Đề bài: Nguồn điều ước Quốc tế điều chỉnh hợp đồng thương mại Quốc tế ( Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa Quốc tế, Quy định Rome I 2008 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng) Bài làm: A – LỜI MỞ ĐẦU: Hiện nay, tự hóa thương mại trở thành xu thời đại, với mục đích xóa bỏ rào cản để hoạt động thương mại quốc gia thuận lợi hơn, phục vụ cho nhu cầu phát triển kinh tế tồn cầu nói chung quốc gia nói riêng Hoạt động thương mại quốc tế thực nhiều lĩnh vực khác thương mại hàng hóa, thương mại dịch vụ, thương mại liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ, thương mại lĩnh vực đầu tư… Những hoạt động đòi hỏi phải sử dụng công cụ pháp lý điều chỉnh khác Đó hợp đồng thương mại quốc tế Trong viết đây, người viết muốn vào phân tích làm rõ nguồn điều chinh hợp đồng thương mại quốc tế, điều ước quốc tế I, GIỚI THIỆU NGUỒN ĐIỀU ƯỚC QUỐC TÊ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ: Nguồn Điều ước Quốc tế điều chỉnh hợp đồng thương mại Quốc tế gồm có: Cơng ước Viên 1980 mua bán hàng hóa Quốc tế; Quy định Rome I 2008 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng Khái quát chung công ước Viên 1980 Quy định Rome I 2008:  Công ước Viên 1980 22 Năm 1965, Liên Hiệp Quốc lập Ủy ban Liên Hiệp Quốc Luật Thương Mại Quốc tế (“UNCITRAL”) với mục đích lập hệ thống luật chung cho hợp đồng mua bán quốc tế Cơng ước đóng góp bổ sung học viện, tổ chức, thương nhân, nhà ngoại giao luật sư từ 61 quốc gia đại diện quy phạm pháp luật khác UNCITRAL trí phê duyệt dự thảo trình lên Hội đồng Liên Hiệp quốc CISG phê duyệt thức năm 1980 Viên dịch sang ngôn ngữ: tiếng Ả Rập, tiếng Hoa, tiếng Anh, tiếng Pháp, tiếng Nga tiếng Tây Ban Nha Hiện nay, Công ước Viên công ước quốc tế thương mại phê chuẩn áp dụng rộng rãi nhất, với 74 thành viên (tính đến ngày 11/4/2010/) ước tính CISG điều chỉnh khoảng 80% giao dịch thương mại quốc tế Công ước Viên 1980 (“CISG”) đưa nhằm mục đích giảm thiểu xung đột giao dịch thương mại quốc tế nhờ đưa khung pháp lý thống nhất, áp dung quốc gia khơng phân biệt trình độ phát triển kinh tế Đối tượng áp dụng Công ước hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại quốc gia khác thành viên công ước số trường hợp mua bán hàng hóa quốc tế khác1  Cơng ước Rome: Công ước Rome 1980 quy định luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng Công ước ký kết ngày 19/6/1980 có hiệu lực ngày 1/4/1991 luật áp dụng quan hệ nghĩa vụ hợp đồng Đây điều ước quốc tế quan trọng xây dựng sở thống nguyên tắc tư pháp quốc tế lĩnh vực hợp đồng thương mại quốc tế Công ước nước thành viên Liên minh Châu Việt Nam tham gia công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc tế (CISG) – Lợi ích hạn chế: http://trungtamwto.vn/vandedacbiet/cong-uoc-vien/viet-nam-tham-gia-cong-uoc-vien-1980-ve-hop-dong-mua-banhang-hoa-quoc-te 22 Âu phê duyệt cách nhanh chóng trở thành nguồn luật quan trọng điều chỉnh vấn đề luật áp dụng quan hệ nghĩa vụ hợp đồng Vai trò Điều ước Quốc tế điều chỉnh hợp đồng thương mại Quốc tế ( Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc tế; Quy định Rome I luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng)  Vai trị Cơng ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc tế: Thứ nhất, CISG trở thành nguồn luật nước nhiều quốc gia Thứ hai, CISG đánh giá góp phần cho nguyên tắc UNIDROIT hay nguyên tắc Luật Hợp đồng Châu Âu ( PECL) Trên sở tảng CISG, Các nguyên tắc trở thành nguồn luật quốc tế quan trọng, nhiều quốc gia doanh nhân sử dụng thương mại giao dịch quốc tế Thứ ba, CISG khuyến khích áp dụng cho giao dịch không thuộc khuôn khổ CISG Lex Mercatoria Nhiều doanh nhân nước tự nguyện áp dụng áp dụng CISG cho giao dịch thương