MỞ ĐẦU Công ty TNHH thành viên mô hình doanh nghiệp đề cập đến Luật doanh nghiệp (12.6.1999) Loại hình Công ty TNHH thành viên loại hình công ty Nhà nước vô trú trọng quan tâm ngày nhiều doanh nghiệp Nhà nước chuyển dần sang công ty TNHH thành viên Vậy thực tế, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp thực nào? Nhà nước ta có quy định vấn đề chuyển đổi này? Chúng ta tìm hiểu NỘI DUNG I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VÀ TÍNH CẤP THIẾT PHẢI CHUYỂN TỪ DOANH NGHIỆP 100% VỐN NHÀ NƯỚC SANG CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Doanh nghiệp Doanh nghiệp nhà nước a) Khái niệm • Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng kí kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh (Điều - LDN 2005) • Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức công ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 Doanh nghiệp nhà nước) b) Đặc điểm doanh nghiệp nhà nước Từ khái niệm doanh nghiệp nhà nước, nhận thấy đặc điểm doanh nghiệp nhà nước sau: Một là: Đặc điểm sở hữu Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối Đó doanh nghiệp Nhà nước đầu tư toàn vốn điều lệ để thành lập doanh nghiệp mà cổ phần vốn góp Nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ Như vốn doanh nghiệp nhà nước thuộc sở hữu Nhà nước thuộc Nhà nước Vì hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhà nước phải thực số nhiệm vụ Nhà nước giao Hai là: Đặc điểm quyền định quyền chi phối doanh nghiệp Doanh nghiệp nhà nước nhà nước đầu tư vốn tài sản Nhà nước có toàn quyền định đoạt doanh nghiệp quyền định đoạt điều lệ hoạt động, việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh chủ chốt vấn đề quan trọng khác Nói cách khác hoạt động doanh nghiệp nhà nước phải chịu quản lý điều hành chủ sở hữu nhà nước Ba là: Đặc điểm hình thức tồn Hình thức tồn doanh nghiệp nhà nước đa dạng, tổ chức nhiều hình khác : công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước Bốn là: Đặc điểm tư cách pháp lí trách nhiệm tài sản Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản với chế độ trách nhiệm hữu hạn Như vậy, doanh nghiệp nhà nước độc lập kinh tế pháp lí Nhà nước không chịu trách nhiệm thay cho doanh nghiệp mà doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm trước Nhà nước số vốn mà Nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp trước khách hàng tài sản doanh nghiệp Tuy nhiên, hoạt động kinh doanh, hoạt động công ích doanh nghiệp nhà nước chịu quản lý, điều hành quan nhà nước, bị chi phối điều chỉnh quan quản lý nhà nước tính độc lập, tự chủ, động doanh nghiệp nhà nước thường bị hạn chế c) Các loại doanh nghiệp nhà nước Hiện doanh nghiệp nhà nước bao gồm: Doanh nghiệp nhà nước sở hữu 100% vốn doanh nghiệp nhà sở hữu 50% vốn Trong doanh nghiệp nhà nước nhà nước sở hữu 100% vốn bao gồm: Công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn Trong phạm vi đề tài này, đề cập tới doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Khái quát chung Công ty TNHH thành viên a) Khái niệm Công ty TNHH thành viên mô hình doanh nghiệp đề cập đến Luật doanh nghiệp (12.6.1999) Điều 46 Luật định nghĩa: “Công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu, chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn điều lệ doanh nghiệp.” b) Đặc điểm Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo Luật doanh nghiệp năm 2005 có đặc điểm sau: Thứ nhất: Thành viên công ty cá nhân tổ chức, thành viên chủ sở hữu công ty Nếu trước công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức pháp luật nước ta thừa nhận chủ sở hữu công ty cá nhân Điều phù hợp với sách khuyến khích phát triển doanh nghiệp Đảng Nhà nước ta, đồng thời tạo môi