Đang tải... (xem toàn văn)
A. MỞ ĐẦU Đã từ lâu, hợp đồng nói chung và hợp đồng trong lĩnh vực thương mại nói riêng được coi như là một phương tiện để đảm bảo tính an toàn pháp lý cho các bên tham gia. Chính vì thế, việc đàm phán cũng như soạn thảo hợp đồng trong lĩnh vực thương mại là vô cùng quan trọng, nó là tiền đề để cho các bên trong hợp đồng, giúp các bên kiểm soát và dự báo được lợi nhuận cũng như các rủi ro có thể xảy ra trong tương lai. Để có thể đàm phán và soạn thảo thành công một hợp đồng thương mại, đòi hỏi một số kĩ năng nhất định, chính vì vậy, em xin được trình bày một số những lưu ý sau thông qua đề tài “Phòng tránh một số rủi ro pháp lý trong quá trình đàm phán và soạn thảo hợp đồng trong thương mại”
MỤC LỤC MỤC LỤC A MỞ ĐẦU B NỘI DUNG I Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán hợp đồng thương mại Về chuẩn bị trước bước vào đàm phán .2 Trong trình đàm phán II Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình soạn thảo hợp đồng thương mại .3 Những lưu ý chung trước soạn thảo hợp đồng thương mại Danh mục tài liệu tham khảo: A MỞ ĐẦU Đã từ lâu, hợp đồng nói chung hợp đồng lĩnh vực thương mại nói riêng coi phương tiện để đảm bảo tính an toàn pháp lý cho bên tham gia Chính thế, việc đàm phán soạn thảo hợp đồng lĩnh vực thương mại vô quan trọng, tiền đề bên hợp đồng, giúp bên kiểm soát dự báo lợi nhuận rủi ro xảy tương lai Để đàm phán soạn thảo thành công hợp đồng thương mại, đòi hỏi số kĩ định, vậy, em xin trình bày số lưu ý sau thông qua đề tài “Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại” B NỘI DUNG I Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán hợp đồng thương mại Để thành công việc đàm phán hợp đồng thương mại cần có chuẩn bị kĩ trước đàm phán kỹ để đàm phán cách khéo léo tránh rủi ro gặp phải Sau số điểm cần tránh đàm phán hợp đồng thương mại: Về chuẩn bị trước bước vào đàm phán - Không chuẩn bị phương án đàm phán chuẩn bị không chu đáo; - Chuẩn bị nhân đoàn đàm phán không hợp lý ( không tìm hiểu đánh giá không lực đoàn đàm phán đối tác, biết tự tin, chủ quan) - Không tìm hiểu lực thực hợp đồng đối tác; - Không tìm hiểu hồ sơ pháp lý đối tác (loại hình hoạt động, phạm vi, lĩnh vực hoạt động, vốn điều lệ,…) Trong trình đàm phán - Mở đầu đàm phán cần tránh: + Tạo không khí căng thẳng, thiếu thiện chí tin cậy (do thiếu không rèn luyện kĩ văn hóa giao tiếp); + Nói nhiều; + Không quan sát, bỏ qua thái độ, cử chỉ, nét mặt đoàn đàm phán phía đối tác để dự liệu hành vi thái độ cho mình,…; + Không kiểm tra thông tin người đại diện hợp pháp đối tác ( người đại diện theo pháp luật, văn ủy quyền) - Thương lượng nội dung đám phán cần tránh: + Bước vào đàm phán với mục đích chung chung đàm phán không bám sát mục tiêu, từ bỏ mục tiêu; + Có hội không bên đưa đề nghị trước; + Không kiểm soát nội trình đàm phán; + Xác định không chất quan hệ thương mại, lựa chọn sai