mại quốc tế giao dịch khơng thuộc phạm vi áp dụng Cơng ước  Vai trị Quy định Rome I 2008 áp dụng nghĩa vụ hợp đồng: Thứ nhất, với bên tham gia giao kết hợp đồng quy định chọn lựa luật áp dụng có ý nghĩa quan trọng việc bảo vệ quyền lợi đáng họ họ thường lựa chọn hệ thống pháp luật gần gũi họ hiểu rõ lựa chọn Đối với quan tài phán luật áp dụng hợp đồng cịn sở pháp lý để xem xét giá trị pháp lý hợp đồng giải tranh chấp Thứ hai, đời cơng ước cịn nhằm đảm bảo ổn định, tính thống nhắt cho việc thực hợp đồng quốc tế, tránh thiếu hiểu biết lẫn gây bất 22 đồng tranh chấp Đặc biệt coi hành lang pháp lý an toàn, đảm bảo khả dự liệu trước tình phát sinh tương lai, tránh rủi ro, thiệt hại đáng tiếc xảy II, Cơng ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc tế: 1, Phạm vi áp dụng: Theo Công ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa phạm vi áp dụng công ước quy định rõ Điều sau: "1 Công ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại quốc gia khác a Khi quốc gia quốc gia thành viên Công ước hoặc, b Khi theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên Công ước Sự kiện bên có trụ sở thương mại quốc gia khác khơng tính đến kiện không xuất phát từ hợp đồng, từ mối quan hệ hình thành vào thời điểm ký hợp đồng bên từ việc trao đổi thông tin bên Quốc tịch bên, quy chế dân thương mại họ, tính chất dân hay thương mại hợp đồng không xét tới xác định phạm vi áp dụng Công ước này." Theo bên có trụ sở kinh doanh nước tham gia Công ước Viên, hợp đồng rơi vào phạm vi điều chỉnh Công ước, hợp đồng tự động điều chỉnh Công ước, trừ bên hợp đồng qui định khác thỏa thuận khác hợp đồng, Nếu thành viên công ước Viên chịu điều chỉnh cơng ước ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa phải tn thủ 22 theo Cơng ước Viên Có trường hợp: là, bên tham gia hợp đồng đến từ nước thành viên Công ước khác nhau; hai là, hợp đồng bên nước thành viên bên nước khơng tham gia cơng ước ví dụ cơng ty A quốc tịch Canada ký hợp đồng mua bán hàng hóa với cơng ty B quốc tịch Trung Quốc hợp đồng giũa hai nước chịu điều chỉnh công ước Viên, hai nước thành viên Công ước Viên Tại Ðiều công ước viên quy định phạm vi điều chỉnh công ước sau: “ Công ước điều chỉnh việc ký kết hợp đồng mua bán quyền nghĩa vụ người bán người mua phát sinh từ hợp đồng đó” Theo cơng ước điều chỉnh việc điều chỉnh ký kết hợp đồng quyền nghĩa vụ người bán người mua phát sinh từ hợp đồng thuộc điều chỉnh cơng ước cịn vấn đề khác cơng ước khơng diều chỉnh Cơng ước quy định rõ phạm vi điều chỉnh bên cạnh cơng ước quy định phạm vi khơng áp dụng cơng ước là: Ðiều 2: Cơng ước không áp dụng vào việc mua bán: a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình nội trợ, ngoại trừ người bán, vào lúc thời gian trước vào thời điểm ký kết hợp đồng, không cần phải biết hàng hóa mua để sử dụng b Bán đấu giá c Ðể thi hành luật văn kiện uỷ thác khác theo luật d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, chứng từ lưu thông tiền tệ 22 e Tàu thủy, máy bay chạy đệm khơng khí f Ðiện Theo cơng ước khơng áp dụng việc mua bán liệt kê Điều công ước, Việc mua bán khoản liêt kê mang tính chất cá nhân, hay mặt hàng hóa điều chỉnh phức tạp, xảy tranh chấp cơng ước Viên khơng điều chỉnh tranh chấp Bên cạnh cơng ước khơng áp dụng Ðiều 5: “Công ước không áp dụng cho trách nhiệm người bán trường hợp hàng người bán gây thiệt hại thân thể làm chết người đó” 2, Nguyên tắc chọn luật điều chỉnh hợp đồng: Nguyên tắc chọn luật điều chỉnh hợp đồng công ước viên quy định khoản điều Phần I công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nó quy định sau: “ Cơng ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại quốc gia khác a Khi quốc gia quốc gia thành