MỤC LỤC A- LỜI MỞ ĐẦU B- GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I - Những vấn đề công ty hợp danh II- Những vấn đề công ty hợp danh theo LDN 2005 1.Khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh 2.Thành viên công ty hợp danh 2.1 Thành viên hợp danh 2.2 Thành viên góp vốn 3.Các vấn đề vốn cơng ty hợp danh 3.1 Về việc góp vốn vào cơng ty 3.2 Về chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác 3.3 Về việc huy động vốn 4.Tư cách pháp lí cơng ty hợp danh 5.Cơ cấu tổ chức, quản lí điều hành cơng ty hợp danh III - Những bất cập kiến nghị hoàn thiện pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh 1.Những bất cập pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh 2.Kiến nghị hoàn thiện pháp luật pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh C- KẾT LUẬN D- DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A- LỜI MỞ ĐẦU Sự phát triển kinh tế thị trường Việt Nam địi hỏi phải có khung pháp lí hồn chỉnh, pháp luật doanh nghiệp có vai trò quan trọng Luật doanh nghiệp 2005 đời thay Luật doanh nghiệp 1999, quy định cách rõ ràng, phù hợp, hoàn thiện loại hình doanh nghiệp nước ta Luật bổ sung cấu lại quy định doanh nghiệp nhiều mặt, từ cấu tổ chức, trình tự thành lập, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp thành viên doanh nghiệp, đặt sở cho định hướng phát triển thống nhất, đồng Cơng ty hợp danh mơ hình tốt cho đường lối phát triển doanh nghiệp vừa nhỏ kinh tế nhiều thành phần non trẻ nước ta Việc phát triển, hồn thiện khn khỏ pháp lí tối ưu cho mơ hình khơng vấn đề lí luận mà cịn có ý nghĩa thực tế vơ quan trọng Để tìm hiểu quy định Luật doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh từ đóng góp thêm số ý kiến để hồn thiện pháp luật điều chỉnh cơng ty hợp danh, em xin chọn đề tài “ Bình luận quy định Luật doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh” B- GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I - Những vấn đề công ty hợp danh Công ty đời tượng kinh tế quan trọng, khởi đầu cho việc liên kết hình thành phát triển mạnh mẽ thương mại Cũng giống tượng kinh tế khác khơng phải nảy sinh hồn cảnh nào, công ty đời tồn điều kiện lịch sử xã hội định Công ty hợp danh dạng công ty đối nhân, mang chất đối nhân hthể tuyệt đối hay tương đối phụ thuộc vào quan điểm công ty quốc gia.Tuy nhiên, quốc gia nào, kinh tế phát triển đến trnh độ định cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đời đầu tiên, đáp ứng nhu cầu liên kết nhà kinh doanh Ở đa số nước giói, cơng ty hợp danh ghi nhận loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân, có hai thành viên( cá nhân thương nhân)cùng tiến hành hoạt động thương mại hãng chung liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty Căn vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản, công ty hợp danh giới chia thành hai loại Loại thứ công ty bao gồm loại thành viên thành viên hợp danh (công ty hợp danh thông thường) Loại thứ hai công ty bao gồm hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn(cơng ty hợp danh hữu hạn) II- Những vấn đề công ty hợp danh theo LDN 2005 1.Khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh Theo Điều 130 LDN 2005, công ty hợp danh doanh nghiệp : phỉa có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (thành viên hợp danh), thành viên hợp danh có thành viên góp vốn Như vậy, chất loaih hình cơng ty hợp danh LDN Việt Nam không giống với công ty hợp danh số nước khác LDN Việt Nam quy định hình thức cơng ty với tên gọi hợp danh lại bao gồm hai loại, coi công ty hợp danh thông thường, loại thể chất hợp danh hữu hạn Cũng theo Điều 130, cơng ty hợp danh có đặc điểm pháp lí sau: * Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty kinh doanh tên chung (thành viên hợp danh), thành viên hợp danh có th có thành viên góp vốn * Thành viên hợp danh phải cá nhân chịu trách nhiệm tài sản nghĩa vụ cơng ty * Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vơnd góp vào cơng ty * Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày dược cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh * Cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn 2.Thành viên công ty hợp danh LDN 2005 quy định công ty hợp danh bao gồm loại thành viên: thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì tìm hiểu quy chế thành vien cơng ty hợp danh tức phân tích loại thành viên quyền nghĩa vụ pháp lí 2.2 Thành viên hợp danh Thành viên hợp danh loại thành viên công ty hợp danh, điều kiện cần thiết tiên cho đời công ty hợp danh Điểm b khoản Điều 130 LDN 2005 quy định “ Thành viên hợp danh phải cá nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty” Theo thành viên hợp danh công ty hợp danh Việt Nam cá nhân, pháp luật khơng cho phép pháp nhân, tổ chức trở thành thành viên hợp danh Thành viên hợp danh chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn liên đới tồn tài sản nghĩa vụ khoản nợ cơng ty, chủ nợ u cầu thành viên hợp danh toán khoản nợ công ty chủ nợ Với chế độ trách nhiệm vô hạn vậy, LDN đồng thời trao cho họ quyền hạn chủ yếu việc điều hành quản lí cơng ty Nói cách khác, thành viên hợp danh giữ vai trị định hình thành, phát triển tồn cơng ty hợp danh mặt pháp lí lẫn thực tế Điều 134 LDN 2005 quy định quyền hạn nghĩa vụ thành viên hợp danh Cụ thể, thành viên hợp danh có quyền từ việc điều hành, quản lí cơng ty, sử dụng tài sản công ty vào việc kinh doanh nhân danh đến việc nội khác cơng ty…Bên cạnh thành viên hợp danh phải có nghĩa vụ quản lí cơng ty theo quy định pháp luật, liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty…Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm hoạt động cơng ty kể từ đăng kí vào danh sách thành viên cơng ty, thành viên có trực tiếp tham gia vào hoạt động phát sinh trách nhiệm hay không, trừ trường hợp thành viên thành viên cịn lại có thoả thuận khác ( Khoản Điều 139) Ngay chấm dứt tư cách thành viên hợp danh cơng ty thời hạn năm thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên ( Khoản Điều 138) Xuất phát từ việc thành viên hợp danh nắm giữ vai trò quan trongj việc thành lập quản lí cơng ty mà điều kiện để trở thành thành viên hợp danh điều kiện quy định khoản Điều 13 LDN 2005 Cũng từ vai trò quan trọng chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà LDN 2005 có số quy định hạn chế quyền thành viên hợp danh, “ Điều 133 Hạn chế quyền thành viên hợp danh Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại; Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Thành viên hợp danh khơng quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại.” Việc pháp luật hạn chế quyền thành viên hợp danh thành viên hợp danh giữ vai trò định tồn phát triển cơng ty, tính đối nhân gắn liền với loại thành viên này, việc cho phép thành viên hợp danh tự chuyển nhượng vốn tự hoạt động kinh doanh ảnh hưởng lớn đến sựu phát triển công ty, đến trật tự môi trường kinh doanh nói chung làm méo mó chất đối nhân công ty hợp danh Về việc chấm dứt tư cách thành viên thành viên hợp danh, khoản Điều 138 LDN quy định tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trường hợp: * Tự nguyện rút vốnkhỏi công ty: Việc cho phép thành viên hợp danh quyền rút vốn khỏi công ty tao nên chế thong tháng, linh hoạt cho thành viên có quyền tạm ngừng kinh doanh hồn cảnh cá nhân chuyển hướng sang mơ hình kinh doanh khác có lợi Nhưng việc rút vốn kéo theo việc thay đổi nhân sự, cấu quản lí điều hành cơng ty Bởi LDN cho phép thành viên hợp danh rút vốn khỏi cơng ty đồng thời có quy định rang buộc với thành viên rút vốn này, cụ thể khoản Điều 138 LDN “ thành viên hợp danh rút vốn khỏi công ty hội đồng thành vên chấp thuận” Và đương nhiên rút vốn khỏi cơng ty nhân khơng cịn thành viên hợp danh * Chết bị Tòa án tuyên bố chết: Trường hợp người thừa kế thành viên hưởng giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Và