trường pháp lý đa dạng thuận lợi để cá nhân thành lập công ty riêng phù hợp với yêu cầu kinh tế quy định Luật doanh nghiệp Chính thừa nhận tạo ưu riêng cho công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên so với loại hình doanh nghiệp tư nhân Thứ hai: Công ty trách nhiệm hữu hạn pháp nhân Cá nhân hay tổ chức thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên coi có tư cách pháp nhân, tức đáp ứng đủ điều kiện mà pháp luật quy định có tư cách pháp nhân, tức đáp ứng đủ điều kiện mà pháp luật quy định, là: thành lập hợp pháp, có cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó, nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập (Điều 84 BLDS năm 2005) Thứ ba: Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn điều lệ công ty Vố điều lệ công ty trách nhiêm hữu hạn thành viên hiểu số vốn thành viên góp ghi vào điều lệ công ty Trong trình hoạt động kinh doanh, phát sinh khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn điều lệ góp cam kết góp vào công ty đưa riêng tài sản cá nhân, tổ chức để toán khoản nợ Thứ tư: Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không phát hành cổ phiếu để công khai huy động vốn Luật doanh nghiệp 2005 quy định rõ: “Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không phát hành cổ phần” (Khoản Điều 36) Đây đặc điểm chung loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn Thứ năm: theo Luật doanh nghiệp 2005, quyền chủ sở hữu bị hạn chế Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, với hình thức khác chủ sở hữu phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Đồng thời, chủ sở hữu không rút lợi nhuận công ty không toán đủ số nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn toán Như vậy, so với loại hình công ty khác công ty TNHH thành viên có đặc trưng phát huy lợi cuat kinh tế thị trường Ưu việt việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên Tuy thuộc sở hữu nhà nước doanh nghiệp tổ chức hình thức công ty TNHH thành viên có nhiều ưu điểm so với công ty nhà nước: Thứ nhất: Chúng ta dễ dàng nhận thấy doanh nghiệp nhà nước tổ chức hình thức công ty TNHH thành viên có địa vị pháp lý bình đẳng với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Khi tổ chức theo mô hình công ty TNHH thành viên doanh nghiệp nhà nước chịu điểu chỉnh Luật doanh nghiệp doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Thứ hai: Công ty TNHH thành viên có tổ chức chủ sở hữu ủy quyền chủ sở hữu, thay có nhiều đại diện chủ sở hữu Do có tổ chức chủ sở hữu ủy quyền chủ sở hữu nên khắc phục tình trạng phân tán quyền hạn trách nhiệm chủ sở hữu cho nhiều quan, tổ chức đại diện chủ sở hữu không quan chịu trách nhiệm toàn diện với công ty nhà nước Khi chuyển thành công ty TNHH thành viên người chịu trách nhiệm trực tiếp kết hoạt động công ty hội đồng thành viên chủ tịch công ty Thứ ba: Quan hệ nhà nước với công ty TNHH thành viên có nhiều chuyển biến tích cực so với quan hệ nhà nước với công ty nhà nước Mối quan hệ nhà nước với công ty nhà nước vừa mối quan hệ chủ sở hữu, vừa mối quan hệ quan hệ quản lý điều hành không tách bạch rõ ràng chức chủ sở hữu chức quản lý điều hành nhà nước công ty nhà nước Còn mối quan hệ nhà nước với công ty TNHH thành viên nhà nước tham gia với tư cách chủ sở hữu không tham gia với tư cách người quản lý điều hành công ty Nhà nước đối xử với doanh nghiệp với tư cách thành viên góp vốn vào doanh nghiệp để hưởng lợi nhuận nên nhà nước can thiệp vào công việc quản lý điều hành doanh nghiệp Điều giúp cho doanh nghiệp có quyền chủ động việc sản xuất kinh doanh Thứ tư: Tách bạch chủ sở hữu người quản lý doanh nghiệp: chủ sở hữu công ty quản lý sở giá trị, chủ sở hữu công ty nhà nước quản lý