viên Công ước hoặc, b, Khi theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên công ước ” Ở đây, Công ước Viên 1980 quy định nguyên tắc chung mang tính chất bắt buộc cho việc chọn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cách đưa quy định việc công ước áp dụng cho bên tham gia kí kết hợp đồng mua bán hàng hóa phải có trụ sở thương mại quốc gia khác với điều kiện kèm theo quốc gia bên kí kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quốc gia thành viên Công ước Viên 1980 22 theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế luật thành viên cơng ước -Nêu ví dụ cho ngun tắc? Cơng ty A có trụ sở thương mại Mỹ công ty B có trụ sở thương mại Việt Nam kí kết hợp đồng mua bán chip điện tử thỏa thuận dùng công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa thương mại quốc tế để áp dụng cho hợp đồng mua bán chip điện tử Như vậy, xét theo nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cơng ước Viên 1980 Cơng ty A B có trụ sở thương mại hai nước khác -Nếu quốc gia công ty A B đặt trụ sở tham gia cơng ước hợp đồng dĩ nhiên áp dụng công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế để giải tranh chấp -Nếu có quốc gia cơng ty A B tham gia Công ước Viên 1980 luật lựa chọn áp dụng cho hợp đồng mua bán luật quốc gia thành viên tham gia Công ước Viên 1980 mà công ty A công ty B đặt trụ sở quốc gia thành viên 3) phạm vi lựa chọn luật áp dụng Lựa chọn luật áp dụng việc bên ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa thỏa thuận với việc lựa chọn luật áp dụng xảy tranh chấp phạm vi lựa chọn luật áp dụng áp dụng theo việc ký kết bên Tại Ðiều công ước viên quy định “ Các bên loại bỏ việc áp dụng Cơng ước với điều kiện tuân thủ điều 12, làm trái với điều khoản Công ước hay sửa đổi hiệu lực điều khoản đó” 22 Nói cách khác, khơng muốn áp dụng Công ước Viên, bên phải nêu rõ hợp đồng hợp đồng điều chỉnh luật quốc gia (ví dụ, bên hợp đồng công ty Hoa Kỳ Đức qui định “Hợp đồng điều chỉnh luật bang New York”) không sử dụng nguồn luật điều chỉnh khác, Công ước Viên ưu tiên lựa chọn luật áp dụng Tóm lại, bên khơng muốn áp dụng cơng ước Viên nên nêu rõ hợp đồng mua bán Cơng ước Viên áp dụng giao dịch bên không tham gia Công ước bên định hợp đồng.Ví dụ, giao dịch cơng ty Đài Loan Brazil (cả nước chưa tham gia cơng ước Viên), Cơng ước Viên áp dụng hai bên lựa chọn luật áp dụng, với lưu ý Công ước Viên áp dụng nguồn luật, ưu tiên áp dụng trường hợp có xung đột với luật nội địa Công ước Viên áp dụng hợp đồng đơn lẻ, Công ước điều khoản hợp đồng, không thay điều khỏan bắt buộc khác luật quốc gia Ngồi ra, có trường hợp mà Cơng ước Viên áp dung hai bên tham gia hợp đồng nước thành viên Công ước hợp đồng không dẫn chiếu tới Cơng ước Đó trường hợp tịa án sử dụng 4) Nhận xét Có hiệu lực từ ngày 01/01/1988, nay, Công ước Viên 1980 trở thành công ước quốc tế thương mại phê chuẩn áp dụng rộng rãi So với công ước đa phương khác mua bán hàng hóa (như cơng ước Hague 1964), CISG có quy mơ lớn hẳn số quốc gia tham gia mức độ áp dụng Hiện nay, có 74 quốc gia thành viên công ước thuộc hệ thống pháp luật khác từ quốc gia phát triển quốc gia phát triển, quốc gia tư chủ nghĩa quốc gia theo đường lối xã 22 hội chủ nghĩa nằm châu lục Hầu hết cường quốc kinh tế giới (Hoa Kỳ, Pháp, Đức, Canada, Australia, Nhật Bản…) tham gia CISG Uớc tính, Cơng ước điều chỉnh giao dịch chiếm đến ba phần tư thương mại hàng hóa giới Trong thực tiễn, có 2500 vụ tranh chấp Tòa án trọng tài nước, trọng tài quốc tế giải có liên quan đến việc áp dụng diễn giải Công ước Viên 1980 phát sinh không quốc gia thành viên mà quốc gia chưa phải thành viên, Công ước áp dụng, bên hợp đồng lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng, tòa