Đất nước Việt Nam bước sang kinh tế thị trường thiết lập tảng pháp lý quyền tự kinh doanh, quan hệ thương mại, đầu tư phương thức chủ yếu xác lập thông qua quan hệ hợp đồng Sự thỏa thuận, thống ý chí cách tự nguyện, bình đẳng giúp cho bên củng cố hội tìm kiếm lợi nhuận thực mục tiêu nghề nghiệp Pháp luật hợp đồng với sứ mệnh tảng pháp lý thỏa thuận tự nguyện đóng vai trò quan trọng việc thiết lập quan hệ hợp đồng bình đẳng, an toàn có lợi cho tổ chức, cá nhân Nếu bên có hành vi vi phạm gây thiệt hại cho bên phải gánh chịu hậu pháp lý bất lợi Việc quy định hình thức chế tài thương mại có ý nghĩa quan nhằm đảm bảo ổn định quan hệ hợp đồng, trật tự pháp luật, khôi phục lợi ích bên bị vi phạm, giáo dục ý thức pháp luật hợp đồng cho chủ thể kinh doanh trình đất nước gia nhập Tổ chức thương mại giới WTO Do vậy, nhóm lựa chọn đề tài “ Các hình thức chế tài vấn đề miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại” để nghiên cứu sở quy định pháp luật hành, tài liệu thực tiễn áp dụng hình thức chế tài thương mại thời gian qua I Khái quát chung hợp đồng chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Khái quát hợp đồng hợp đồng thương mại Hợp đồng tập hợp cam kết pháp luật thừa nhận bảo vệ: Như biết chế định hợp đồng tôn trọng tự giao kết bên, tự giao kết phải giới hạn khuôn khổ pháp luật Ở hiểu pháp luật bảo vệ cam kết không xâm hại đến trật tự pháp luật, trật tự công cộng Việc hình thành hạn chế nguyên tắc tự ký kết hợp đồng xuất phát từ việc bảo vệ trật tự công cộng lợi ích chung xã hội Vì vậy, pháp luật bảo vệ quyền lợi ích bên song lợi ích phải không xâm hại đến trật tự lợi ích công cộng Chế định hợp đồng mang tính bắt buộc chung song linh hoạt, mềm dẻo Hiện Việt Nam pháp luật chưa đưa định nghĩa hợp đồng thương mại mà định nghĩa hợp đồng dân Theo Điều 388 Bộ luật dân năm 2005 (BLDS 2005) “Hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ dân sự” Như dựa quy định BLDS quyền nghĩa vụ dân theo hợp đồng dân hiểu bao gồm quyền nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ thương mại Mặt khác, khái niệm Hợp đồng dân BLDS 2005 xem khái niệm chung hợp đồng lĩnh vực thương mại, đầu tư kinh doanh Nhưng xuất phát từ đặc điểm yêu cầu hoạt động thương mại, số vấn đề hợp đồng hợp đồng thương mại quy định lĩnh vực cụ thể, có tính chất phát triển tiếp tục quy định luật dân truyền thống hợp đồng (như chủ thể, hình thức, quyền nghĩa vụ bên, chế tài giải tranh chấp hợp đồng…) Dựa theo quy định hành nhận diện hợp đồng thương mại theo số tiêu chí pháp lý sau Về chủ thể hợp đồng: hợp đồng thiết lập chủ yếu chủ thể kinh doanh (chủ yếu thương nhân) Theo quy định Luật Thương mại năm 2005 (LTM 2005) thương nhân bao gồm: tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động kinh doanh kinh doanh cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Có quan hệ Hợp đồng thương mại lại đòi hỏi bên phải thương nhân, có hợp đồng thương mại đòi hỏi bên thương nhân như: hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng bảo hiểm…Mặt khác, có hợp đồng thương mại không thiết chủ thể hợp đồng phải thương nhân như: hợp đồng giao kết chủ thể kinh doanh người bán hàng rong, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp (những chủ thể họ đăng ký kinh doanh, họ thương nhân) Về hình thức: hợp đồng thương mại thiết lập dựa thỏa thuận hai bên, thể văn bản, lời nói hành vi cụ thể Tuy nhiên, số trường hợp, pháp luật quy định bắt buộc bên phải thiết lập hợp đồng hình thức văn hình thức khác có giá trị tương đương với văn (hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa ) Mục đích hợp đồng thương mại lợi nhuận: Dựa theo quy định khoản Điều 1, LTM 2005 “hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thực hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi chọn luật áp dụng” thuộc phạm vi điều chỉnh LTM 2005 Từ quy định thấy rằng, nhiều trường hợp , bên hợp đồng thương mại mục đích lợi nhuận hợp đồng nguyên tắc không đương nhiên chịu điều chỉnh quy định pháp luật thương mại Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 2.1 Khái niệm Chế tài thương mại chế tài vi phạm hợp đồng thương mại hai khái niệm không hoàn toàn đồng Tuy nhiên, thực tiễn pháp lý Việt Nam có cách nhận diện khác vấn đề • Theo nghĩa rộng: chế tài thương mại hình thức chế tài áp dụng với tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm lĩnh vực thương mại Hành vi vi phạm hành vi xâm phạm trái pháp luật đến lợi ích đối tác, người tiêu dùng, xã hội trật tự quản lý Nhà nước lĩnh vực thương mại, bao gồm: Hành vi vi phạm quy định điều 320 LTM 2005 Những vi phạm pháp luật mang đặc điểm chung vi phạm chế độ quản lý Nhà nước lĩnh vực thương mại, xâm phạm trật tự quản lý hoạt động thương mại Nhà nước thương nhân bị áp dụng chế tài như: chế tài dân sự, chế tài hành chế tài hình Hành vi vi phạm hợp đồng thương mại Khi hợp đồng thương mại ký kết thương nhân có hiệu lực, cam kết hợp đồng có giá trị bắt buộc bên Nếu bên không thực thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ thỏa thuận bị coi vi phạm hợp đồng thương mại Ngoài điều khoản pháp lý bắt buộc pháp luật quy định mà bên thỏa thuận không thỏa thuận hợp đồng (điều khoản thường lệ) bên phải tuân thủ; việc bên không thực điều khoản bị coi hành vi vi phạm hợp đồng thương mại bị áp dụng chế tài Các hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại bao gồm: buộc thực hợp đồng, phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại Như vậy, hình thức chế tài áp dụng trường hợp chế tài hành chính, chế tài hình chế tài mang tính chất dân sự, tùy thuộc vào tính chất loại hành vi vi phạm Về phạm vi áp dụng, chế tài thương mại áp dụng hành vi vi phạm lĩnh vực thương mại Chủ thể định áp dụng biện pháp chế tài quan Nhà nước có thẩm quyền (cơ quan quản lý Nhà nước chế tài hành chính, Tòa án chế tài hình ) thương nhân bị vi phạm quan hệ hợp đồng • Theo nghĩa hẹp, chế tài thương mại hình thức chế tài áp dụng chủ thể không thực thực không đúng, không đầy đủ cam kết theo hợp đồng, theo bên có hành vi vi phạm hợp đồng thương mại phải gánh chịu hậu pháp lý bất lợi hành vi