loại hợp đồng cần đàm phán, kí kết; + Không hiều biết bỏ qua quy định pháp luật hành, dẫn đến thỏa thuận điều khoản trái pháp luật; - Kết thúc đàm phán cần tránh: + Không biết kết thúc lúc; + Từ bỏ đàm phán vào bế tắc mà không tìm cách tháo gỡ; + Không trọng việc lập kí xác nhận ghi nhớ trường hợp đàm phán nhiều phiên) II Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình soạn thảo hợp đồng thương mại Những lưu ý chung trước soạn thảo hợp đồng thương mại - Soạn thảo dự thảo hợp đồng trước đàm phán Để kí kết hợp đồng thành công cần có bước: thứ soạn thảo dự thảo hợp đồng, thứ hai đàm phán, thứ ba sửa đổi bổ sung sau đàm phán kí kết hợp đồng “Soạn dự thảo hợp đồng giúp cho doanh nghiệp văn hóa muốn, đồng thời dự liệu đối tác muốn trước đàm phán Nó giống kế hoạch cho việc đàm phán, có dự thảo tốt coi đạt 50% công việc đàm phán ký kết hợp đồng.” - Thông tin xác định tư cách chủ thể bên: Tìm hiểu thông tin đối tác vô cần thiết để đảm bảo an toàn pháp lý, xác minh tính hợp pháp chủ thể tham gia kí kết hợp đồng qua thông tin sau: Kỹ soạn thảo hợp đồng thương mại, LS Đỗ Đăng Khoa, Tạp chí Luật học tháng 11/2008 + Đối với tổ chức, doanh nghiệp: Tên, Trụ sở, Giấy phép thành lập người đại diện.Các nội dung phải ghi xác theo Quyết định thành lập Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy phép đầu tư doanh nghiệp Các bên nên xuất trình, kiểm tra văn bản, thông tin trước đàm phán, ký kết để đảm bảo hợp đồng ký kết thẩm quyền + Đối với cá nhân: Tên, số chứng minh thư địa thường trú Nội dung ghi xác theo chứng minh thư nhân dân hộ chiếu hộ nên kiểm tra trước ký kết - Tên gọi hợp đồng Tên gọi hợp đồng thường sử dụng theo tên loại hợp đồng kết hợp với tên hàng hóa, dịch vụ Ví dụ: tên loại hợp đồng mua bán, tên hàng hoá sắt thép, ta có Hợp đồng mua bán + sắt thép Hợp đồng dịch vụ + quảng cáo - Căn ký kết hợp đồng: Phần bên thường đưa làm sở cho việc thương lượng, ký kết thực hợp đồng; văn pháp luật điều chỉnh, văn uỷ quyền, nhu cầu khả bên Trong số trường hợp, bên lựa chọn văn pháp luật cụ thể để làm ký kết hợp đồng xem lựa chọn luật điều chỉnh Lưu ý đưa văn pháp luật vào phần hợp đồng, sử dụng biết văn có điều chỉnh quan hệ hợp đồng hiệu lực e) Hiệu lực hợp đồng: Để đảm bảo hiệu lực hợp đồng bên cần lưu ý đến - Thời điểm có hiệu lực hợp đồng: Có thể sau kí kết, sau thời hạn định bên thỏa thuận, số trường hợp sau công chứng, chứng thực theo quy định pháp luật - Đại diện có thẩm quyền kí kết hợp đồng: người đại diện theo pháp luật theo ủy quyền theo quy định pháp luật.Nếu hợp đồng kí sai thẩm quyền bị coi vô hiệu để tránh rủi ro cần đặc biệt lưu ý đến tư cách người kí kết hợp đồng Lưu ý số điều khoản quan trọng hợp đồng thương mại - Điều khoản giải thích từ ngữ Đây điều khoản để thống cách hiểu từ ngữ viết tắt, đặc biệt thuật ngữ kĩ thuật, chất lượng có liên quan hợp đồng, để tránh rủi rõ thực hợp đồng Đồng