án, trọng tài dẫn chiếu đến để giải tranh chấp Trong bối cảnh giao dịch thương mại quốc tế đóng vai trò trụ cột với kinh tế (gồm xuất, nhập hàng hóa), CISG góp phần đáng kể vào việc thúc đẩy phát triển quan hệ thương mại hàng hoá quốc gia, mang lại lợi ích đáng kể, khơng lợi ích kinh tế (đứng từ góc độ doanh nghiệp) mà lợi ích pháp lý (đứng từ góc độ hệ thống pháp luật thực thi pháp luật); giúp thống hệ thống pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế quốc gia giới với nhau, tăng cường mức độ hội nhập giới Đồng thời giúp cho việc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế nhanh chóng thuận lợi Theo chuyên gia doanh nghiệp, CISG sử dụng cách rộng rãi, trở thành Công ước thống luật tư thành công bởi: Thứ nhất, CISG soạn thảo thực thi bảo trợ Liên Hợp Quốc - tổ chức quốc tế liên phủ lớn hành tinh mặt tạo tin cậy từ phía quốc gia (trong trình soạn thảo), mặt khác nhận tin tưởng đông đảo doanh nghiệp (trong trình thực thi) 22 Thứ hai, CISG kết trình thảo luận chi tiết với việc xem xét đầy đủ hợp lý yêu cầu, tập quán thương mại quốc gia Do khác biệt pháp luật quốc gia lợi ích mà quốc gia hướng tới tham gia vào Cơng ước mà q trình soạn thảo CISG gặp nhiều khó khăn Tuy nhiên, điều khoản CISG thể thống nhất, hài hòa quy phạm khác pháp luật quốc gia tham gia soạn thảo, phản ánh mối quan tâm chung quốc gia Để đảm bảo cho tính chất quốc tế, Công ước soạn thảo ngôn ngữ trung tính, đơn giản, tránh sử dụng khái niệm riêng hệ thoongd luật quốc gia Thứ ba, điều khoản CISG xây dựng cách đại, linh hoạt, phù hợp với thực tiễn mua bán hàng hóa quốc tế CISG soạn thảo dựa nguồn luật quan trọng tập quán thương mại quốc tế, có INCOTERMS ICC Nhiều điều khoản cụ thể Công ước có cách tiếp cận linh hoạt (như sử dụng điều khoản tùy nghi) để phù hợp với thực tiễn phong phú hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, đảm bảo bình đẳng bên mua bên bán quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế Trong CISG ngày áp dụng rộng rãi, khẳng định vai trò quan trọng việc điều chỉnh quan hệ phát sinh hợp đồng thương mại quốc tế thực tế cịn tồn khuynh hướng loại trừ không áp dụng Công ước Điều lý giải bởi: là, CISG biết đến rộng rãi mức độ am hiểu việc áp dụng chức Công ước thực tế thấp, mà áp dụng pháp luật nước Hai là, bên hợp đồng có ưu bên thường thích sử dụng luật nước để áp dụng cho hợp đồng Ba là, bên chưa bị thuyết phục lợi ích CISG so với luật nước hợp đồng Tuy nhiên, lập luận khơng có tính thuyết phục lý sau: 22 Thứ nhất, nước phương tây nước công nghiệp hóa, bên tự để chọn luật áp dụng cho hợp đồng họ Nhưng nhiều nước phát triển nước chuyển đổi lại e ngại dành cho thương nhân phương tây nhiều lợi dẫn đến việc từ chối công nhận điều khoản chọn luật Ví dụ Brazil, giá trị pháp lý điều khoản chọn luật bàn cãi nhiều hết Do đó, người mua từ Hoa Kỳ nhận hàng hóa từ người bán Brazil tự tin giao kết sở Luật Thương mại mẫu Hoa Kỳ bị rơi vào tình trạng rủi ro cố gắng kiện người bán tòa án Brazil nơi áp dụng luật Brazil hợp đồng mua bán Điều dễ dẫn tới tình trạng bên phải đương đầu với luật khó có khả dự đốn chí khó hiểu tiếp cận (Theo Tạp chí Luật So sánh Hoa Kỳ) Thứ hai, điều khoản chọn luật thừa nhận việc bên yêu cầu áp dụng luật nước gặp phải trở ngại đáng kể kiện tòa án nước khác, yêu cầu đặt phải chứng minh luật chọn Tòa Việc chứng minh dễ dàng, tốn phải đối mặt với nhiều khó khăn, đặc biệt việc giải thích áp dụng luật khác biệt ngơn ngữ, trình độ…Do vậy, trọng tài – người đến từ hệ thống pháp luật khác khó thể áp dụng luật nước khác để điều chỉnh Thứ ba, nhiều trường hợp, bên viễn dẫn pháp luật nước thứ ba để giải tranh chấp Tuy nhiên, bên chọn luật (trung lập) nước thứ ba, họ chí