vụ pháp lí, dịch vụ khám chữa bệnh kinh doanh dược phẩm, dịch vụ thú y kinh doanh thuốc thú y, dịch vụ thiết kế công trình, dịch vụ kiểm toán, dịch vụ môi giới chứng khoán Nếu doanh nghiệp lựa chọn kinh doanh dịch vụ nói cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trường hợp giám đốc( tổng giám đốc) doanh nghiệp tư nhân, giám đốc( tổng giám đốc) công ti trách nhiệm hữu hạn, giám đốc ( tổng giám đốc) công ti cổ phần, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, cá nhân khác theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Điều quy định rõ Điều nghị định Chính phủ số 139/2007/NĐ CP ngày 05 tháng năm 2007 Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp “Điều Ngành, nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề Chứng hành nghề nghiệp quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp văn mà quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam hiệp hội nghề nghiệp Nhà nước uỷ quyền cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn kinh nghiệm nghề nghiệp ngành, nghề định Chứng hành nghề cấp nước hiệu lực thi hành Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành Điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác Ngành, nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề điều kiện cấp chứng hành nghề tương ứng áp dụng theo quy định pháp luật chuyên ngành có liên quan Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phải có chứng hành nghề theo quy định pháp luật việc đăng ký kinh doanh đăng ký bổ sung ngành, nghề kinh doanh phải thực theo quy định đây: a) Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật yêu cầu Giám đốc doanh nghiệp người đứng đầu sở kinh doanh phải có chứng hành nghề Giám đốc doanh nghiệp người đứng đầu sở kinh doanh phải có chứng hành nghề…” Chứng này, thực tế có tính chất điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện để hoạt động kinh doanh Một số qui định pháp luật chứng hành nghề thời gian qua bộc lộ số hạn chế em xin kiến nghị số giải pháp sau Thứ nhất, giấy phép kinh doanh bộc lộ hạn chế mà đáng lưu ý phải kể đến ràng buộc cao loại ngành nghề kinh doanh có điều kiện bị hạn chế kinh doanh Đành ràng buộc nhiều trường hợp cần thiết, chí có lợi, với thực trạng thời gian vừa qua hệ thống văn pháp luật gia cường "hàng rào" với tốc độ nhanh, dựng thêm "hàng rào" chặt Việc làm này, không cân nhắc, thận trọng, dựa sở khoa học thực tế thuyết phục cân hợp lý lợi ích toàn cục, chẳng khác việc dây, đóng cọc, đào hố ngăn trở bước tiến "đoàn quân" kinh doanh, lực lượng định mục tiêu dân giàu, nước mạnh Nếu lĩnh vực có vấn đề khác thường (mà trước sau xuất hiện), lại bị phong toả điều luật, chẳng chốc tạo vô số "boong ke" pháp lý thắt chặt thị trường Vì có hai mặt, chăm nhìn vào mặt sau, hàng hoá, dịch vụ tìm lý để ngăn cấm, hạn chế hay cần đặt thêm điều kiện Một điều mà doanh nhân băn khoăn danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện Luật Thương mại, vòng cản tương tự nhiều luật khác Đó danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh; ngành, nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định theo quy định Luật Doanh nghiệp Ví dụ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại Luật Doanh nghiệp có nội dung việc cấm kinh doanh loại pháo, hay kinh doanh loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách sức khoẻ trẻ em tới an ninh, trật tự an toàn xã hội Nhưng chúng lại khác chỗ, văn gọi "hàng hoá, dịch vụ" cấm kinh doanh, văn lại gọi "ngành, nghề" cấm kinh doanh Vì vậy, Chính phủ nên xem xét ban hành nghị định điều chỉnh toàn diện tất lĩnh vực cấm hạn chế đầu tư, kinh doanh nói Thứ hai, chứng hành nghề nước ta có nhầm lẫn gây hậu nghiêm trọng, ảnh hưởng xấu tới môi trường kinh doanh Trước hết, quan quản lý nhà nước biến chứng hành nghề thành “siêu bằng” trình độ chuyên môn Các