vi phạm gây Như vậy, chế tài thương mại (theo nghĩa hẹp) LTM 2005 tiếp cận hiểu đồng nghĩa với chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Theo Điều 292, Luật Thương Mại 2005 loại chế tài thương mại bao gồm: Buộc thực hợp đồng, phạt vi phạm, buộc bồi thường thiệt hại, tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng, hủy bỏ hợp đồng Các biện pháp khác bên thỏa thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế Các hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại quy định cụ thể Mục I, chương VII, hành vi vi phạm pháp luật thương mại quy định Chương VIII Luật Thương Mại 2005 2.2 Đặc điểm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại a Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại phát sinh trình thực hợp đồng b Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại loại trách nhiệm pháp lý mang tính tài sản Trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại áp dụng có hành vi vi phạm hợp đồng hợp đồng thương mại buộc bên vi phạm phải gánh chịu hậu bất lợi tài sản Yếu tố tài sản thể cách thức bên vi phạm phải gánh chịu hậu bất lợi, là: thực nghĩa vụ nộp phạt, nghĩa vụ bồi thường thiệt hại không thực thực không đúng, không đầy đủ cam kết hợp đồng, buộc phải có chi phí hợp lý cần thiết để thực nghĩa vụ hợp đồng bên bị vi phạm áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng c Cơ sở phát sinh chế tài vi phạm hợp đồng thương mại hành vi vi phạm hợp đồng thương mại Hành vi vi phạm biểu việc không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ điều khoản cam kết hợp đồng có hiệu lực pháp luật Trên thực tế, bên có hành vi vi phạm hợp đồng có bị áp dụng chế tài hay phụ thuộc vào việc chứng minh có hội đủ xác định trách nhiệm hợp đồng hình thức chế tài vi phạm hợp đồng d Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại áp dụng trực tiếp với bên vi phạm Việc bên vi phạm hợp đồng phải trực tiếp chịu trách nhiệm với bên bị vi phạm thể khía cạnh sau: Bên vi phạm hợp đồng phải dùng tài sản thuộc quyền sở hữu quyền quản lý để nộp tiền phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại; bị áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên vi phạm phải trực tiếp thực nghãi vụ hợp đồng, phải dùng tài sản để trang trải chi phí sửa chữa, loại trừ khuyết tật hàng hóa phải chấp nhận giảm giá hàng hóa; áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, bên vi phạm phải thực hợp đồng hay hủy hợp đồng, bên bị áp dụng trực tiếp bị ảnh hưởng tới quyền lợi ích bên vi phạm e Chủ thể có quyền lựa chọn định áp dụng hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại bên bị vi phạm quan hệ hợp đồng g Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại không thiết phải có hội tụ đầy đủ điều kiện trách nhiệm pháp lý Để áp dụng trách nhiệm vi phạm hợp đồng không thiết phải có đầy đủ truy cứu trách nhiệm pháp lý khác Căn để truy cứu trách nhiệm pháp lý tùy thuộc vào hình thức chế tài Việc vi phạm nghĩa vụ tự nguyện cam kết thực hợp đồng dẫn đến bên vi phạm phải chịu chế tài pháp luật quy định, chế tài vi phạm hợp đồng thương mại loại trách nhiệm pháp lý 2.3 Căn áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng thương mại a Có hành vi vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng pháp lý để áp dụng tất hình thức chế tài thương mại vi phạm hợp đồng Biểu cụ thể hành vi vi phạm hợp đồng thương mại nêu khoản 12 điều LTM 20051 b Có thiệt hại thực tế xảy cho bên bị vi phạm Thiệt hại thực tế thiệt hại tính thành tiền mà bên bị vi phạm hợp đồng phải gánh chịu (hàng hóa bị hư hỏng, mát, chi phí ngăn chặn hạn chế thiệt hại,…) bao gồm thiệt hại trực tiếp thiệt hại gián tiếp Xem khoản 12, khoản 13 điều Luật Thương mại 2005 c Có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm thiệt hại thực tế Mối quan hệ nhân hành vi vi phạm thiệt hại thực tế xáy hiểu hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế xảy có quan hệ nội tại, tất yếu Thiệt hại phát sinh kết tất yếu vi phạm hợp đồng d Có lỗi bên vi phạm Lỗi bên vi phạm hợp đồng bắt buộc phải có áp dụng tất hình thức chế tài vi phạm hợp đồng Ngoài ra, LTM 2005 bổ sung áp dụng chế tài phạt vi phạm (phạt hợp đồng) phải có “sự thỏa thuận” cá bên Khi có hành vi vi phạm xảy ra, bên thỏa thuận việc áp dụng chế tài phạt vi phạm bên bị vi phạm không áp dụng chế tài bên bị vi phạm II Nôi dung hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại vấn đề miễn trách nhiệm hợp đồng Các hình thức chế tài vi phạm hợp đồng 1.1 Buộc thực hợp đồng 1.1.1 Khái niệm Khái niệm buộc thực hợp đồng quy định cụ thể khoản Điều 297 LTM 2005, theo đó: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Hay nói cách khác, buộc thực hợp đồng hình thức chế tài, theo bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ theo yêu cấu bên bị vi phạm Biểu cụ thể việc áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực nghĩa vụ theo hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực (tự sửa chữa khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ…) bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh Cần ý trường hợp bên bị vi phạm bên vi phạm thỏa thuận gia hạn thực nghĩa vụ thỏa thuận thay nghĩa vụ nghĩa vụ khác, không coi áp dụng chế tài buộc thực dúng hợp đồng Trong nhiều trường hợp, tiền phạt hay bồi thường thiệt hại thay lợi ích từ việc thực hợp đồng ký kết bên 1.1.2 Căn áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng Căn áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng bao gồm: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có lỗi bên vi phạm Việc bên không thực hiện, thực không cam kết hợp đồng như: không giao hàng, giao hàng thiếu, giao hàng sai chất lượng… sở phát sinh chế tài buộc thực hợp đồng Bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền buộc bên vi phạm thực hợp đồng bên vi phạm có lỗi Như vậy, hình thức chế tài buộc thực hợp đồng thương mại áp dụng bao gồm hai đủ để bên vi phạm áp dụng bên vi phạm Theo quy định Điều 296 Luật thương mại 2005, cho phép bên kéo dài thời hạn thực hợp đồng từ chối thực hợp đồng trường hợp bất khả kháng Bên vi phạm quyền