rơi vào hồn cảnh xấu chọn luật bên Đầu tiên, họ phải tìm hiểu luật nước ngồi Hơn nữa, khó khăn chi phí việc chứng minh chí cịn nặng nề Tất thiếu sót luật nước nói tránh việc áp dụng CISG Văn CISG khơng có sẵn ngơn ngữ 22 thức mà cịn dịch nhiều ngơn ngữ khác Các định tịa, phán trọng tài nghiên cứu viết dịch tiếng Anh Chúng tiếp cận dễ dàng không qua sách báo mà trang web Một số lượng lớn tài liệu pháp lý sẵn có sở để tin thẩm phán trọng tài tiếp cận thơng tin cần thiết áp dụng CISG hình thức dự đoán Việc tiếp cận CISG tốt tiết kiệm thời gian chi phí, kết vụ kiện dễ dự đoán Điều lợi CISG so sánh với việc áp dụng luật nước III, QUY TẮC ROME I (RIR) VỀ LUẬT ÁP DỤNG ĐỐI VỚI NGHĨA VỤ HỢP ĐỒNG Phạm vi áp dụng RIR a Phạm vi áp dụng RIR RIR áp dụng quan hệ có xung đột pháp luật nghĩa vụ hợp đồng lĩnh vực dân sự, thương mại Ví dụ: Hai pháp nhân hai quốc gia A B thành viên EU giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá Đây lĩnh vực luật quốc gia điều chỉnh Luật quốc gia A quy định hợp đồng mua bán hàng hố, bên có nghĩa vụ A Luật quốc gia B lại quy định hợp đồng mua bán hàng hố vậy, bên có nghĩa vụ B Giữa nghĩa vụ A nghĩa vụ B có khác biệt Do đó, để đến nghĩa vụ thống hợp đồng mua bán hai pháp nhân hai quốc gia trên, bên phải tuân thủ quy tắc chọn luật áp dụng RIR Nhờ tránh tình trạng vô hiệu hợp đồng theo luật quốc gia bên không thoả thuận luật áp dụng b Phạm vi không áp dụng RIR 22 RIR không áp dụng khoản thu nhập dịch vụ khách hàng, lĩnh vực hành Ngành luật hành ngành luật chịu ảnh hưởng mạnh mẽ nguyên tắc lãnh thổ, tức có tác động hành vi xảy phạm vi lãnh thổ, khơng vượt ngồi phạm vi lãnh thổ, trừ số trường hợp định Do ngành luật không xảy tượng xung đột pháp luật quốc gia thành viên Bởi vậy, lĩnh vực hành khơng nằm phạm vi áp dụng RIR Bên cạnh đó, việc khoản thu nhập dịch vụ khách hàng không thuộc phạm vi điều chỉnh RIR, theo nhóm tác giả, điều giải thích sau: khoản thu nhập dịch vụ khách hàng thông thường đạt thoả thuận bên Do vậy, không xảy xung đột pháp luật quan hệ Bởi đó, RIR khơng điều chỉnh quan hệ khoản thu nhập dịch vụ khách hàng Tương tự vậy, khoản Điều RIR ghi nhận lĩnh vực sau không áp dụng giải theo RIR: - Quy chế nhân thân, lực cá nhân; - Nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ nhân thân, quan hệ cấp dưỡng; - Nghĩa vụ phát sinh từ tài sản chung vợ chồng, từ quan hệ thừa kế; - Nghĩa vụ phát sinh từ việc toán hối phiếu, séc, giấy hẹn trả nợ, hay hình thức khác… - Thỏa thuận chọn trọng tài thỏa thuận chọn Tòa án - Quy chế pháp lý, pháp nhân: thành lập, đăng kí, mua bán, sáp nhập công ty 22 - Hợp đồng bảo hiểm phát sinh từ hoạt động tổ chức mà chưa quy định Điều Chỉ thị 2002/83/EC (Directive 2002/83/EC) ngày 5/11/2002 Các lĩnh vực lĩnh vực chịu chi phối mạnh mẽ luật quốc gia thoả thuận bên tham gia Do đó, với mục đích tơn trọng chủ quyền quốc gia quyền thoả thuận bên, RIR không điều chỉnh quan hệ thuộc lĩnh vực 2, Nguyên tắc chọn luật điều chỉnh hợp đồng Quy tắc Rome I quy định nguyên tắc chọn luật điều chỉnh hợp đồng nguyên tắc tự chọn luật áp dụng Điều thể rõ Khoản Điều quy tắc : “hợp đồng điều chỉnh luật bên lựa chọn” Do vậy, khẳng định bên có quyền chọn luật áp dụng Lựa chọn phải tôn trọng Sự chọn luật phải thể rõ ràng thông qua điều khoản hợp đồng Khi bên lựa chọn luật áp dụng lựa chọn trở thành phận hợp đồng Các hành vi vi phạm luật điều chỉnh tức vi phạm hợp đồng Thẩm phán bên liên quan chịu ràng buộc luật điều chỉnh hợp đồng Khoản Điều Quy tắc Rome I thừa nhận bên có quyền lựa chọn luật điều chỉnh cho toàn phần hợp đồng Khi cho phép bên lựa chọn luật áp dụng cho phần hợp đồng xảy trường hợp phần hợp đồng khác bên lựa chọn áp dụng nhiều hệ thống luật khác Ngay chọn