lớp “tập huấn, bồi dưỡng trình độ chuyên môn” ngắn hạn từ 1-3 tháng, kỳ “thi tuyển” để cấp chứng hành nghề tổ chức Và có chứng hành nghề ấy, người có nghề hành nghề người đào tạo nghề đâu, cấp trường đào tạo Thứ hai, quy định khắt khe việc cấp chứng hành nghề nên phần lớn người hành nghề lại chứng hành nghề, chí, không doanh nghiệp không đủ “điều kiện kinh doanh” theo quy định thực hoạt động kinh doanh Không xử lý vi phạm Vì vậy, quy định ban hành trở thành hình thức kẽ hở cho tham nhũng, sách nhiễu phát sinh thực tiễn Sự nhầm lẫn chứng hành nghề nêu gây hậu nghiêm trọng Phần lớn người hành nghề không cấp chứng hành nghề không quản lý Những vi phạm đạo đức nghề nghiệp hành nghề tư vấn giám sát, khám chữa bệnh, kế toán, kiểm toán, kinh doanh bất động sản nước ta tình trạng “báo động đỏ” Chứng hành nghề trở thành điều kiện kinh doanh trở thành rào cản lớn công dân gia nhập thị trường Chẳng hạn, với quy định điều kiện kinh doanh doanh nghiệp dịch vụ kế toán Thông tư số 72/2007/TT-BTC, số doanh nghiệp dịch vụ kế toán phải ngừng hoạt động Nghiêm trọng hơn, có doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp người đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp - hoàn toàn quyền điều hành doanh nghiệp sau vài năm, doanh nghiệp bờ vực phá sản Thứ ba, việc ban hành luật nói chung trình soạn luật cần gắn chặt biết lắng nghe “tiếng nói” thực tiễn Chính việc tìm hiểu nhu cầu xúc sống giúp cho ban soạn thảo luật biết cách xây dựng luật phù hợp Tiếp trình lấy ý kiến phải đa dạng, đa chiều từ nhóm có lợi ích đối lập có lợi giúp cho người soạn thảo có kết luận tỉnh táo, đắn Đặc biệt phải có tranh luận, phản biện đặc biệt, phải có ý kiến giải trình để tìm phương án phù hợp Từ phân tích trên, xin kiến nghị: cần thay đổi nhận thức chứng hành nghề Chứng hành nghề cấp cho tất cá nhân đào tạo chuyên môn nghề nghiệp với điều kiện định; chấm dứt việc “thi tuyển” để cấp chứng hành nghề; nâng cao vai trò hội nghề nghiệp việc giám sát việc thực đạo đức nghề nghiệp bồi dưỡng nâng cao kiến thức, cập nhật thông tin cho người hành nghề; chứng hành nghề không coi điều kiện kinh doanh doanh nghiệp Phân tích điều kiện kinh doanh nghề luật sư Theo Điều Luật luật sư năm 2006 có quy định: “Luật sư người có đủ tiêu chuẩn, điều kiện ngành nghề theo quy định Luật này, thực dịch vụ pháp lý theo nhu cầu cá nhân, quan, tổ chức (sau gọi chung khách hàng).” Luật quy định nguyên tắc, điều kiện, phạm vi, hình thức hành nghề, tiêu chuẩn, quyền, nghĩa vụ luật sư, tổ chức hành nghề luật sư, tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sư,quản lý hành nghề luật sư, hành nghề tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài, luật sư nước Việt Nam Hoạt động nghề luật sư nhằm góp phần bảo vệ công lý, phát triển kinh tế xây dựng xã hội công dân chủ văn minh Dịch vụ pháp lý Luật sư bao gồm: tham gia tố tụng, tư vấn pháp luật, đại diện tố tụng cho khách hàng dịch vụ pháp lý khác Điều kiện kinh doanh nghề Luật sư a) Điều kiện kinh doanh nghề luật sư: Nghề luật sư thuộc loại ngành, nghề kinh doanh mà không bị pháp luật cấm (như ta nêu nghề bị cấm Điều Nghi định số 139/2007/CĐ-CP) ta nhận thấy nghề luật sư nghề kinh doanh có điều kiện nên điều kiện kinh doanh áp dụng theo quy định Chính phủ mà cụ thể Điều Luật doanh nghiệp Ngành, nghề điều kiện kinh doanh Dựa vào Điều Luật doanh nghiệp đưa phần trên, ta nhận thấy: - Thứ nhất, loại hình kinh doanh mà thuộc ngành, nghề pháp luật không cấm (không thuộc nghành nghề bị cấm, hạn chế nêu phần trên) - Thứ hai, muốn kinh doanh nghề luật sư yêu cầu phải có phải thực kinh doanh thể hình thức: + Giấy phép kinh doanh + Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh; + Chứng hành nghề luật sư; + Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; + Xác định vốn pháp định (pháp luật hành không quy định