doanh nghiệp vật giá trị nên can thiệp vào công việc người quản lý doanh nghiệp Thứ năm: Khi tổ chức hình thức công ty TNHH thành viên thig chủ sở hữu công ty không tùy tiện rút vốn, điều chuyển vốn, thu hồi lợi nhuận công ty TNHH thành viên Chủ sở hữu rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn góp khỏi công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Do tạo ổn định cho doanh nghiệp hoạt động Thứ sáu: Thực chế trách nhiệm hữu hạn, giới hạn trách nhiệm nhà nước phạm vi số vốn điều lệ khoản nợ, lỗ công ty TNHH thành viên so với chế độ chịu trách nhiệm vô hạn công ty nhà nước Giảm bao cấp, loại bỏ số nghĩa vụ xã hội không mang tính kinh doanh cho doanh nghiệp Thứ bảy: Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên rõ ràng, có thực quyền so với hội đồng quản trị công ty nhà nước Khi tổ chức theo mô hình công ty nhà nước hội đồng quản trị công ty nhà nước phải phân chia trách nhiệm, quyền hạn với quan, tổ chức khác đại diện chủ sở hữu Nay tổ chức hình thức công ty TNHH thành viên hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty tổ chức thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty Thứ tám: Doanh nghiệp hạch toán kinh doanh theo chế thị trường, cạnh tranh bình đẳng với doanh nghiệp khác Giá thành sản phẩm doanh nghiệp cung cấp dựa chi phí doanh nghiệp bỏ để cho mang lại lợi nhuận cao cho doanh nghiệp, mức giá thấp giá trị thực tế có trợ giá từ nhà nước Chính vi vậy, tạo động lực để công ty đẩy mạnh sản xuất sử dụng có hiệu nguồn vốn nhà nước đầu tư để cạnh tranh với sản phẩm doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác II NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Vấn đề chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thuộc điểu chỉnh Nghị định số 95/2006/ NĐ – CP ngày 08/09/2006 chuyển nhượng công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Luật doanh nghiệp năm 2005 Đối tượng điều kiện chuyển Theo nghị định số 95/2006 NĐ – CP, đối tượng chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên gồm: công ty nhà nước độc lập, công ty nhà nước công ty mẹ mô hình công ty mẹ - công ty con; công ty mẹ tập đoàn kinh tế Thủ tướng Chính phủ định thành lập, công ty thành viên hoạch toán độc lập tổng công ty nhà nước; đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước Thủ tướng Chính phủ cho phép Ngoài công ty nhà nước phải thỏa mãn điều kiện sau: Thuộc nghành, lĩnh vực, địa bàn mà Nhà nước cần nắm giữ 10% vốn Có mức vốn điều lệ không thấp 30 tỷ đồng công ty nhà nước độc lập đơn vị hạch toán phụ thuộc tổng công ty, công ty mẹ 500 tỷ đồng công ty mẹ Trường hợp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có vốn pháp định vốn điều lệ (dự kiến) công ty không thấp vốn pháp định Các công ty chuyển đổi quy định Điều Nghị định phải phủ phê duyệt Trường hợp đơn vị hạch toán phụ thuộc tổng công ty, công ty mẹ việc chuyển đổi công ty nhà nước thuộc ngành nghề, lĩnh vực, địa bàn mà nhà nước cần giữ 100% vốn điều lệ Tóm lại công ty nhà nước muốn chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải thỏa mãn ba điều kiện Đó công ty có số vốn đầu tư lớn hoạt động kinh doanh ngành nghề mang tính chiến lược để định hướng, điều tiết kinh tế công ty phục vụ cho an ninh, quốc phòng Còn công ty khác cho quyền chuyển đổi để nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh nâng cao tính cạnh tranh sản phẩm Kế thừa quyền nghĩa vụ doanh nghiệp sau chuyển đổi Sau chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có trách nhiệm kế thừa quyền lợi ích hợp pháp nghĩa vụ doanh nghiệp chuyển đổi theo quy định pháp luật Việc chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực chất chuyển doanh nghiệp nhà nước chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước sang hoạt động theo Luật doanh nghiệp Việc chuyển đổi không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển đổi, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn sau chuyển đổi Nhà nước Vì vậy, sau chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn hưởng quyền doanh nghiệp nhà nước - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhận vốn nhà nước đầu tư bao gồm vốn từ ngân sách nhà nước vốn tích lũy bổ sung vào ngân sách nhà nước - Công ty kế thừa quyền sử dụng đất doanh nghiệp chuyển đổi - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên kế thừa toàn tài sản công ty nhà nước bao gồm tài sản cố định tài sản lưu động Đối với tài sản nhu cầu sử dụng tài sản hư hỏng không sử dụng công ty có quyền bán lý để thu hồi vốn - Về tài công ty trách nhiệm hữu hạn tiếp nhận toàn khoản nợ phải trả cho chủ nợ theo cam kết, kể khoản nợ thuế, ngân sách, nợ cán bộ, công nhân viên - Công ty có trách nhiệm kế thừa hợp đồng nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp chuyển đổi Trình tự thủ tục chuyển đổi công ty Nhà nước 3.1 Chuẩn bị chuyển đổi Đây bước xác định cụ thể công tu nhà nước chuyển đổi Thủ tướng Chính phủ, trưởng, chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh định lộ trình danh sách cụ thể công ty nhà nước cần chuyển đổi Sauk hi xác định công ty nhà nước cần chuyển đổi, thành lập ban chuyển đổi (công ty nhà nước thuộc cấp cấp thành lập) có nhiệm vụ giúp giám đốc thực việc chuyển đổi Thành phần ban chuyển đổi gồm: Giám đốc (hoặc Phó giám đốc) làm trưởng ban, Kế toán trưởng ủy viên thường trực, ủy viên không thường trực Trưởng phòng kế hoạch sản xuất kinh doanh, tổ chức cán Bí thư Đảng, Chủ tịch công đoàn Sau có định chuyển đổi, công ty nhà nước phải thông báo tới tất chủ nợ người lao động công ty biết việc chuyển đổi công ty 3.2 Lập phương án chuyển đổi Việc xây dựng phương án chuyển đổi ban chuyển đổi tiến hành Căn để lập phương án chuyển đổi dựa vào báo cáo tài gần nhất, vào kết kiểm kê, phân loại vốn, tài sản, công nợ công ty kết phân loại danh sách lao động tiếp tục làm việc: - Kiểm kê, phân loại, xác định loại vốn, tài sản, công nợ lao động cớ công ty; lập báo cáo tài thời điểm chuyển đổi, bao gồm tình hình đầu tư, góp vốn công ty doanh nghiệp khác - Lập phương án xử lý tài sản, tài chính, công nợ, xếp lại lao động; phương án chuyển giao quyền lợi, nghĩa vụ tài sản, cốn, công nợ, lao động sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Xây dựng, đề xuất mô hình cấu doanh nghiệp chuyển đổi Nếu chủ sở hữu bổ nhiệm hai người làm đại diện theo ủy quyền công ty cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm : Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Trong trường hợp người bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền cấu quản lý công ty gồm : Chủ tịch công ty, Giám đốc tổng giám đốc Kiểm soát viên Sau Ban đổi trình lên quan có thẩm quyền để phê duyệt - Xây dựng dự thảo điều lệ kiến nghị vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: sau chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nên hoạt động kinh doanh theo Luật doanh nghiệp, công ty cần phải có điều lệ riêng để điều chỉnh tổ chức hoạt động kinh doanh Trong điều lệ công ty gồm nội dung chủ yếu sau: Tên, địa trụ sở công ty, chi nhánh, văn phòng đại diện (nếu có); mục tiêu ngành nghề kinh doanh; vốn điều lệ, cách thức tăng vốn điều lệ, tên, địa chỉ, quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cá nhân bổ nhiệm làm đại diện ủy quyền thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty; cấu tổ chức quản lý công ty; người đại diện theo pháp luật công ty; thể thức thông qua định công