luật áp dụng cho toàn hợp đồng, có trường hợp bên lựa chọn nhiều luật áp dụng cho hợp đồng họ để phòng ngừa tình mà hệ thống khơng quy định hết Bởi hệ thống pháp luật cho lớn giới có khe hở quy định không rõ ràng 22 Về thời điểm chọn luật áp dụng thay đổi luật lựa chọn Khoản 2, Điều Quy tắc Rome I ghi nhận : Tại thời điểm nào, bên thỏa thuận chọn luật khác với luật điều chỉnh hợp đồng trước đây, hợp đồng trước thỏa thuận áp dụng điều khoản điều khoản khoản khác quy tắc Rome I Mọi thay đổi luật áp dụng sau thời điểm hợp đồng ký kết khơng làm ảnh hưởng đến tính hợp pháp hình thức hợp đồng ảnh hưởng bất lợi đến quyền bên thứ ba Ngoài ra, Quy tắc Rome I ghi nhận quyền bên tự lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng dù luật nước thành viên EU hay không Như vậy, luật lựa chọn không giới hạn luật nước thành viên Ví dụ cơng ty Anh kí kết hợp đồng với công ty Pháp Hai bên thỏa thuận lựa chọn luật Liên Bang Nga để áp dụng Điều hoàn toàn hợp pháp Tuy nhiên, việc lựa chọn luật nước khác thực tế khó có khả xảy khơng am hiểu hệ thống luật nước khác dẫn tới khó khăn áp dụng pháp luật Tuy tự lựa chọn luật điều chỉnh hợp đồng thực tế quyền bị hạn chế số điều Cụ thể như: Quy tắc Rome I không cho phép bên ký kết hợp đồng chọn nguồn luật luật quốc gia; Quy tắc hạn chế quyền chọn luật áp dụng số hợp đồng định Đó hợp đồng tiêu dùng, hợp đồng vận chuyển, hợp đồng bảo hiểm hợp đồng lao động nhằm bảo vệ lợi ích bên “yếu hơn”, có hội “mặc cả” quan hệ hợp đồng; Trong trường hợp hợp đồng thỏa thuận áp dụng pháp luật quốc gia mà hai bên trí thỏa thuận bên không làm phương hại đến luật quốc gia Theo điều khoản này, việc áp dụng quy phạm luật xác định theo Quy tắc Rome I bị từ chối việc áp dụng biểu mâu thuẫn với sách cơng nước có tịa án giải 22 vụ việc Trong trường hợp hợp đồng áp dụng nước hay nhiều nước thành viên Liên minh thỏa thuận bên không làm phương hại tới luật chung Cộng đồng (Law Community) Ngoài ra, trường hợp bên không chọn luật áp dụng, luật điều chỉnh xác định sau:Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa áp dụng luật nơi cư trú người bán.Đối với hợp đồng dịch vụ áp dụng luật nơi cư trú bên cung cấp dịch vụ.Đối với hợp đồng liên quan đến mua bán bất động sản hay thuê bất động sản áp dụng luật nơi có bất động sản Phạm vi chọn luật áp dụng cho hợp đồng Về nguyên tắc, luật chọn luật hệ thống pháp luật nước mà bên thỏa thuận Luật chọn theo Rome I áp dụng có phải luật nước thành viên hay không Như luật chọn không giới hạn luật nước thành viên liên minh châu Âu Quy định cho phép bên chọn luật áp dụng cho toàn hay phần hợp đồng Điều quy định “bằng thỏa thuận mình, bên chọn luật áp dụng cho phần hay toàn hợp đồng.” Khi cho phép bên lựa chọn luật áp dụng cho phần hợp đồng xảy trường hợp phần hợp đồng khác bên lựa chọn áp dụng nhiều hệ thống khác Ngay luật áp dụng cho toàn hợp đồng, có trường hợp bên chọn nhiều luật áp dụng cho hợp đồng họ để phịng ngừa tình mà hệ thống luật không quy định hết Bởi hệ thống pháp luật cho lớn giới có khe hở quy định không rõ ràng Rome I không nói rõ vấn đề này, nhiên nhiều chuyên gia Tư pháp quốc tế châu Âu cho nên 22 cho phép bên lựa chọn hai hay nhiều hệ thống pháp luật để chi phối hợp đồng họ Luật lựa chọn theo Rome I khơng địi hỏi luật lựa chọn phải có mối quan hệ thực chất với hợp đồng pháp luật số nước (Mỹ) Tuy nhiên, lúc bên chọn luật áp dụng cho hợp đồng luật đương nhiên áp dụng, mà có hạn chế: Thứ nhất, hợp đồng nội địa: Đây hợp đồng khơng có yếu tố như: bên thường trú nước thành lập nước ngồi có nơi kinh doanh nước ngoài; hợp đồng ký nước hợp đồng thực nước ngồi Trong đó, bên không bị cấm thỏa thuận chọn luật nước ngồi áp dụng thỏa thuận khơng có hiệu lực hồn