NHỮNG BẤT CẬP CỦA CHẾ ĐỊNH PHÁP LÍ VỀ HỢP ĐỒNG DÂN SỰ THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM 2005 Về khái niệm hợp đồng Bộ luật dân : Cần cấu tạo lại khái niệm hợp đồng dân theo hướng mở rộng phạm vi điều chỉnh, lẽ khái niệm hợp đồng kinh doanh trống vắng Luật thương mại mà nhiệm vụ Bộ luật dân điều chỉnh chế định mà luật chuyên ngành chưa quy định điều chỉnh Điều 388 Khái niệm hợp đồng dân Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Quy định tự làm hạn chế phạm vi điều chỉnh Bộ luật Dân loại hợp đồng hiệu quy định điều luật điều chỉnh hợp đồng ký kết để phục vụ cho mục đích sinh hoạt, tiêu dùng hợp đồng kinh doanh thương mại không điều chỉnh Về hợp đồng ủy quyền: BLDS năm 2005 (chương XVIII, mục 12 Hợp đồng ủy quyền, từ Điều 581 đến Điều 589) điều luật quy định hình thức hợp đồng uỷ quyền So sánh với BLDS năm 1995, có Điều 586 quy định hình thức hợp đồng ủy quyền sau: “Hợp đồng ủy quyền phải lập thành văn bản; có thỏa thuận pháp luật có quy định, hợp đồng ủy quyền phải có chứng nhận Công chứng nhà nước chứng thực Ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền” Qua thực tế xét xử vụ án dân có ủy quyền, Tòa án phải đòi hỏi hợp đồng ủy quyền phải có công chứng xác nhận quyền địa phương để đảm bảo giá trị pháp lý hợp đồng ủy quyền BLDS 2005 không quy định Về hình thức hợp đồng “chỉ có người làm chứng”: Theo pháp luật Việt Nam, hợp đồng mua bán hàng hoá thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể (Khoản Điều 24 Luật Thương Mại 2005) Riêng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Luật Thương Mại 2005 công nhận theo hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương.Theo BLDS 2005, hợp đồng dân giao kết lời nói, văn hành vi cụ thể, trừ số loại hợp đồng có yêu cầu riêng Thực tế mua bán hàng hoá quốc tế mua bán mặt hàng nông sản, hầu hết khách hàng nước ép doanh nghiệp Việt Nam ký kết hợp đồng mua bán hàng nông sản thông qua nhà mô giới mà người mua hàng không ký kết hợp đồng với người bán hàng Hình thức dẫn chiếu đến quy định Điều 11 Công ước Viên 1980 có người làm chứng không ký kết trực tiếp hai bên Về thẩm quyền giao kết hợp đồng người đại diện pháp luật pháp nhân kinh doanh Đây vấn đề mấu chốt liên quan đến hiệu lực hợp đồng ký kết thẩm quyền người đại diện pháp luật ký kết hợp đồng BLDS luật chuyên ngành khác bỏ ngõ vấn đề Có hai vấn đề cần phải xem xét người đại diện pháp luật quy định BLDS : (i) có người đại diện pháp luật doanh nghiệp người có thẩm quyền để ký kết hợp đồng kinh doanh thương mại hay người khác doanh nghiệp ? (ii) thẩm quyền người đại diện pháp luật giao kết hợp đồng có bị hạn chế hay đến mức 100% số vốn đăng ký hoạt động doanh nghiệp ? Hai vấn đề chưa đươc BLDS quy định rõ ràng Về loại hợp đồng giao dịch: Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng đòi hỏi khách quan cho tiến trình xây dựng kinh tế thị trường yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, cần có hành lang để chủ thể tự ứng xử hợp tác kinh doanh Trong điều kiện kinh tế thị trường, nhiều quan hệ hợp đồng hình thành, nhiều biến thể hợp đồng thông dụng xuất mà chưa Bộ luật Dân quy định như: hợp đồng mua bán cho thuê doanh nghiệp sở kinh doanh; hợp đồng cho thuê tài chính; hợp đồng kỹ thuật; hợp đồng liên quan đến hoạt động ngân hàng; hợp đồng đại lý, ủy thác, môi giới; hợp đồng liên doanh, liên kết kinh tế; hợp đồng tín thác…Song song số hợp đồng điều chỉnh Bộ luật Dân lại trùng lặp với quy định số đạo luật khác, dẫn đến tình trạng chồng chéo, mâu thuẫn, xung đột, áp dụng theo luật Do áp dụng theo quan điểm cần phải cân nhắc quy định thống nội dung hợp đồng loại bỏ để không trùng lập cần quy định bổ sung cho hợp đồng chưa quy định Hiện Trung Quốc số nước ban hành Luật hợp đồng riêng biệt để làm hành lang pháp lý cho thương nhân tự xử với làm sở cho quan tài phán hợp đồng giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Việc xây dựng Luật hợp đồng Việt Nam có ý nghĩa lớn thống quy chuẩn điều chỉnh hợp đồng quy định rải rác BLDS, Luật thương mại luật chuyên ngành khác chưa đầy đủ để hệ thống pháp luật hợp đồng chấp vá ngày hoàn thiện Về Huỷ bỏ hợp đồng dân sự: Khoản - Điều 425 BLDS 2005 quy định: “Một bên có quyền huỷ bỏ hợp đồng bồi thường thiệt hại bên vi phạm hợp đồng điều kiện huỷ bỏ mà bên thoả thuận pháp luật có quy định” Tiếp đó, Khoản - Điều 426 quy định: “Một bên có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng bên có thoả thuận pháp luật có quy định” Như vậy, bên vi phạm hợp đồng, bên có quyền yêu cầu đình hay hủy bỏ hợp đồng vi phạm hợp đồng điều kiện đình hay hủy bỏ “mà bên thỏa thuận” “pháp luật có quy định” Nghiên cứu quy định hợp đồng cụ thể BLDS - đặc biệt hợp đồng mua bán - điều, khoản quy định hủy bỏ, đình hợp đồng (ngoại trừ Điều 494 “Quyền bên cho thuê nhà ở”) Theo Khoản - Điều 425 bên thỏa thuận trước điều kiện hủy bỏ hợp đồng bị hủy bỏ Quy định bất hợp lý, không bảo vệ quyền lợi bên nghiêm túc thực hợp đồng dung túng cho vi phạm bên pháp luật chế bảo vệ hữu hiệu Trên thực tế tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán tài sản, mua bán nhà bên yêu cầu hủy hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ dân (thường nghĩa vụ trả tiền) Và, tòa án chấp nhận hủy hợp đồng bên thỏa thuận trước điều giao kết hợp đồng