ty, nguyên tắc giải tranh chấp nội bộ; phương pháp xác định thù lao, tiền lương thưởng cho người quản lý kiểm soát viên; nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh công ty; trường hợp giải thể thủ tục lý tài sản; thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty; họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu công ty, người đại diện theo ủy quyền nội dung khác chủ sở hữu công ty định không trái pháp luật - Dự kiến vốn điều lệ dựa sở kết kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản, công ty mẹ chuyển đổi từ công ty sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ công ty số vốn nhà nước đầu tư ghi điều lệ công ty mẹ, bao gồm: Vốn nhà nước thực có sổ kế toán thời điểm chuyển đối hạch toán tập trung tổng công ty sau xử lý vốn, tài sản tài công ty chuyển đổi; vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty chủ sở hữu; vốn nhà nước tổng công ty góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty liên doanh với nước đầu tư nước ngoài; vốn nhà nước đầu tư bổ sung cho công ty mẹ (nếu có) Còn vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi từ công ty mẹ, công ty nhà nước độc lập công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty số vốn chủ sở hữu đầu tư ghi điều lệ công ty bao gồm: Vốn chủ sở hữu thực có theo sổ kế toán công ty mẹ, công ty nhà nước độc lập công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty sau xử lý vốn, tài sản tài chính; số vốn chủ sở hữu cam kết bổ sung cho công ty Xây dựng phương án chuyển đổi giai đoạn khó khăn, phức tạp có ý nghĩa quan trọng giai đoạn xác định vốn điều lệ hình thành cấu tổ chức, quy chế pháp lý riêng cho doanh nghiệp sau chuyển đổi Xác định xác giá trị tài sản doanh nghiệp, lựa chọn mô hình tổ chức phù hợp, xây dựng điều lệ chi tiết, chặt chẽ tạo thuận lợi cho việc tổ chức triển khai thực phương án chuyển đổi mà sở pháp lý cho hoạt động doanh nghiệp sau chuyển đổi 3.3 Thẩm định phê duyệt phương án Thủ tướng Chính phủ, Bộ trưởng, Chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh người có thẩm quyền phe duyệt phương án chuyển đổi, đồng thời người đạo trình chuyển đổi Sau phương án chuyển đổi phê duyệt, doanh nghiệp chủ động xử lý vấn đề tài sản, tài lao động Đối với tài sản doanh nghiệp thực thực xử lý sau: - Tài sản nhu cầu sử dụng, tài sản ứ đọng, chờ lý doanh nghiệp nhượng bán lý theo quy định hành - Tài sản thuê, mượn, nhận giữ hộ, nhận kí gửi; doanh nghiệp tiếp tục thuê, mượn, giữ hộ, nhận kí gửi theo thỏa thuận với người có tài sản cho thuê, cho mượn kí gửi 10 - Đối với tài sản dôi thừa, doanh nghiệp hạch toán làm tăng vốn chủ sở hữu doanh nghiệp - Đối với tài sản hao hụt, mát, tổn thất: xác định rõ nguyên nhân, trách nhiệm tập thể, cá nhân yêu cầu đương bồi thường theo quy định pháp luật Về tài chính: Công ty có trách nhiệm kế thừa khoản nợ phải trả phải thu Các khoản nợ phải trả người đòi, giá trị tài sản không xác định chủ sở hữu tính vào vốn chủ sở hữu Các khoản nợ phải thu mà khả thu hồi khó đòi doanh nghiệp sử dụng quỹ dự phòng để bù đắp Về lao động: Đối với lao động: doanh nghiệp phải xếp, sử dụng lao động theo quy định pháp luật lao động xếp lại công ty nhà nước, kế thừa quyền nghĩa vụ người lao động theo luật lao động 3.4 Ra định chuyển đổi đăng ký kinh doanh Đây giai đoạn cuối hoàn tất quy trình chuyển đổi, công ty nhà nước chấm dứt hoạt động định chuyển đổi Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên mà Nhà nước chủ sở hữu thức đời định đăng ký kinh doanh Thẩm quyền định chuyển đổi quy định sau: Thủ tướng phủ định chuyển đổi công ty nhà nước Thủ tướng phủ định thành lập; Bộ trưởng, Chủ tịch ủy ban nhân dân tỉnh định chuyển đổi công ty nhà nước