buộc bên vi phạm thực hợp đồng Ngay hết thời gian thực hợp đồng tính thêm có bất khả kháng, bên bị vi phạm áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng không bên quyền đòi bên bồi thường thiệt hại, điều 296 không cho phép bên quyền từ chối thực hợp đồng 1.1.3 Nội dung chế tài buộc thực hợp đồng Nội dung chế tài buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm buộc bên vi phạm thực nghĩa vụ theo hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí tổn thất phát sinh Khi bên vi phạm giao hàng thiếu, cung ứng dịch vụ không hợp đồng, bên vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm phải giao đủ hàng, cung ứng dịch vụ theo thỏa thuận hợp đồng Nếu bên vi phạm giao hàng chất lượng, cung ứng dịch vụ không hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm loại trừ khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Trường hợp bên vi phạm không thực yêu cầu thực hợp đồng, bên vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ người khác theo loại hàng hóa, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải bù chênh lệch giá Bên bị vi phạm tự sửa chữa khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ yêu cầu bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Bên có quyền lợi bị vi phạm quan hệ hợp đồng không bên mua hàng mà bên bán hàng, giao hàng hóa, dịch vụ cam kết tỏng hợp đồng không tiếp nhận Bên vi phạm bên mua bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua quy định hợp đồng theo quy định Luật Thương mại Đây bổ sung điểm quan trọng Luật Thương mại năm 2005 so với Luật Thương mại năm 1997 Để áp dụng biện pháp buộc thực đùng hợp đồng, bên có quyên lợi bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ Việc gia hạn hoàn toàn bên bị vi phạm định sở xem xét lợi ích việc tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng.3 Vì vậy, việc gia hạn để tiếp tục thực hợp đồng nằm tiến trình áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng hoàn toàn thỏa thuận lại thời gian thực hợp đồng giứa bên Nếu bên có thỏa thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền yêu cầu áp dụng chế tài phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại không áp dụng chế tài khác (đình thực hợp đồng, tạm ngừng thực hợp đồng, hủy hợp đồng) Khi bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng Theo quy định pháp luật, bên bị vi phạm định áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng trước sử dụng chế tài hợp đồng khác Bên bị vi phạm áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng trường hợp mà việc kéo dài thời gian thực hợp đồng không ảnh hưởng đến lợi ích kinh tế Đối với loại hàng hóa mang tính chất mùa vụ, phụ thuộc vào thời điểm năm (bánh tết, bánh trung thu, chăn đệm…) bên bị vi phạm lựa chọn áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng thời tiêu thụ loại sản phẩm hết So với hình thức trách nhiệm khác, buộc thực hợp đồng biện pháp chế tài mang tính mềm dẻo, thiện chí hiệu có khả hạn chế thiệt hại 1.2 Phạt vi phạm 1.2.1 Khái niệm Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm phải trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thỏa thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294, Luật thương mại 2005 Phạt hợp đồng chế tài tiền tệ, áp dụng phổ biến tất hành vi vi phạm điều khoản hợp đồng, không cần tính đến hành vi gây thiệt hại hay chưa gây thiệt hại So Xem điều 296 Luật Thương Mại 2005 Xem Điều 298 Luật Thương Mại 2005 với chế tài “buộc thực hợp đồng”, chế tài phạt hợp đồng cứng rắn có chức chủ yếu trừng phạt, phòng ngừa vi phạm hợp đồng, đề cao ý thức tôn trọng pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng nói riêng Mục đích chủ yếu mà bên bị phạm hướng tới áp dụng hình thức chế tài “hành vi” giống buộc thực hợp đồng mà khoản tiền phạt mà bên vi phạm phải trả LTM 2005 quy định bên thỏa thuận khoản tiền phạt hợp đồng, xảy vi phạm, bên bị vi phạm có quyền đòi khoản tiền phạt mà không quyền đòi bồi thường thiệt hại 1.2.2 Căn áp dụng chế tài phạt vi phạm Căn áp dụng chế tài phạt vi phạm, bao gồm: Hợp đồng có thỏa thuận phạt vi phạm; Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có lỗi bên vi phạm hợp đồng Theo LTM 2005, chế tài phạt vi phạm hợp đồng áp dụng bên “có thỏa thuận” hợp đồng Nếu hợp đồng thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm quyền đòi phạt vi phạm hợp đồng có quyền đòi bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, quy định LTM 2005 tỏ “cứng nhắc”, không phù hợp với xu hướng đề cao tự ý chí bên quan hệ hợp đồng Hợp đồng không thỏa thuận việc phạt vi phạm, sau bên có thỏa thuận bên thừ nhận vi phạm chấp nhận mức phạt bên bị vi phạm đưa lý để không chấp nhận phạt vi phạm theo thỏa thuận bên Phạt hợp đồng áp dụng phổ biến hành vi vi phạm hợp đồng Tuy vậy, có vi phạm mà cá nhân, tổ chức đặt vấn đề áp dụng trách nhiệm hành vi vi phạm đó, như: vi phạm điều khoản giải tranh chấp, điều khoản trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại Khi đề cập đến áp dụng chế tài phạt hợp đồng, LTM 2005 không đề cập đến yếu tố lỗi Tuy nhiên, nghĩa pháp luật cho phép áp dụng phạt hợp đồng hành vi vi phạm Điều cho thấy, lỗi yếu tố cần thiết để áp dụng chế tài phạt vi phạm hợp đồng hình thức chế tìa khác trách nhiệm hợp đồng 1.2.3 Nội dung chế tài phạt vi phạm Nội dung chế tài phạt vi phạm bên bị vi phạm phải trả khoản tiền định Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng không vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định điều 266 LTM 2005 Mức phạt bên thỏa thuận hợp đồng phải khuôn khổ giới hạn pháp luật Giới hạn thứ mức phạt tổng mức phạt không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, giới hạn thứ hai mức phạt tính giá trị nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Vấn đề đặt ra, bên không thỏa thuận cụ thể hợp đồng mức phạt áp dụng phạt vi phạm không? Vấn đề thực thi pháp luật có nhiều quan điểm vận dụng trái ngược Một số chuyên gia pháp lý cho rằng, bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận cụ thể hợp đồng mức phạt quan tài phán cân nhắc để áp dụng mức phạt tùy thuộc vào