tồn, bị hạn chế quy định bắt buộc nước có mối quan hệ độc với hợp đồng Thứ hai, Quy định không cho phép bên ký kết chọn nguồn luật khơng phải luật quốc gia Vì tập quán quốc tế nguyên tắc châu Âu hợp đồng hay Bộ nguyên tắc UNIDROIT hợp đồng thương maị quốc tế không chọn làm luật áp dụng cho hợp đồng Thứ ba, Quy định hạn chế khả chọn luật loại hợp đồng : hợp đồng tiêu dùng, hợp đồng vận chuyển, hợp đồng bào hiểm, hợp đồng lao động nhằm bảo vệ lợi ích bên yếu hơn, có hội mặc quan hệ hợp đồng Thứ tư, Rome I có điều khoản hạn chế áp dụng luật lựa chọn Điều “Quy phạm bắt buộc ưu tiên” Điều 21 “ Chính sách cơng Tịa án” Theo Điều quy phạm bắt buộc ưu tiên quy phạm then chốt quốc gia để đảm bảo lợi ích cơng tổ chức trị, xã hội, kinh tế Còn Điều 21 thường nước châu Âu áp dụng với tiêu chuẩn quốc tế, tức sách 22 cơng quốc tế Theo điều khoản này, việc áp dụng quy phạm luật xác định theo Rome I bị từ chối việc áp dụng mâu thuẫn với sách cơng nước có tòa án giải vụ việc Phạm vi điều chỉnh luật áp dụng Theo điều 12 Quy định luật áp dụng hợp đồng điều chỉnh nội dung sau: Giải thích hợp đồng, thực hợp đồng, hệ vi phạm phần toàn hợp đồng, hệ hợp đồng vô hiệu, trường hợp chấm dứt nghĩa vụ hợp đồng, thời hiệu Hướng gia nhập công ước Viên 1980 Việt Nam Công ước Viên năm 1980 Liên hiệp quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) công ước quốc tế thương mại phê chuẩn áp dụng rộng rãi nhất, điều chỉnh giao dịch chiếm đến 2/3 thương mại hàng hóa giới Hiện nay, Việt Nam chưa gia nhập Công ước Viên Vậy hướng gia nhập Công ước Việt Nam nào? Để trả lời câu hỏi này, trước tiên cần phải xem xét tính lợi, hại việc gia nhập Công ước a Gia nhập công ước mang lại nhiều lợi ích: Lợi ích hệ thống pháp luật Việt Nam Thứ nhất, việc gia nhập CISG giúp thống pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam với nhiều quốc gia giới Vì vậy, Việt Nam gia nhập CISG, giảm bớt xung đột pháp luật lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế, tạo khung pháp luật thống nhất, đại lĩnh vực mua bán hàng hóa, lĩnh vực ln chiếm tỷ trọng lớn thương mại quốc tế Việt Nam Thứ hai, việc gia nhập CISG đánh dấu mốc trình tham gia vào điều ước quốc tế đa phương thương mại, tăng cường mức độ hội nhập Việt Nam Mặt khác, quốc gia ASEAN, Diễn đàn Pháp luật ASEAN lần 22 III khuyến nghị quốc gia gia nhập Cơng ước Viên 1980 nhằm hài hịa hóa pháp luật mua bán hàng hóa khn khổ ASEAN Việc Việt Nam thành viên ASEAN khác gia nhập CISG giúp hài hịa hóa pháp luật mua bán hàng hóa khn khổ ASEAN Thứ ba, việc gia nhập CISG giúp hoàn thiện pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng pháp luật mua bán hàng hóa nói chung Việt Nam Khi Việt Nam gia nhập CISG điều khoản Công ước trở thành quy phạm pháp luật Việt Nam áp dụng cho giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế có liên quan Thứ tư, gia nhập CISG điều kiện để việc giải tranh chấp, có, từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thuận lợi Với phạm vi áp dụng rộng CISG, chủ thể khơng cần xem xét, nghiên cứu nguồn luật nước khác CISG Việc giải thích áp dụng CISG dễ dàng việc viện dẫn hệ thống luật quốc gia Lợi ích doanh nghiệp Việt Nam Thứ nhất, Việt Nam gia nhập CISG, doanh nghiệp Việt Nam giảm bớt chi phí thời gian đàm phán lựa chọn luật áp dụng; giảm bớt khó khăn chi phí phát sinh chọn luật nước ngồi; tránh việc phải sử dụng đến quy phạm xung đột tư pháp quốc tế để xác định luật áp dụng cho hợp đồng Thứ hai, doanh nghiệp Việt Nam có khung pháp lý đại, cơng an toàn để thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có hợp lý để giải tranh chấp phát sinh CISG đưa giải pháp nhằm giải hầu hết vấn đề pháp lý phát sinh trình giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nên