định thành lập Công ty chuyển đổi tiến hành đăng ký kinh doanh sau có định chuyển đổi Hồ sơ trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh theo Luật doanh nghiệp 2005 quy định Ngoài công ty phải thông báo công khai phương tiện thông tin đại chúng việc chuyển đổi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty phải thực thủ tục đăng ký lại quyền sở hữu quan Nhà nước có thẩm quyền, việc mà công ty nhà nước chưa phải thực Với thủ tục này, với việc chuyển giao tài sản, chủ sở hữu chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho công ty Như vậy, quyền sở hữu tài sản công ty chủ sở hữu tách bạch, 11 trách nhiệm công ty chủ sở hữu xác định rõ ràng Công ty có quyền độc lập tài sản Những ưu điểm hạn chế pháp luật hành chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên kiến nghị hoàn thiện 4.1 Ưu điểm Các quy định chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tạo thay đổi với công ty chuyển đổi Thứ nhất: Trong công ty nhà nước, tồn lớn tác động xấu đến hiệu sản xuất kinh doanh tình trạng không rõ ràng tài sản, vai trò chủ sở hữu Sau chuyển đổi, tồn khắc phục, thể hiện: tài sản chủ sở hữu tài sản công ty tách bạch rõ ràng thông qua việc xác định rõ vốn công ty thủ tục đăng ký lại quyền sở hữu tài sản, khẳng định tính chịu trách nhiệm hữu hạn Nhà nước với tư cách chủ sở hữu công ty; thay đổi hình thức pháp lý phương thức quản lý công ty Thứ hai: Các quy định pháp luật chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên điều chỉnh đầy đủ khái quát quan hệ có liên quan đến công ty trước, sau chuyển đổi như: xác định rõ đối tượng chuyển đổi, xác định rõ quy trình chuyển đổi, xử lý vấn đề tồn trước chuyển đổi, đặc biệt vấn đề công nợ lao động dôi dư… Quy định chặt chẽ rõ ràng nội dung quan hệ công ty sau chuyển đổi như: mối quan hệ chủ sở hữu công ty, tổ chức quản lý công ty , vốn vấn đề tài chính, lao động tiền lương Thứ ba: Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi doanh nghiệp chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước sang chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp Giữa hai luật có khác biệt lớn, pháp luật hành xây dựng quy định có tính chất bắc cầu hoàn thiện để điều chỉnh bổ sung cho doanh nghiệp sau chuyển đổi 4.2 Nhược điểm 12 Dưới phương diện nghiên cứu thấy bên cạnh thành công đạt được, pháp luật hành chuyển đổi công ty nhà nước thành viên hạn chế định Thứ nhất: Chưa giải triệt để tồn việc xác định chủ sở hữu chế đại diện chủ sở hữu Chưa tách bạch chức quản lý nhà nước chức đại diện chủ sở hữu Chưa tìm giải pháp hữu hiệu để khắc phục mâu thuẫn chế độ sở hữu nhà nước với hệ thống quản lý bao gồm cá nhân người đại diện hay ủy quyền… Khi chưa giải triệt để vấn đề khó tăng quyền tự chủ cho doanh nghiệp sau chuyển đổi Thứ hai: Chưa có quy định cụ thể vấn đề định giá tài sản doanh nghiệp chuyển đổi Việc định giá tài sản thường doanh nghiệp tự tiến hành nhiều tài sản không định giá giá trị thực chất gây thất thoát cho nhà nước Thứ ba: Nghị định chưa quy định rõ chủ sở hữu tổng công tyu nhà nước, công ty mẹ, công ty nhà nước không Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước chủ sở hữu chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 4.3 Một số kiến nghị Hiệu thực pháp luật sở quan trọng đảm bảo hiệu điều chỉnh pháp luật Hiêu điều chỉnh pháp luật thể biến đổi thực tế đối tượng điều chỉnh pháp luật Trong trình triển khai thực Nghị định 95/2006 NĐ – CP gặp phải nhiều vấn đề khó khăn bất cập định Để đẩy nhanh việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 cần thực giải pháp sau: Thứ nhất: Cần kiện toàn đội ngũ cán làm công tác quản lý nhà nước Đội ngũ cán nhân tố chủ quan định hiệu thực thi pháp