vốn pháp định nghề luật sư) + Chấp nhận khác quan thẩm quyền nghề luật sư + Các yêu cầu khác mà người hành nghề luật sư phải thực mà không cần xác nhận, chấp nhận hình thức quan có thẩm quyền b) Điều kiện kinh doanh nghề luật sư mà Luật luật sư Điều kiện hành nghề luật sư nêu điều 11 Luật luật sư: “ Người có đủ điều kiện quy định điều 10 luật muốn hành nghề Luật sư phải có chứng hành nghề luật sư gia nhập đoàn luật sư” (Điều 10 LLS có quy định Tiêu chuẩn luật sư: “ Công dân Việt Nam trung thành với tổ quốc, tuân thủ hiến pháp pháp luật, có phẩm chất đạo đức tốt, có cử nhân luật, đào tạo nghề luật sư, qua thời gian tập hành nghề luật sư, có sức khỏe bảo đảm hành nghề luật sư trở thành luật sư”) - Như theo điều luật định điều 10 luật luật sư tiêu chuẩn để trở thành luật sư là: + Công dân Việt Nam trung thành với tổ quốc, tuân thủ theo hiến pháp pháp luật + Có phẩm chất đạo đức tốt + Có cử nhân luật Người có trình độ đại học luật người có cử nhân luật tốt nghiệp chuyên ngành luật sở giáo dục đại học Việt Nam cấp có tốt nghiệp đại học chuyên ngành luật sở giáo dục đại học nước cấp công nhận tương đương với văn Việt Nam theo quy định Bộ giáo dục đào tạo điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết tham gia + Đã đào tạo nghề luật sư Tiêu chuẩn quy định rõ ràng điều 12 Luật luật sư Đào tạo nghề luật sư: “1 Người có cử nhân luật đăng ký tham gia khóa đào tạo nghề luật sư sở đào tạo nghề luật sư Thời gian đào tạo nghề luật sư sáu tháng Người hoàn thành chương trình đào tạo nghề luật sư sở đào tạo nghề luật sư cấp Giấy chứng nhận tốt nghiệp đào tạo nghề luật sư Bộ trưởng Bộ tư pháp quy định chương trình khung đào tạo nghề luật sư quy định việc công nhận đào tạo nghề luật sư nước 4, Chính phủ quy định sở đào tạo nghề luật sư.” Ngoài ra, có trường hợp miễn đào tạo nghề luật sư quy định Điều 13 Luật luật sư sau: “1 Đã thẩm phán, kiểm soát viên, điều tra viên Giáo sư, phó giáo sư chuyên ngành luật, tiến sỹ luật Đã thẩm tra viên cao cấp ngành Tòa án, kiểm tra viên cao cấp ngành Kiểm soát, giảng viên cao cấp lĩnh vực pháp luật Đã thẩm tra viên ngành Tòa án, kiểm tra viên ngành Kiểm soát, chuyên viên chính, nghiên cứu viên chính, giảng viên lĩnh vực pháp luật.” + Đã qua thời gian tập ngành luật sư Tiêu chuẩn quy định rõ ràng điều 14 LLS năm 2006 Tập sư luật luật sư: “1 Người có giấy chứng nhận tốt nghiệp đào tạo nghề luật sư tập hành nghề luật sư tổ chức hành nghề luật sư Thời gian tập hành nghề luật sư mười tám tháng trừ trường hợp giảm thời gian tập quy định khoản khoản Điều 16 luật Thời gian tập hành nghề luật sư tính từ ngày đăng ký tập Đoàn luật sư Tổ chức hành nghề luật sư phân công luật sư hướng dẫn người tập hành nghề luật sư Người tập hành nghề luật sư đăng ký việc tập Đoàn luật sư địa phương nơi có trụ sở tổ chức hành nghề luật sư mà tập Đoàn luật sư có trách nhiệm giám sát việc tuân theo Quy chế tập hành nghề luật sư Người tập hành nghề luật sư giúp luật sư hướng dẫn hoạt động nghề nghiệp; không nhận thực dịch vụ pháp lý cho khách hàng Khi hết thời gian tập sự, luật sư hướng dẫn nhận xét kết tập người tập hành nghề luật sư văn gửi đến Đoàn luật sư nơi người thực tập luật sư đăng ký tập Việc tập hành nghề luật sư thực theo quy chế tập hành nghề luật sư Bộ tư pháp phối hợp với tổ chức luật sư toàn quốc ban hành.” Sau hoàn thành thời gian tập mình, người tập ngành luật sư có kỳ kiểm tra kết tập hành nghề luật sư theo điều 15 người miễn tập quy định điều 16 luật + Có sức khỏe để hành nghề luật sư Đây tiêu chuẩn việc hành nghề luật sư, sau ta làm rõ quy định điều 11 luật luật sư Muốn hành nghề luật sư phải: • Có đủ tiêu chuẩn quy định Điều 10 luật này.