mức độ vi phạm nguyên nhân vi phạm tối đa không 8% nghĩa vụ bị vi phạm Theo nhóm, vào điều 300 điều 301 LTM 2005, bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận cụ thể trọng hợp đồng mức phạt không đủ để áp dụng chế tài phạt vi phạm (cơ quan tài phán tự định mức phạt giới hạn pháp luật quy định), trừ trường hợp bên có thói quen vấn đề hoạt động Như vậy, theo quy định LTM 2005, điều khoản phạt vi phạm hợp đồng thương mại đóng vai trò điều khoản tùy nghi, tức điều khoản bên tự thỏa thuận với ghi hợp đồng chưa có quy định pháp luật có quy định pháp luật bên phép vận dụng linh hoạt vào hoàn cảnh thực tế mà không trái pháp luật 1.3 1.3.1 Bồi thường thiệt hại Khái niệm Theo khoản Điều 302 LTM 2005 “Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm” Bồi thường thiệt hại có chức chủ yếu bồi hoàn, bù đắp khôi phục lợi ích vật chất bị thiệt hại cho bên vi phạm Với mục đích này, bồi thường thiệt hại áp dụng có thiệt hại xảy 1.3.2 Căn áp dụng chế tài Theo Điều 303 LTM 2005 để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại phải hội đủ cứ: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế xảy ra; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại đó; Có lỗi bên vi phạm 1.3.3 Nội dung chế tài bồi thường thiệt hại Nội dung chế tài bồi thường thiệt hại bên vi phạm phải trả cho bên bị vi phạm giá trị vật chất bị tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây Về nguyên tắc, bên vi phạm phải “bồi thường toàn bộ” thiệt hại vật chất cho bên vi phạm, không giới hạn giá trị hợp đồng Tuy nhiên, khoản thiệt hại đòi bồi thường phải nằm phạm vi pháp luật ghi nhận Khi áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại, cần lưu ý số điểm sau đây: Điều 304 Luật TM 2005 quy định “bên yêu cầu thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm” Như vậy, buộc bên vi phạm phải bồi thường thiệt hại mà bên bị vi phạm yêu cầu bên bị vi phạm phải có đầy đủ để chứng minh cho tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm hợp đồng Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà hưởng hành vi vi phạm hợp đồng Phải xem xét bên bị vi phạm hợp đồng áp dụng biện pháp hợp lý để ngăn chặn hạn chế tổn thất xảy hay không Nếu bên bị vi phạm không áp dụng biện pháp hạn chế mà để mặc cho tổn thất xảy bên vi phạm có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế bên bị vi phạm áp dụng biện pháp khắc phục theo quy định điều 305 LTM 2005 Khi áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại cần lưu ý mối quan hệ phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại Các bên có quyền thỏa thuận việc bên vi phạm nộp tiền phạt vi phạm hợp đồng mà phải bồi thường thiệt hại vừa phải nộp tiền phạt vi phạm hợp đồng vừa phải bồi thường thiệt hại (điều 307 LTM 2005) Đối với hành vi vi phạm nghĩa vụ toán quy định điều 306 LTM 2005 Cụ thể, áp dụng mức lãi suất bên có thỏa thuận hợp đồng lãi suất chậm toán Sẽ dễ dàng trường hợp bên có thỏa thuận mức lãi suất thấp mức lãi suất nợ hạn trung bình thị trường (vì áp dụng theo mức thỏa thuận) Nhưng trường hợp mức bên thỏa thuận cao lãi suất nợ hạn trung bình sao? Theo nhóm, quy định mức lãi suất nợ hạn trung bình áp dụng trường hợp bên thỏa thuận, có thỏa thuận áp dụng theo mức thỏa thuận bên hợp lý điều 306 LTM 2005 cho phép bên thỏa thuận khác với mức lãi suất nợ hạn trung bình thị trường thời điểm toán Pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật hợp đồng thương mại nói riêng quy định theo hướng tôn trọng tối đa thỏa thuận bên, pháp luật can thiệp bên không đạt thỏa thuận có thỏa thuận vi phạm nội dung cấm pháp luật trái đạo đức xã hội Người ta chia bồi thường thiệt hại làm hai dạng: bồi thường thiệt hại có tính chất đền bù bồi thường thiệt hại tính chất đền bù Xuất phát từ quyền tự hợp đồng, bên có quyền thỏa thuận hợp đồng hình thức hợp đồng, bên thỏa thuận hợp đồng hình thức chế tài phù hợp với pháp luật Các bên có quyền thỏa thuận việc bên vi phạm nộp tiền phạt vi phạm hợp đồng mà phải bồi thường thiệt hại vừa phải nộp tiền phạt vi phạm hợp đồng, vừa phải bồi thường thiệt hại Theo LTM, trường hợp bên hợp đồng mua bán thỏa thuận vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại; trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại 1.4 1.4.1 Tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng Khái niệm Tạm ngừng thực HĐ (điều 308, điều 309 LTM 2005) việc bên hoãn lại việc thực hợp đồng ký có hành vi vi phạm hợp đồng xảy Khác với đình hợp đồng hủy bỏ hợp đồng lúc hợp đồng bị chấm dứt tạm ngừng thực hợp đồng làm hoãn lại việc thực hợp đồng bên, hợp đồng có hiệu lực hợp đồng tiếp tục thực sau vi phạm xử lý Đình thực hợp đồng (điều 310, điều 311 LTM 2005): Một bên có quyền đình (chấm dứt thực HĐ) xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện đình bên vi phạm nghĩa vụ HĐ phải thông báo cho bên biết Huỷ bỏ hợp đồng (điều 312, điều 314, điều315 LTM 2005) việc bãi bỏ hoàn toàn (hoặc phần) việc thực nghĩa vụ ghi hợp đồng có hành vi vi phạm hợp đồng 1.4.2 Điểm giống hình thức Tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng biện pháp thực có vi phạm hợp đồng hai bên dẫn đến việc hợp đồng diễn bình thường Khi có hành vi vi phạm xảy ra, tức hay bên bị ảnh hưởng vi phạm họ có quyền yêu cầu bồi thường từ bên vi phạm Và muốn thực biện pháp trước hết phải xác định vi phạm xảy ra, mối liên hệ hành vi vi phạm với hậu xảy ra, phải báo trước cho bên vi phạm biết hậu pháp lý biện pháp xử lý cho họ 1.4.3 Nội dung áp dụng hậu pháp lý 1.4.3.1 Tạm ngừng thực hợp đồng Một bên có quyền tạm ngừng thực hợp đồng xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện tạm ngừng thực hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải thông báo cho bên biết Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện, hợp đồng hiệu lực Đây điểm khác biệt hủy bỏ hợp đồng, đình hợp đồng với tạm ngừng hợp đồng Thường vi phạm xảy hợp đồng bị tạm ngừng thường có mức độ thiệt hại nhỏ mức độ thiệt hại hai loại trên, quy định trường hợp phải áp dụng hợp đồng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Khi hành vi vi phạm xảy gây thiệt hại cho bên chủ thể bên bị hại có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại đương nhiên điểm giống với việc hủy bỏ hợp đồng đình hợp đồng, nhiên xác định mức độ bồi thường giống nhau.Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên bị vi phạm không áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hủy bỏ hợp đồng vi phạm không Như vây quy định chung cho ba chế tài, chế tài thực hợp đồng có thỏa thuận sử dụng, sử dụng trường hợp cụ thể lẽ nói pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật hợp đồng thương mại nói riêng tôn trọng thỏa thuẩn, đồng tình bên chủ thể tham gia hợp đồng 1.4.3.2 Đình thực hợp đồng Điều 310 LTM 2005 có quy định: Một bên có quyền đình (chấm dứt thực hợp đồng) xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện đình bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải thông báo cho bên biết Khác với hủy bỏ hợp đồng phải hủy bỏ phần hợp đồng bị vi phạm phần lại hợp đồng thực hiện,thì đình hợp đồng việc chấm dứt toàn quyền nghĩa vụ hai bên chủ thể ký kết hợp đồng việc đình hợp đồng quy định trường hợp cụ thể hợp đồng vi phạm nghĩa vụ dẫn đến thực toàn hợp đồng Hậu pháp lý đình hợp đồng quy định điều 311 LTM 2005 Đây việc chấm dứt hợp đồng bên chủ thể (bên bị vi phạm hợp đồng) nhiên trước để đưa định đình hợp đồng bên bị vi phạm phải đưa chứng hành vi vi phạm đó, mức thiệt hại nghiêm trọng dẫn đến việc thực hợp đồng để tránh việc lạm dụng việc đình hợp đồng gây bất lợi cho hai bên chủ thể Khi hợp đồng bị đình chỉ, bên tiếp tục thực hợp đồng, bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Khi hợp hồng bị chấm dứt tức quyền nghĩa vụ hai bên thực nữa, nhiên hai bên có quyền yêu cầu toán việc thực nghĩa vụ trước yêu cầu bên thực nghĩa vụ tương ứng Quy định dựa vào nguyên tắc “ công bằng” chủ thể tham gia hợp đồng, lẽ chất hợp đồng thỏa thuận ngang bên, thiệt hợp đồng thương mại pháp luật bảo vệ cho “ ngang bằng” quyền nghĩa vụ chủ thể tham gia Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Đây quyền lợi đương nhiên bên bị vi phạm 1.4.3.3 Hủy bỏ hợp đồng Một bên có quyền hủy bỏ hợp đồng xảy hành vi vi phạm hợp đồng mà bên thỏa thuận điều kiện hủy bỏ hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Bên muốn hủy bỏ phải thông thông báo cho bên biết Trường hợp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thường thiệt hại Khi hợp đồng bị hủy bỏ, xem hợp đồng hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau huỷ bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền đòi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hoàn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp hoàn trả lợi ích nhận phải hoàn tiền Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Ngoài điều 313 LTM 2005 nêu rõ số trường hợp đặc biệt bắt buộc hủy bỏ hợp đồng, là: trường hợp giao hàng, cung ứng dịch vụ phần Nội dung hợp đồng thương mại rộng lớn, nhiều chủ thể thực khác nhau, tham gia vào với mục đích khác Xem điều Luật Thương mại 2005 luật thương mại nhà làm luật quy định cụ thể việc hủy bỏ hợp đồng trường hợp giao hàng cung ứng dịch vụ phần lẽ loại hợp đồng phức tạp, nhiều công đoạn thực hiện, cần quy định chặt chẽ Tuy nhiên nhận thấy hạn chết LTM có nhiều loại hợp đồng xảy trường hợp vi phạm dẫn đến hủy bỏ hợp đồng lại quy định chung chung cần có thêm văn hướng dẫn thêm điều luật Hậu pháp lý việc hủy bỏ hợp đồng quy định điều 314 LTM 2005 Khi hành vi vi phạm hợp đồng xảy dẫn đến việc hợp đồng bị hủy bỏ bên bị vi phạm có quyền đòi lại lợi ích thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng, lẽ có nhiều hợp đồng thực thông qua công đoạn, bước hay giai đoạn khác nên thực công đoạn, hay giai đoạn định theo yêu cầu hợp đồng mà sau xảy vi phạm hợp đồng bị hủy bỏ bên bên đòi lại quyền lợi tương ứng với công sức, kết đạt Trường hợp bên có nghĩa vụ phải hoàn trả cho lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hoàn trả tiền quy định linh hoạt giúp cho bên chủ thể thực quyền nghĩa vụ Nếu hành vi vi phạm hợp đồng xảy gây thiệt hại cho bên kia, bên bị thiệt hại quyền lợi quy định hợp đồng họ có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Và mức yêu cầu bồi thường tính tương đương với hậu hành vi vi phạm gây cho bên Nhưng nhận thấy hành vi vi phạm xảy ảnh hưởng đến vật chất tính mức bồi thường dễ dàng, hành vi lại gây ảnh hưởng đến tinh thần bên bị hại mức bồi thường tính nào? Đây vấn đề khó cho nhà làm luật giải vấn đề 1.5 Các biện pháp khác bên thỏa thuận Luật Thương mại 2005 Bộ luật dân 2005 đời đánh dấu bước phát triển pháp luật hình thức chế tài thương mại nói riêng chế định hợp đồng nói chung Tuy nhiên, điều kiện kinh tế thị trường Việt nam trở thành thành viên Tổ chức Thương mại giới WTO, bước vào sân chơi chung giới, tuân thủ quy định pháp luật nước, mặt khác nguyên tắc tự giao kết, tự thỏa thuận hợp đồng có vai trò quan trọng Do đó, để đáp ứng yêu cầu xu thể mở cửa hội nhập chung vào kinh tế giới, LTM 2005 ghi nhận thêm hình thức chế tài bên thỏa thuận Tuy nhiên, biện pháp chế tài bên thỏa thuận áp dụng có hành vi vi phạm, mà biện pháp bên thỏa thuận phải không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt nam thành viên tập quán thương mại quốc tế (khoản điều 292 LTM 2005) Vấn đề miễn trách nhiệm hợp đồng II.1 Miễn trách nhiệm chịu trách nhiệm Miễn trách nhiệm hợp đồng mua bán việc bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán chịu hình thức chế tài vi phạm hợp đồng Khi ký kết hợp đồng mua bán, bên có quyền thỏa thuận giới hạn trách nhiệm trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng Nếu không thỏa thuận, bên vi phạm miễn trách nhiệm hợp đồng trường hợp pháp luật quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989) Luật Thương mại (1997) Luật Thương mại (2005) Việt Nam sử dụng đồng hai khái niệm Miễn trách nhiệm Không phải chịu trách nhiệm Ví dụ: điều 237 LTM 2005 đưa quy định Các trường hợp miễn trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics: “ngoài trường hợp miễn trách nhiệm quy định điều 294 Luật này, thương nhân kinh doanh dịch 10 vụ logistics chịu trách