thời, giúp bên thứ ba dễ dàng phân xử xảy tranh chấp - Điều khoản công việc: Điều khoản công việc cần xác định rõ công việc, cách thức thực hiện, phạm vi, thời gian, kinh nghiệm …của bên phải thực - Điều khoản tên hàng: Tên hàng nội dung thiếu tất hợp đồng mua bán hàng hóa Để thuận lợi cho việc thực hợp đồng hạn chế tranh chấp phát sinh, tên hàng cần xác định cách rõ ràng Ví dụ tên mặt hàng gạo phải xác định rõ gạo tẻ hay gạo nếp,và tên riêng gạo bắc hương, nàng xuân, … - Điều khoản chất lượng hàng hoá: Trên thực tế, điều khoản không rõ ràng khó thực hợp đồng dễ phát sinh tranh chấp Các bên vào quy định pháp luật tiêu chuẩn hàng hóa để quy định hợp đồng, ví dụ bên quy định “chất lượng da giầy theo tiêu chuẩn Việt Nam theo Quyết định số: 15/QĐ- BCN, ngày 26/05/2006 việc ban hành tiêu chuẩn ngành Da – Giầy” - Điều khoản số lượng (trọng lượng): Điều khoản thể mặt lượng hàng hoá hợp đồng, nội dung cần làm rõ là: đơn vị tính, tổng số lượng phương pháp xác định số lượng - Điều khoản giá cả: Các bên thoả thuận giá cần đề cập nội dung sau: đơn giá, tổng giá trị đồng tiền toán Về đơn giá xác định giá cố định đưa cách xác định giá (giá di động) - Điều khoản toán: Phương thức toán cách thức mà bên thực nghĩa vụ giao, nhận tiền mua bán hàng hoá, bên lựa chọn ba phương thức toán sau cho phù hợp: phương thức toán trực tiếp: phương thức nhờ thu tín dụng chứng từ (L/C) - Điều khoản phạt vi phạm: Phạt vi phạm loại chế tài bên tự lựa chọn, có ý nghĩa biện pháp trừng phạt, răn đe, phòng ngừa vi phạm hợp đồng, nhằm nâng cao ý thức tôn trọng hợp đồng bên Khi thoả thuận bên cần dựa mối quan hệ, độ tin tưởng lẫn mà quy định không quy định vấn đề phạt vi phạm quy định Bộ luật dân năm 2005, Luật thương mại năm 2014, văn hướng dẫn có liên quan - Điều khoản bất khả kháng: Trên thực tế, không thoả thuận rõ bất khả kháng dễ bị bên vi phạm lợi dụng bất khả kháng để thoái thác trách nhiệm dẫn đến thiệt hại cho bên bị vi phạm Trong điều khoản bên cần phải định nghĩa bất khả kháng quy định nghĩa vụ bên gặp kiện bất khả kháng - Điều khoản giải tranh chấp: Các bên thỏa thuận lựa chọn giải tranh chấp trọng tài Tòa án, nhiên phải phù hợp với quy định pháp luật hành C KẾT LUẬN Trong giai đoạn kinh tế hội nhập ngày nay, việc đảm bảo tính an toàn hợp đồng kí kết có ảnh hưởng đến sống doanh nghiệp Vì vậy, nắm kĩ để đàm phán soạn thảo thành công hợp đồng thương mại có ý nghĩa vô quan trọng không với doanh nghiệp tham gia hoạt động thương mại mà với luật gia, chuyên viện luật sư hành nghề luật giai đoạn nay, mà tính pháp lý hợp đồng thương mại chưa trọng mức Danh mục tài liệu tham khảo: Trường Đại học Luật Hà Nội, giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo, nxb Công An Nhân Dân, năm 2012 LS Đỗ Đăng Khoa, Kỹ soạn thảo hợp đồng thương mạiTạp chí Luật học tháng 11/2008 http://www.tuvanluat.dazpro.com/cam-nang-soan-thao/ky-nang-soan-hop-dong