người thừa kế trở thành thành viên hợp danh công ty hội đồng thành viên chấp thuận ( Điểm h khoản Điều 134) * Bị Tịa án tun bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân sự: Thành viên hợp danh đóng vai trò quan trọng hoạt động cơng ty, điều địi hỏi thành viên hợp danh người có lực, việc vắng mặt việc thành viên bị hạn chế NLHVDS ảnh hưởng lớn đến phát triển công ty, nên tư cách thành viên người phải chấm dứt Trong trường hợp này, phần vốn góp người hồn tồn trả cơng thỏa đáng ( Khoản Điều 18) * Bị khai trừ khỏi công ty:Khoản Diều 138 quy định trường hợp thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty * Các trường hợp khác Điều lệ công ty quy định 2.2 Thành viên góp vốn Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn khơng thiết phải cá nhân , tổ chức, pháp nhân trở thành thành viên góp vốn cơng ty, trừ rường hợp quy định khoản Điều 13 Về chế đọ trách nhiệm, thành viên góp vốn chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Họ hưởng lợi nhuận dựa phần vốn góp chịu rủi ro phần vốn góp Pháp luật trao cho loại thành viên quyền hạn định quy định khoản Điều 140 Nhưng pháp luật quy định thành viên góp vốn khơng có quyền quản lí điều hành hoạt động kinh doanh công ty, không nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh Việc thành viên góp vốn khơng có quyền điều hành cơng ty mà quyền hành thành viên hợp danh nắm giữ, điều xuất phát từ phân công rõ rang trách nhiệm thành viên: thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ công ty, hoạt động kinh doanh công ty, rủi ro, nguy mà cơng ty gặp phải ảnh hưởng trực tiếp đến sống quyền lợi họ Khi công ty làm ăn thua lỗ, tài sản công ty không đủ để trang trải nợ nần thành viên hợp danh phải liên kết với dể trả nợ cho công ty Do đó, để đảm bảo cho an tồn mình, quyền lợi cho thân cho cơng ty, thành viên hợp danh phải nắm quyền điều hành quản lí cơng ty Họ có trách nhiệm cẩn thận việc kinh doanh cơng ty Đối với thành viên góp vốn, họ tham gia vào công ty hợp danh an toàn họ hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Với tinh thần thoải mái, hưởng lợi, vốn,khơng ảnh hưởng nhiều đến sống nên thành viên góp vốn khó điều hành quản lí cơng ty cách có trách nhiệm cẩn trọng loại thành viên hợp danh Do vậy, pháp luật không trao cho họ quyền điều hành quản lí cơng ty 3.Các vấn đề vốn công ty hợp danh 3.1 Về việc góp vốn vào cơng ty Theo khoản Điều LDN 2005 “ Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung công ty” Trong cơng ty hợp danh, thành viên góp vốn biểu tính đối vốn, xuất họ làm cho công ty hợp danh không mang chất đối nhân tuyệt đối thành viên công ty đối vốn, phần vốn góp thành viên góp vốn cơng ty hợp danh thể dạng vật chất Nhưng khác biệt loại thành viên hợp danh biểu tinh đối nhân công ty hợp danh, nên vấn đề nhân thân gắn liền với loại thành viên Tài sản góp vốn thành viên hợp danh mang tính phi vạt chất, gắn liền với nhân thân họ kinh nghiệm, bí kinh doanh…Điều tạo nên cấu vốn đa dạng công ty hợp danh Phần vốn góp thành viên hợp danh thành viên góp vốn chuyển quyền sở hữu cho cơng ty ghi vào điều lệ cơng ty, vốn điều lệ cơng ty hợp danh Ngồi vốn điều lệ cơng ty hợp danh cịn có loại tài sản khác, là: tài sản tạo lập mang tên công ty, tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh dăng kí cơng ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực tài sản khác theo uy định pháp luật ( Điều 132) Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết, thành viên cấp giấy chứng nhận phần góp vốn 3.2 Về chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác Đối với thành viên hợp danh, phần vốn góp họ thường gắn liền với nhân thân, việc chuyển nhượng vốn điều xem khó thực được, thnhf viên hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp cho người ngồi cơng ty, nghĩa công ty phaỉ tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mà người hồn tồn khơng quen biết, điều ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh yếu tố nhân thân thành viên quan tâm hang đầu Do LDN 2005 quy định hạn chế việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên hợp danh cho người khác Điều thực có chấp nhận thành viên hợp danh lại ( Khoản Điều 133) Cịn thành viên góp vốn, tính chất đối vốn nên việc chuyển nhượng phần góp vốn thành viên cho người khác tự dễ dàng 3.3 Về việc huy động vốn Khoản Điều 130 quy định “ Công ty hợp danh khơng quyền phát hành loại chứng khoán nào” Việc LDN quy định hạn chế lớn khả huy động vốn công ty hợp danh Nhưng xét chất đối nhân cơng ty hợp danh điều trở nên hợp lí phân tích, cơng ty hợp danh yếu tố nhân thân dặt lên hang đầu, việc thay đổi thành viên hợp danh khó khăn phức tạp, cho phép công ty hợp danh phát hành chứng khốn đồng nghĩa với việc có người ngồi mua đương nhiên họ trở thành thành viên hợp danh cơng ty khơng có mối quan hệ nhân thân cả, điều ảnh hưởng tới tính đối nhân cơng ty hợp danh Tuy nhiên, nói khơng có nghĩa cơng ty hợp danh khơng có khả huy đọng vốn, cơng ty hợp danh tăng vốn điều lệ cách tăng vốn góp thành viên cơng ty tiếp nhận thêm thành viên mới, kêu goi nhà đầu tư góp vốn trở thành thành viên góp vốn theo quy định pháp luật theo Điều lệ cơng ty 4.Tư cách pháp lí công ty hợp danh Khoản Điều 130 quy định “ Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kì kinh doanh” Việc LDN 2005 công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh điểm biệt so với LDN 1999 LDN 1999 không quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Việc LDN 2005 cơng nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân nhằm tạo điều kiện bình đẳng cho công ty tham gia vào môi trường kinh doanh cạnh tranh với loại hình doanh nghiệp khác, tạo công cho công ty hợp danh mà LDN điều chỉnh ghi nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Việc thừa nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân khơng mâu thuẫn với quy định pháp nhân BDS 2005 Theo Điều 84 BLDS 2005 tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện: thành lập hợp pháp; có cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản 10 độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách đặc biệt Đối chiếu với điều kiện trên, ta thấy công ty hợp danh đáp ứng điều kiện thành lập hợp pháp, có cấu tổ chức chặt chẽ, nhân danh tham gia hoạt động kinh doanh cách độc lập Cịn điều kiện có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản gây nhiều tranh cãi Vậy vấn đề lập luận nào? Xét vấn đề tài sản cơng ty hợp danh: tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu trở thành tài sản công ty, tài sản tạo lập hoạt động kinh doanh tài sản công ty Như vậy, có thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty công ty hợp danh có khối tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác, tức thỏa mãn dấu hiệu pháp nhân BLDS 2005 Rõ rang công ty hợp danh có tài sản, quốc tịch, trụ sở, sản nghiệp, ý chí, trách nhiệm, cịn thành viên no xét mặt pháp lí người bảo lãnh liên đới cho hoạt động công ty, hồn tồn có tách bạch tài sản cơng ty thành viên, vậy, việc LDN 2005 trao tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh hợp lí 5.Cơ cấu tổ chức, quản lí điều hành cơng ty hợp danh Do cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân nên việc tổ chức nội quản lí công ty hợp danh mang nhiều nét khác biệt đặc trưng so với loại hình doanh nghiệp khác Cơ quan quản lí cao cơng ty hợp danh Hội đồng thành viên LDN 2005 có nhiều tiến quy định hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm tất thành viên( Khoản Điều 135) tức thành viên hợp danh thành viên góp vốn Nhưng xét chất, hội đồng thành viên( HĐTV) công ty hợp danh không giống với HĐTV 11 công tyTNHH, thành viên HĐTV cơng ty TNHH có quyền tham gia biểu quyết, thảo luận vấn đề quan trọng cơng ty, cịn với cơng ty hợp danh, HĐTV có thành viên hợp danh có quyền định vấn đề lớn cơng ty, cịn thành