bên làm hợp đồng sở luật chung dễ dàng cho thực nghĩa vụ hợp đồng 22 Thứ ba, việc áp dụng Công ước Viên 1980 giúp doanh nghiệp Việt Nam tránh tranh chấp phát sinh kinh doanh quốc tế Việt Nam đường hội nhập kinh tế giới, đẩy mạnh hoạt động thương mại quốc tế, chủ yếu thương mại hàng hóa Tồn số điểm bất cập: Thứ nhất, quy định CISG không bao trùm vấn đề pháp lý có liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Vì vậy, bên ký kết hợp đồng đồng thời phải quan tâm đến nguồn luật khác Điều không làm rõ dẫn doanh nghiệp, người làm luật lơ việc tìm hiểu áp dụng văn pháp luật khác, bị động xảy tranh chấp có CISG Ngồi ra, giao dịch bn bán quốc tế, có điều khoản hợp đồng chuẩn cho mua bán số loại hàng hóa dầu, gạo, hoa tươi, cà phê… thường, bên không muốn từ bỏ điều khoản sử dụng rộng rãi quen thuộc Do cho dù Việt Nam có gia nhập CISG CISG khơng điều chỉnh hợp đồng mua bán quốc tế loại Thứ hai, CISG chưa có quy phạm điều chỉnh vấn đề pháp lý phát sinh thương mại quốc tế Vì doanh nghiệp cần hệ thống pháp luật khác để xử lý vấn đề dù chọn CISG cho hợp đồng Thứ ba, dù thành cơng hầu thành viên, vài nước khác, CISG khơng thành cơng mong đợi Điển hình Hoa Kỳ Lưu ý trường hợp Hoa Kỳ đặc biệt có ý nghĩa doanh nghiệp ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với đối tác Hoa Kỳ, đặc biệt tranh chấp xét xử Hoa Kỳ Thứ tư, số nước khác chưa gia nhập Công ước này, đáng kể Vương quốc Anh nước khu vực ASEAN Vì CISG khơng phát huy 22 hiệu trường hợp hợp đồng mua bán ký kết doanh nghiệp Việt Nam với doanh nghiệp đối tác thuộc nước chưa gia nhập CISG Thứ năm, CISG mẻ với Việt Nam Vì doanh nghiệp, tịa án, trọng tài Việt Nam cần có nhiều thời gian để nghiên cứu, hiểu rõ áp dụng CISG quan hệ giao dịch thương mại quốc tế Ngồi ra, Cơng ước 1980 lưu hành theo thứ tiếng (khơng phải tiếng Việt), điều gây khó khăn áp dụng Cơng ước (đặc biệt hiểu không không đủ ý nghĩa hàm chứa quy định cụ thể) Mặc dù có tồn vài điểm bất cập, xét lâu dài, việc gia nhập CISG Việt Nam lợi nhiều hơn, bất cập khắc phục Bởi Việt Nam cần sớm gia nhập công ước Một số kiến nghị Chính phủ cần nghiên cứu có kế hoạch thực thủ tục cần thiết để Việt Nam gia nhập Công ước Viên thời gian sớm Khi gia nhập Công ước Viên, cần ý số vấn đề mà Công ước cho phép quốc gia thành viên bảo lưu Điều 96, Điều 12 liên quan đến hình thức hợp đồng, theo đó, quốc gia mà pháp luật địi hỏi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải lập thành văn bảo lưu khơng áp dụng nguyên tắc tự hình thức Hiện tại, Tòa án, trọng tài xem xét tranh chấp có liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dẫn chiếu đến điều khoản Cơng ước này, cịn doanh nghiệp Việt Nam cần nghiên cứu hiểu lợi ích mà Cơng ước đem lại cho mình, lựa chọn Công ước luật áp dụng cho hợp đồng Ngoài ra, cần phải ý đến trường hợp CISG áp dụng quốc gia chưa phải thành viên theo quy định điều 1.1.b CISG, tranh chấp 22 mua bán hàng hoá quốc tế doanh nghiệp Việt Nam đối tác nước ngồi giải CISG tòa án hay trọng tài Việt Nam quốc tế 22 MỤC LỤC 22 ... chịu ? ?i? ??u chỉnh công ước Viên, hai nước thành viên Công ước Viên T? ?i ? ?i? ??u công ước viên quy định phạm vi ? ?i? ??u chỉnh công ước sau: “ Công ước ? ?i? ??u chỉnh việc ký kết hợp đồng mua bán quy? ??n nghĩa vụ. .. nguồn luật quan trọng ? ?i? ??u chỉnh vấn đề luật áp dụng quan hệ nghĩa vụ hợp đồng Vai trò ? ?i? ??u ước Quốc tế ? ?i? ??u chỉnh hợp đồng thương m? ?i Quốc tế ( Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc. .. công ước viên quy định khoản ? ?i? ??u Phần I công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nó quy định sau: “ Công ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương m? ?i quốc gia