nhiệm tổn thất với hàng hóa phát sinh trường hợp” 5: a Tổn thất lỗi khách hàng người khách hàng ủy quyền; b Tổn thất phát sinh thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics làm theo dẫn khách hàng người khách hàng ủy quyền;c Tổn thất khuyết tật hàng hóa; d Tổn thất trường hợp miễn trách nhiệm theo quy định pháp luật tập quán kinh doanh vận tải thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics tổ chức vận tải; đ Thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics không nhận thông báo việc bị thiệt hại, kể từ ngày thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics giao hàng cho người nhận; e Sau bị khiếu nại, thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics không nhận thông báo việc bị kiện Trọng tài Tòa án thời hạn chín tháng kể từ ngày nhận hàng Tại điều 294, Luật Thương mại 2005 quy định Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm trường hợp sau 6: a Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận; b Xảy kiện bất khả kháng; c Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d Hành vi vi phạm thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Thực chất cần phân biệt rõ Không phải chịu trách nhiệm với Miễn trách nhiệm Các trường hợp quy định điểm a, b, c khoản khoản điều 237 trường hợp quy định điểm b, c, d khoản điều 294 LTM 2005 Không phải chịu trách nhiệm, không hội đủ áp dụng trách nhiệm hay chế tài Tất trường hợp nêu cho thấy bên vi phạm lỗi, mà lỗi không đủ để áp dụng chế tài Còn quy định điểm d, đ, e khoản điều 237 trường hợp quy định điểm a khoản điều 294 LTM 2005 trường hợp Miễn trách nhiệm Thực chất trường hợp hội đủ áp dụng trách nhiệm bên thỏa thuận miễn trách nhiệm pháp luật quy định miễn trách nhiệm bên bị vi phạm thực đầy đủ trách nhiệm II.2 Sự kiện bất khả kháng Sự kiện bất khả kháng trách nhiệm phổ biến hợp đồng quy định Bộ luật dân năm 20057 Theo khoản điều 161 Bộ luật dân 2005 kiện bất khả kháng kiện khách quan xảy không lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép Một số văn luật định nghĩa kiện bất khả kháng Ví dụ theo khoản điều Quyết định số 42/2002/QĐ-BCN ngày 9/10/2002 Bộ trưởng Bộ Công nghiệp việc ban hành, kiểm tra cung ứng sử dụng điện xử lý vi phạm hợp đồng mua bán điện, “sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan mà bên vi phạm kiểm soát được, lường trước tránh được, áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép Sự kiện bất khả kháng bao gồm mưa, giông, bão, lốc, lụt, sấm sét, hạn hán, động đất, chiến tranh, phá hoại trường hợp khác theo pháp luật quy định” Từ quy định cho thấy, kiện coi bất khả kháng với tính chất để miễn trách nhiệm hợp đồng phải thỏa mãn dấu hiệu: - Xảy bên giao kết hợp đồng thời hạn thực hợp đồng Có tính chất khách quan, bất thường mà bên lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết nguyên nhân dẫn đến vi phạm hợp đồng Xem khoản điều 237 Luật Thương mại 2005 Xem điều 294 Luật Thương mại 2005 Luật Thương mại năm 2005 không quy định cụ thể kiện bất khả kháng với tính chất để miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng 11 Với cách hiểu vậy, trường hợp bất khả kháng gặp thực tế, bao gồm thiên tai, hỏa hoạn, chiến tranh, đình công, thay đổi sách pháp luật nhà nước Khi xảy kiện bất khả kháng đói với hợp đồng mua bán có thời hạn cố định giao hàng, bên có quyền không thực hợp đồng mà không bị áp dụng hình thức chế tài Trong trường hợp hợp đồng mua bán có nội dung thỏa thuận giao hàng thời hạn, bên hợp đồng mua bán thỏa thuận kéo dài thời hạn thực nghĩa vụ hợp đồng Nếu bên thỏa thuận không thỏa thuận thời hạn thực nghĩa vụ hợp đồng tính thêm thời gian thời gian xảy trường hợp bất khả kháng cộng với thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả, không kéo dài thời hạn sau đây: Năm tháng hàng hóa mà thời hạn giao hàng thỏa thuận mười hai tháng, kể từ giao kết hợp đồng Trường hợp hành vi vi phạm mà thời hạn giao hàng thỏa thuận mười hai tháng, kể từ giao kết hợp đồng Trường hợp hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên đương nhiên bên vi phạm miễn áp dụng chế tài Trong trường hợp này, lẽ pháp luật cần quy định bên vi phạm chịu trách nhiệm miễn Hành vi vi phạm bên bên phải thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng II.3 Hành vi vi phạm bên thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Trong thực tiễn, tượng tự nhiên tác động đến trình sản xuất kinh doanh mà yếu tố trị xã hội người tạo nên có ảnh hưởng lớn đến hoạt động như: chiến tranh, bạo loạn, mệnh lệnh hay lệnh cấm phủ, thi hành lệnh khẩn cấp, định quan nhà nước có thẩm quyền Các yếu tố xảy bất ngờ bên ký kết hợp đồng hậu ảnh hưởng tới vi phạm hợp đồng bên tham gia hợp đồng Như vậy, bên thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà giao kết hợp đồng bên biết trước dẫn đến hành vi vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm hợp đồng Khi áp dụng trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, việc chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm thuộc nghĩa vụ bên có hành vi vi phạm hợp đồng Ngoài xảy trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo (bằng văn bản) cho bên trường hợp miễn trách nhiệm hậu xảy Nếu bên vi phạm không thông báo thông báo không kịp thời cho bên phải bồi thường thiệt hại III Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật thực thi pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 12 Hoàn thiện hệ thống pháp luật thực định, thống nội dung tư tưởng quy định pháp luật Bên vi phạm hợp đồng phải chịu trách nhiệm trước bên đối tác hành vi vi phạm hợp đồng, tức bị áp dụng chế tài định Tuy nhiên, theo quy định hành chưa thực rõ ràng gây khó khăn cho việc áp dụng quy định này, thể số khía cạnh sau đây: Thứ nhất, quy định liên quan đến chế tài buộc thực hợp đồng Theo khoản điều 297 LTM 2005, chất buộc thực bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải tiếp tục thực hợp đồng theo yêu cầu cua bên bị vi phạm Nếu giao hàng thiếu phải giao đủ, giao hàng không chất lượng phải sưa chữa giao hàng khác thay Để áp dụng chế tài buộc thưc hợp đồng chi cần có có hành vi