viên góp vốn tham gia vào HĐTV khơng có quyền quản lí điều hành cơng ty, khơng tham gia thảo luận, định vấn đề quan trọng công ty mà tham gia vào vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ Như vậy, thấy pháp luật cho phép thành viên góp vốn tham gia vào HĐTV công ty hợp danh thực chất họ lại thực quyền- khơng có quyền quản lí HĐTV bầu thành viên hợp danh làm chủ tịch đồng thời kiêm giám đốc tổng giám đốc ( điều lệ cơng ty khơng có quy định khác) Vai trị người đứng đầu công ty hợp danh có sựu khác biệt vị trí so với người đứng đầu công ty cổ phần hay công ty TNHH Chủ tịch HĐTV, giám đốc, tổng giám đốc cơng ty hợp danh có quyền điều phối hoạt động kinh doanh công ty không tự định mà phải sở vạch sẵn, thỏa thuận trí tất thành viên hợp danh Nói cách khác, người nắm giữ chức vụ quản lí cơng ty hợp danh đơn giản thành viên hợp danh với quyền nghĩa vụ bao thành viên hợp danh khác Việc tiến hành họp HĐTV chủ tịch HĐTV triệu tập yêu cầu thành viên hợp danh Trong trường hợp chủ tịch HĐTV không triệu tạp họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên có quyền triệu tập họp hội đồng Cuộc họp HĐTV phải ghi vào sổ biên cơng ty HĐTV có quyền định tất công việc kinh doanh công ty Nếu điều lệ cơng ty khơng quy định định vấn đề quan trọng công ty phải ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp 12 thuận( khoản ĐIều 135) Còn định vấn đề khác khơng quan trọng cần 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, tỉ lệ cụ theer điều lệ công ty quy định Việc quy định tỉ lệ tối thiểu thành viên hợp danh định cơng ty cho thấy vai trị quan trọng thành viên hợp danh HĐTV nói riêng cơng ty nói chung Thành viên góp vốn khơng nhắc đến việc quản lí cơng ty Khi tham gia họp,thảo luận vấn đề công ty, thành viên hợp danh có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định điều lệ công ty Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn bị hạn chế, họ “tham gia họp, thảo luận biểu hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, sửa đổi bổ sung quyền thành viên góp vốn, tổ chức lại, giải thể cơng ty nội dung khác điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ.”( điểm a khoản Điều 140) Về việc điều hành công việc kinh doanh công ty, thành viên hợp danh có quyền đai diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hang ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh hang ngày cơng ty có hiệu lực với bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh kiểm sốt,quản lí cơng ty Khi số tất ca thành viên hợp danh thực số cơng việc kinh doanh định thong qua theo nguyên tắc đa số Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động kinh doanh ngành nghề công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên cịn lại chấp nhận 13 Như vậy, công ty hợp danh, HĐTV quan có quyền hạn cao nhất, thành viên hợp danh nắm giữ quyền hành việc quản lí điều hành công việc kinh doanh công ty Pháp luật cơng cho thành viên góp vốn tham gia vào quan quản lí cao lại khơng trao cho họ quyền quản lí điều hành công ty Đây vấn đề cần xem xét nhằm đảm bảo quyền lợi cho loại thành viên góp vốn cơng ty hợp danh III - Những bất cập kiến nghị hoàn thiện pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh 1.Những bất cập pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh Thứ nhất, khái niệm công ty hợp danh :Điều 130 LDN 2005 định nghĩa công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm nó, theo hợp chung loại hình cơng ty hợp danh giới phân loại công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn thành tên gọi chung công ty hợp danh LDN 2005 định nghĩa công ty hợp danh phải có thành viên chủ sở hữu chung cơng ty, ngồi thành viên hợp danh cịn có thành viên góp vốn dẫn đến nhiều bất cập mà trước hết quy định số lượng thành viên tối thiểu công ty hợp danh điều kiện bắt buộc cơng ty phải giải thể Điều 157 LDN 2005 quy định điều kiện mà doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể “ cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định luật thời hạn tháng liên tục” LDN không phân định rõ ràng loại công ty hợp danh Rõ ràng công ty hợp danh thông thường bao gồm loại thành viên thành viên hợp danh khơng đủ thành viên hợp danh tháng liên tục, công ty buộc phải giải thể Nhưng với công ty hợp danh hữu hạn, LDN khơng quy định phải có tối thiểu thành viên góp vốn áp dụng điều kiện chung thàmh viên hợp danh 14 cơng ty giải thể, khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh cơng ty có phải giải thể khơng? Mà khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty có phải cơng ty hợp danh hữu hạn không? Thứ hai, điều kiện trở thành thành viên hợp danh: Việc LDN quy định có cá nhân trở thành thành viên hợp danh hạn chế quyền tự chọn hình thức đầu tư thương nhân mà khơng có lí đáng Vì ngày nay, cơng ty hợp danh mang chất liên kết thương nhân mà có thương gia thể nhân thương gia pháp nhân Về mặt lí thuyết cho thấy pháp nhân mơ vị trí thể nhân Sự phân biệt thể nhân pháp nhân cần thiết song phân biệt khơng làm ảnh hưởng tới việc tham gia thương nhân hoạt động kinh tế Về mặt pháp lí thực định, Luật đấu tư nước ngồi Việt Nam 1987 có hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh sở hợp đồng hay ợp đồng mà hợp tác kinh doanh mà luật gia giới quan niệm hình thức cơng ty hợp danh Các ben hợp ồng hợp tác kinh doanh Luật đầu tư nước ngồi Việt Nam pháp nhân mà LDN 2005 cho thành viên hợp danh cá nhân? Thứ ba, quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn: LDN 2005 cho phép thành viên góp vốn tham gia vào quan quản lí cao nất công ty hợp danh HĐTV thực chất thành viên góp vốn khơng có quyền quản lí điều hành cơng ty, tất quyền quản lí điều hành công ty thuộc thành viên hợp danh Điều có ảnh hưởng tới quyền lợi họ không? Thứ tư, nghĩa vụ thành viên góp vốn: Tại điểm a khoản Điều 140 quy đinh jthành viên góp vốn “ phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản kháccủa công ty phạm vi số vốn cam kết góp “, điểm c khoản Điều 130 quy định “ thành viên góp vốn 15 chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Ở đây, ta nhận thấy mâu thuẫn điều luật, “ cam kết góp” “ góp” Đây khái niệm hoàn toàn khác Vốn cam kết góp số vốn mà thành viên góp vồn cam kết góp vào cơng ty thời gian định, bao gồm số vốn góp số vốn cịn thiếu góp sau Cịn vốn góp số vốn mà thành viên góp vốn thức góp vào cơng ty chuyển quyền sở hữu sang cho cơng ty Đi dẫn đến trách nhiệm thành viên góp vốn xác định văn chuyên ngành điều chỉnh lại có mâu thuẫn ? Thứ năm, vấn đề huy động vốn : Khoản Điều 130 LDN quy định công ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khoán Vấn đề huy động vốn cần thiết cơng ty gặp khó khăn muốn mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh mà thiếu vốn LDN quy định hạn chế lớn khả huy động vốn công ty hợp danh Trong pháp luật cho phép công ty cổ phần phát hành loại chứng khoán để huy động vốn không cho phép công ty TNHH phát hành cổ phần phát hành trái phiêú Đây thiệt thịi cơng ty hợp danh so với loại hình cơng ty khác đ LDN 2005 điều chỉnh 2.Kiến nghị hoàn thiện pháp luật pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh Từ bất cập quy định pháp luật điều chỉnh cơng ty hợp danh, ta rút kiến nghị hồn thiện luật pháp cơng ty hợp danh sau: Thứ nhất, cấn phân loại rõ ràng 2hình thức cơng ty hợp danh quy định cụ thể số lượng thành viên tối thiểu tương ứng với hình thức Cụ thể cơng ty hợp danh tuyệt đối phải c thành viên hợp danh, công ty hợp danh hữu hạn phải có thành vin hợp danh 16 thành viên góp vốn Quy định tạo điều kiện cho pháp luật cụ thể hoá áp dụng cách dễ dàng Hơn nữa, công ty hợp danh hữu hạn khơng cịn thành viên góp vốn cịn thành viên hợp danh khơng thiết phải giải thể mà chuyển sang hình thức cơng ty hợp danh thông thường Thứ hai, quy định pháp nhân trở thành thành viên hợp danh Việc cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh công ty tạo điều kiện cho công ty hợp danh phát triển quy mô lực sản xuất kinh doanh Việc cho phép pháp nhân thành viên hợp danh không ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh pháp nhân có đặc điểm nhân thân định Hơn nữa, phpá nhân có tài sản riêng hồn tồn chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty hợp danh Thứ ba, quy định cụ thể rõ ràng quyền thành viên góp vốn việc định số vấn đề cơng ty hợp danh Thành viên góp vốn có tầm quan trọng định cơng ty hợp danh, vấn đề quảnt công ty, tồn tại, phất triển hay giải thể công ty liên quan trực tiếp tới quyền lợi ích họ Pháp luật cần quy định cho họ quyền lợi định việc tham gia biểu quyết định số vấn đề lớn công ty, quy định cụ thể việc thông qua với tỉ lệ thành viên góp vốn chấp thuận Thứ tư, sửa đổi pháp luật tạo quán việc quy định giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn Sự mâu thuẫn điểm a khoản Điều 140 điểm c khoản Điều 130 đòi hỏi phải có sửa đổi để tạo nên quán pháp luật áp dụng vào thực tiễn cách xem xét thêm quy định khoản Điều 131 LDN 2005 “Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn góp chưa đủ 17 coi khoản nợ thành viên với công ty ” Như vậy, dựa tên tinh thần chung pháp luật quy định khoản Điều 131 thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hợp danh phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty Thứ năm, cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu Nếu nhìn nhận từ góc đọ đối nhân công ty hợp danh, việc tiếp nhận thành viên hạn chế, cho phép cơng ty phát hành chứng khốn dẫn dến thay đổi lớn cấu nhân cơng ty Song nhìn nhận từ góc độ lợi ích cơng ty hợp danh tương quan với loại hình doanh nghiệp khác thực chất pháp luật nên cấm công ty hựop danh phát hành cổ phiếu cổ phiếu có công ty cổ phần người ta mua cổ phiếu để trở thành cổ đơng, cịn trái phiếu, người mua chủ nợ cơng ty, khơng phải thành viên cơng ty, việc phát hành trái phiếu để huy động vốn không làm ảnh hưởng đến tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên công ty hợp danh C- KẾT LUẬN Qua phân tích đặc điểm pháp lí công ty hợp danh theo LDN 2005, ta nắm quy định pháp luật điều chỉnh cơng ty hợp danh Trong giâi đoạn tồn cầu hố nay, cần đẩy mạnh phát triển loại hình cơng ty hợp danh nói riêng loại hình cơng ty khác nói chung Để làm điều đó, nhà làm luật cần nhìn nhận quy định pháp luật, phát bất cập, hạn chế, sửa đổi bổ sung quy định pháp luật phù hợp với tình hình phát triển kinh tế đất nước, phù hợp với xu thề hợp tác nước khu vực giới, từ thúc đẩy kinh tế ngày phát triển nhanh, hội nhập với phát triển kinh tế giới 18 D- DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại, Nxb CAND, Hà Nội , 2006 Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế, Nxb ĐHQG, Hà Nội, 2006 Vũ Đặng Hải Yến, Những vấn đề pháp lí cơng ty hợp danh, luận văn thạc sĩ luật học, 2003 Trần Thuỳ Anh, Một số khía cạnh pháp lí cơng ty hợp danh, luận văn thạc sĩ luật học, 2001 Lê Văn Thuần, Địa vị pháp lí cơng ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 1999, khoá luận tốt nghiệp, 2000 Nguyễn Thái Trường, Một số vấn đề pháp lí cơng ty hợp danh theo quy định pháp luật hành, khoà luận tốt nghiệp, 2010 Luật doanh nghiệp 2005 19 ... niệm công ty hợp danh :Điều 130 LDN 2005 định nghĩa công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm nó, theo hợp chung loại hình công ty hợp danh giới phân loại công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh. .. hiểu quy định Luật doanh nghiệp 2005 cơng ty hợp danh từ đóng góp thêm số ý kiến để hồn thiện pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh, em xin chọn đề tài “ Bình luận quy định Luật doanh nghiệp 2005. .. ty hợp danh Từ bất cập quy định pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh, ta rút kiến nghị hồn thiện luật pháp công ty hợp danh sau: Thứ nhất, cấn phân loại rõ ràng 2hình thức cơng ty hợp danh quy