(đã nêu phần trên) • Chứng hành nghề luật sư • Gia nhập đoàn luật sư Quy định gia nhập Đoàn luật sư quy định Điều 20 Luật luật sư: “1 Người có chứng hành nghề luật sư gia nhập Đoàn luật sư lựa chọn để hành nghề luật sư 2 Người có chứng hành nghề luật sư gửi hồ sơ gia nhập Đoàn luật sư đến ban chủ nhiệm Đoàn luật sư Hồ sơ gia nhập Đoàn luật sư gồm có: a) Giấy đăng ký gia nhập Đoàn luật sư; b) Sơ yếu lý lịch; c) Bản chứng hành nghề luật sư; d) Phiếu lý lịch tư pháp; đ) Giấy chứng nhận sức khỏe Trong thời hạn mười ngày hoạt động, kể ngày nhận đủ hồ sơ Gia nhập Đoàn luật sư, Ban chủ nhiệm Đoàn luật sư xem xét, định nhập đoàn luật sư; người nộp đơn gia nhập Đoàn luật sư thuộc trường hợp quy định khoản Điều 17 luật Ban chủ nhiệm Đoàn luật sư từ chối việc gia nhập thông báo lý văn Người bị từ chối có quyền khiếu nại theo quy định Điều 87 luật Người gia nhập Đoàn luật sư tổ chức luật sư toàn quốc cấp Thẻ luật sư theo đề nghị Đoàn luật sư Thời hạn cấp thẻ luật sư không ba mươi ngày kể từ ngày nhập đoàn luật sư Luật sư chuyển từ Đoàn luật sư sang Đoàn luật sư khác phải làm thủ tục rút tên khỏi danh sách luật sư Đoàn luật sư mà làm luật sư để chuyển sinh hoạt đến đoàn luật sư đổi thẻ luật sư.” Khi nộp đơn gia nhập có trường hợp bị từ chối gia nhập , vấn đề quy định rõ ràng khoản Điều 17 Những người bị từ chối thuộc trường hợp sau - Đang cán bộ, công chức, viên chức, sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân, sĩ quan, hạ sĩ quan nghiệp vụ, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên môn kỹ thuật quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân; - Không thường trú Việt Nam; - Đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự; bị kết án mà chưa xoá án tích tội phạm vô ý tội phạm nghiêm trọng cố ý; bị kết án tội phạm nghiêm trọng, tội phạm nghiêm trọng, tội phạm đặc biệt nghiêm trọng cố ý; - Đang bị áp dụng biện pháp xử lý hành đưa vào sở chữa bệnh, sở giáo dục quản chế hành chính; - Mất lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dân sự; - Những người quy định điểm a khoản bị buộc việc mà chưa hết thời hạn ba năm, kể từ ngày định buộc việc có hiệu lực DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp 2005 Luật luật sư 2006 Nghị định 139/2007/NĐ-CP Chính phủ ngày 5/9/2007 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp 2005 Hồ Cẩm Vân(2010), “Quá trình hoàn thiện pháp luật đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Việt Nam”.Khóa luận tốt nghiệp Giáo trình luật thương mại, trường đại học luật Hà Nội, 2007, Nxb CAND mục lục BÀI LÀM Tìm hiểu quy định pháp luật hành điều kiện kinh doanh chứng hành nghề Kinh doanh, theo định nghĩa khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 là: “việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi” Quyền tự kinh doanh công dân ghi nhận Điều 22 Hiến pháp 1992 Điều 16 Hiến pháp ghi nhận thành phần kinh tế phận cấu thành quan trọng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế sản xuất, kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm, phát triển lâu dài, hợp tác bình đẳng cạnh tranh theo pháp luật Với sách kinh tế Nhà nước ghi nhận Hiến pháp nên có nhiều chủ thể kinh doanh tham gia thực hoạt động kinh doanh kinh tế nhiều thành phần nước ta Nhóm chủ thể kinh doanh quan trọng đối tượng điều chỉnh chủ yếu pháp luật kinh tế doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định bốn loại hình doanh nghiệp hoạt động Việt Nam, là: công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Nhóm chủ thể kinh doanh thứ hai có vụ trí sau doanh nghiệp hợp tác xã, hộ kinh doanh cá thể tổ hợp tác Hợp tác xã, hộ kinh doanh cá thể tổ hợp tác có số lượng lớn, cần thiết điều kiện kinh tế song qui mô kinh doanh nhỏ, thường hộ gia đình hoạt động phạm vi quận, huyện Ngoài hai nhóm chủ thể nói trên, thực tế có người kinh doanh nhỏ, thường cá nhân, người kinh doanh lưu động không ổn định địa điểm, mặt hàng hay dịch vụ Đó cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, đăng kí kinh doanh