vi phạm hợp đồng bên vi phạm có lỗi Quy định cần bàn định lại Ngoại trừ chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, hình thức chế tài đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng có chất ngược lại hình thức chế tài buộc thực hợp đồng Do bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng lại áp dụng chế tài khác đình thực hợp đồng hủy bỏ hợp đồng điều không phù hợp Theo khoản điều 51 LTM 2005, bên bán giao hàng không phù hợp với hợp đồng bên mua có quyền tạm ngừng toán bên bán khác thực không phù hợp Việc tạm ngừng toán bên mua việc tạm ngừng thực hợp đồng Như vậy, thời gian bên mua áp dụng chế tài buộc bên bán thực hợp đồng, bên mua có quyền tạm ngừng thực hợp đồng theo điều 51 khoản không chi có quyền đòi bồi thường thiệt hại phạt vi phạm khoản điều 299 quy định Như vậy, khoản điều 299 không đồng với khoản điều 51 LTM 2005 Bởi vậy, LTM 2005 nên quy định theo hướng thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm tạm ngừng thực hợp đồng không áp dụng chế tài đình chi thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng Thứ hai, quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm Về quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm số vần đề cần xem xét LTM 2005 quy định bắt buộc phải có thoả thuận bên hợp đồng áp dụng chế tài không hợp lý với xu hướng đề cao tự ý chí bên Do đó, cần có sửa đổi bổ sung theo hướng: hợp đồng không thoả thuận việc phạt vi phạm, sau bên có thoả thuận bên thừa nhận vi phạm chấp nhận mức phạt bên bị vi phạm đưa lý để không chấp nhận phạt vi phạm theo thoả thuận cua bên Ví dụ chế tài phạt hợp đồng đưa mức tối đa 8% không hợp lý bên thấy mức thiệt hại mà họ phải chịu thực cao mức thiệt hại nộp phạt họ “cố ý” vi phạm Mục đích “răn đe” không thực Hơn quy định can thiệp vào quyền tự thoả thuận bên Vì vậy, sửa đổi luật thương mại không nên quy định mức phạt tối đa Mặt khác, việc quy định phạt vi phạm với mục đích răn đe gây nguy định việc áp dụng Một án án hay phán trọng tài chấp nhận hiệu lực điều khoản phạt vi phạm hợp đồng thương mại bị án nước theo hệ thống luật từ chối công nhận thi hành Do đó, pháp luật cần có sửa đổi cho phù hợp với quy định pháp luật quốc tế Thứ ba, quy định liên quan đến bồi thường thiệt hại Bản chất hình thức chế tài khôi phục, bù đắp lợi ích vật chất bị cho bên bị vi phạm Với chức chế tài bồi thường thiệt hại áp dụng hành vi vi phạm gây thiệt hại thực tế Căn để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại thể 13 rõ khoản điều 302, điều 303 lại nhắc lại ba điều không cần thiết Một vấn đề khác đặt vấn đề lỗi bên vi phạm không đề cập đến Vấn đề lỗi đặt người cụ thể Trong đó, chủ thể tham gia hợp đồng thương mại chủ yếu tổ chức kinh doanh Việc xác định trạng thái tâm lý mức độ nhận thức tổ chức không xác nên lỗi vi phạm hợp đồng lỗi “suy đoán” Bên vi phạm hợp đồng bị coi có lỗi không chứng minh lỗi Nếu bên vi phạm chứng minh lỗi miễn trách nhiệm Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (25/09/1989) Luật Thương mại 2005 có quy định trường hợp miễn trách nhiệm bên vi phạm họ lỗi Điều 303 LTM 2005 không đề cập đến yếu tố lỗi để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Bởi áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại thương mại thường không cần xem xét bên vi phạm có lỗi hay không Điều 303 trừ trường hợp quy định điều 294 mà không đề cập đến điều 283 điều 266 Việc quy định không khoa học không thống nhất, nguyên nhân gây cách hiểu khác làm cho luật không áp dụng cách đồng Bởi vậy, để LTM 2005 vào sống cách hiệu bất cập cần sửa đổi Thứ tư, trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng điều 294 Luật thương mại 2005 Những bất cập trường hợp miễn trách nhiệm thực định quan nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng cho thấy cần thiết phải sửa đổi quy định trường hợp miễn trách nhiệm điều 294 LTM 2005 Việc sửa đổi cần theo hướng: Trường hợp định quan nhà nước có thẩm quyền trường hợp trái pháp luật gây thiệt hại cho bên bị vi phạm theo nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản, bên vi phạm phải chịu trách nhiệm trực tiếp với bên bị vi phạm, sau bên vi phạm có quyền yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền bồi thường thiệt hại cho định sai trái gây Nâng cao hiệu giải tranh chấp quan tài phán Trong tất án kinh tế, quan thi hành án thi hành đạt 30% so với tổng số án phải thi hành Hai năm 2006, 2007 thi hành án thành phố Nam Định nhận thụ lý 187 vụ, thi hành xong 49 vụ Những tháng đầu năm 2008 quan thi hành án thành phố nhận 95 hồ sơ thi hành án đến tháng giải xong 13 vụ Việc thực thi hành án vụ lại gặp nhiều khó khăn trở ngại hầu hết vụ giải không đủ điều kiện thi hành án Nguyên nhân án nằm diện án điều kiện thi hành Bởi kinh tế xét xử theo chứng nguyên đơn cung cấp, mà không xác minh điều kiện thực thi hợp đồng Có trường hợp, sau xét xử, tòa chấp nhận thoả thuận hai bên nên việc toán kéo dài thi hành án có hiệu Như thời giant hi hành án dài hàng chục năm việc thi hành án bất khả thi Chưa kể thời gian đó, rủi ro xảy mà không lường trước Nên án khó thi hành xong Do cần phải có quy định pháp luật chặt chẽ để đảm bảo hiệu giải tranh chấp phải thực thi thực tế Để nâng cao hiệu giải tranh chấp quan tài phán, cần phải đẩy mạnh hoạt động tập huấn kỹ năng, nghiệp vụ giải tranh chấp trọng tài viên thẩm phán nhằm nâng cao khả nhận thức giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật nói chung pháp luật Vụ án tranh chấp chi nhánh Ngân hàng công thương Vạn Niên công ty sản xuất kinh doanh vật liệu xây dựng Hồng Phát ví dụ Ngày 19/11/1999 định công nhận công ty phải trả cho Ngân hàng số tiền nợ vay theo hợp đồng tín dụng từ 23/5/1998 đến ngày 17/4/1999 28.448.397.125 đồng, nợ gốc 26.680.645.060 đồng, nợ lãi 1.767.752.065 đồng Hai bên thực thu nợ gốc trước, lãi sau, đến năm 2010 phải hoàn trả gốc lãi 14 hợp đồng nói riêng Hiệu giải tranh chấp hợp đồng phụ thuộc lớn vào việc giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật, quan tài phán, điều lý giai bơi điểm sau: Thứ nhất, tranh chấp phát sinh, bên giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng để làm đáng cho lập luận dễ thuyết phục bên hơn, đồng thời quan điểm ý chí hai bên dễ gặp nhau, hai bên thống giải tranh chấp Nếu bên hai bên giải thích thiên lệch điều khoản hợp đồng quy định pháp luật tranh chấp, từ đưa yêu sách lập luận bác bỏ yêu sách cứ, không hợp lý làm cho bên khó chấp nhận chí không muốn đàm phán, thương lượng để giải tranh chấp Để vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng bên phải chọn người có trình độ chuyên môn nghiệp vụ, trình độ pháp lý chuyên ngành để phân tích điều khoản hợp đồng quy định pháp luật Thứ hai, xét xử tranh chấp, quan xét xử, (toà án hay trọng tài) giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng đưa định đắn, hợp lý, bảo vệ quyền lợi ích đáng bên đương việc xét xử tranh chấp đạt đựơc hiệu cho hai bên đương Nếu quan xét xử giải thích, áp dụng không xác điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng đưa án hay phán không với chất tranh chấp, không hợp lý Bản án hay phán làm cho bên đạt đựơc hiệu cao bên lại bị thiệt thòi Từ việc giải tranh chấp không đạt hiệu hai bên đương Như vậy, giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng biện pháp giải có hiệu tranh chấp biện pháp chung mà bên tranh chấp quan xét xử sử dụng giải tranh chấp hợp đồng thương mại 15 [...]... phạm hợp đồng và bên vi phạm có lỗi Quy định này cần được bàn định lại Ngoại trừ chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng, các hình thức chế tài đình chỉ thực hiện hợp đồng và huỷ bỏ hợp đồng có bản chất đi ngược lại hình thức chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng Do đó khi bên bị vi phạm đang yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng lại còn áp dụng chế tài khác là đình chỉ thực hiện hợp đồng và hủy bỏ hợp. .. Khi áp dụng các trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, vi c chứng minh các trường hợp được miễn trách nhiệm thuộc nghĩa vụ của bên có hành vi vi phạm hợp đồng Ngoài ra khi xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo ngay (bằng văn bản) cho bên kia về trường hợp được miễn trách nhiệm và những hậu quả có thể xảy ra Nếu bên vi phạm không thông báo hoặc thông báo không... quyền Các yếu tố này xảy ra bất ngờ đối với các bên ký kết hợp đồng và hậu quả của nó cũng ảnh hưởng tới sự vi phạm hợp đồng của các bên tham gia hợp đồng Như vậy, khi một bên thực hiện quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền mà khi giao kết hợp đồng các bên không thể biết trước được dẫn đến hành vi vi phạm hợp đồng thì cũng có thể được miễn trách nhiệm hợp đồng Khi áp dụng các trường hợp miễn trách. .. căn cứ để áp dụng chế tài Còn các quy định tại điểm d, đ, e khoản 1 điều 237 và các trường hợp quy định tại điểm a khoản 1 điều 294 LTM 2005 mới là các trường hợp Miễn trách nhiệm Thực chất các trường hợp này đã hội đủ căn cứ áp dụng trách nhiệm nhưng được các bên thỏa thuận miễn trách nhiệm hoặc pháp luật quy định được miễn trách nhiệm do các bên bị vi phạm thực hiện đầy đủ trách nhiệm của mình II.2... luật và thực thi pháp luật về chế tài do vi phạm hợp đồng thương mại 12 1 Hoàn thiện hơn nữa hệ thống pháp luật thực định, thống nhất nội dung tư tưởng các quy định pháp luật Bên vi phạm hợp đồng phải chịu trách nhiệm trước bên đối tác về hành vi vi phạm hợp đồng, tức là bị áp dụng chế tài nhất định Tuy nhiên, hiện nay theo các quy định hiện hành chưa thực sự rõ ràng đã gây khó khăn cho vi c áp dụng các. .. 294, Luật Thương mại 2005 cũng quy định Các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm trong các trường hợp sau 6: a Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thỏa thuận; b Xảy ra sự kiện bất khả kháng; c Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia; d Hành vi vi phạm do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời... hiện hợp đồng nhưng không được áp dụng chế tài đình chi thực hiện hợp đồng và huỷ bỏ hợp đồng Thứ hai, quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm Về quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm cũng còn một số vần đề cần xem xét LTM 2005 quy định bắt buộc phải có sự thoả thuận của các bên trong hợp đồng thì mới được áp dụng chế tài là không hợp lý với xu hướng đề cao sự tự do ý chí của các bên Do đó,... kinh doanh Vi c xác định trạng thái tâm lý và mức độ nhận thức của các tổ chức không chính xác nên lỗi khi vi phạm hợp đồng là lỗi “suy đoán” Bên vi phạm hợp đồng bị coi là có lỗi nếu không chứng minh được là mình không có lỗi Nếu bên vi phạm chứng minh được là mình không có lỗi sẽ được miễn trách nhiệm Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (25/09/1989) và Luật Thương mại 2005 đều có các quy định về các trường hợp. .. điểm giao kết hợp đồng Thực chất cần phân biệt rõ Không phải chịu trách nhiệm với Miễn trách nhiệm Các trường hợp quy định tại điểm a, b, c khoản 1 và khoản 2 điều 237 cũng như các trường hợp quy định tại điểm b, c, d khoản 1 điều 294 của LTM 2005 là Không phải chịu trách nhiệm, bởi không hội đủ căn cứ áp dụng trách nhiệm hay chế tài Tất cả các trường hợp nêu trên đều cho thấy bên vi phạm không có... kết hợp đồng Trường hợp hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia thì đương nhiên bên vi phạm cũng được miễn áp dụng chế tài Trong trường hợp này, lẽ ra pháp luật cần quy định bên vi phạm đó không phải chịu trách nhiệm chứ không phải được miễn Hành vi vi phạm của một bên là do bên này phải thực hiện quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời ... phạt vi phạm hợp đồng vừa phải bồi thường thiệt hại (điều 307 LTM 2005) Đối với hành vi vi phạm nghĩa vụ toán quy định điều 306 LTM 2005 Cụ thể, áp dụng mức lãi suất bên có thỏa thuận hợp đồng... vi phạm khoản điều 299 quy định Như vậy, khoản điều 299 không đồng với khoản điều 51 LTM 2005 Bởi vậy, LTM 2005 nên quy định theo hướng thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi... xã hội trật tự quản lý Nhà nước lĩnh vực thương mại, bao gồm: Hành vi vi phạm quy định điều 320 LTM 2005 Những vi phạm pháp luật mang đặc điểm chung vi phạm chế độ quản lý Nhà nước lĩnh vực thương