luật Các quy định pháp luật dù có hoàn thiện đến đâu tổ chức máy không vững mạnh; người thực thi pháp luật yếu phẩm chất lẫn nghiệp vụ… phát huy hiệu Về nguyên tắc, chế quản lý kinh tế đòi hỏi phẩm chất tư duy, phong cách làm việc cán Nhà nước với yêu 13 cầu cụ thể khác Khi chuyển từ công ty nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có thay đổi lớn Thực tế đòi hỏi cán công chức Nhà nước mặt phải thay đổi cách tư duy, phong cách làm việc; mặt khác phải nâng cao trình độ nhận thức, cách tư duy, phong cách làm việc Thứ hai: Nâng cao ý thức pháp luật viên chức lãnh đạo công ty nhà nước Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực đạt hiểu công ty nhà nước hiểu tầm quan trọng việc chuyển đổi giai đoạn Để thực giải nhằm nâng cao hiệu chuyển đổi cần làm việc cụ thể sau: - Tổ chức lớp tập huấn, nâng cao hiệu biết tầm quan trọng việc chuyển đổi công ty nhà nước giai đoạn - Có sách hợp lý để khuyến khích doanh nghiệp tư vấn pháp lý đời hoạt động - Xử lý nghiêm kịp thời hành vi cố tình kéo dài việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên để nhận hỗ trợ Nhà nước Thứ ba: Cần giải triệt để tồn việc xác định chủ sở hữu chế đại diện chủ sở hữu; Tách bạch rõ ràng chức quản lý nhà nước với chức đại diện chủ sở hữu Thứ tư: Khi doanh nghiệp nhà nước tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên điều lệ công ty có vai trò quan trọng việc điều chỉnh hoạt động công ty Hiện doanh nghiệp nhiều lúng túng việc xây dựng điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Vì cần gấp rút ban hành văn hướng dẫn tư vấn với nội dung quy định điều lệ công ty Thứ năm: Cần xây dựng chế tài rõ ràng trách nhiêm cá nhân người quản lý, điều hành gắn liền với kết sản xuất kinh doanh doanh nghiệp để cho lợi ích cá nhân phải luôn gắn với lợi ích chung công ty Đồng thời phải có chế độ đãi ngộ thích đáng người quản lý, điều hành công ty để thu hút doanh nhân giỏi vào làm việc cho công ty 14 Thứ sáu: Đẩy mạnh hoạt động công ty mua bán nợ tài sản tồn đọng Xuất phát từ việc không thay đổi chủ sở hữu nên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước phải thực nguyên tắc kế thừa Việc kế thừa toàn vấn đề liên quan đến hoạt động doanh nghiệp khoản nợ vấn đề coi phức tạp thực chuyển đổi vấn đề giải công nợ gắn liền với trách nhiệm cá nhân tổ chức Việc nhà nước thành lập công ty mua, bán nợ tài sản tồn đọng để xử lý triệt để vấn đề nợ, tài sản không cần dùng doanh nghiệp, lành mạnh hóa tình hình tài vấn đề quan trọng Do cần đẩy mạnh hoạt động công ty để nhanh tiến trình chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ bảy: Bên cạnh việc đẩy mạnh hoạt động công ty mua bán nợ tài sản tồn đọng cần tiến hành thực việc kiểm toán báo cáo tài doanh nghiệp Như định giá tài sản doanh nghiệp tránh gây thất thoát tài sản nhà nước KẾT LUẬN Việc chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề có ý nghĩa quan trọng góp phần nâng cao tính hiệu kinh doanh lực cạnh tranh công ty nhà nước giai đoạn Chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề lớn phức tạp mà nước ta tiến hành giai đoạn đầu Chúng ta vừa tiến hành vừa bổ sung thiếu xót để phục vụ cho việc chuyển đổi diễn cách nhanh chóng đáp ứng yêu cầu đổi đất nước DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật thương mại 2005, Nxb Tài Chính 15 2.Giáo trình Luật thương mại tập II, Trường đại học luật Hà Nội, Nxb Công An nhân dân, 2006 Khóa luận tốt nghiệp: “Tìm hiểu vấn đề pháp lý chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên.” – Vũ Tuấn Anh năm 2003 http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2008/10/29/1892/ Nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 8/9/2006 Chính phủ viêch chuyển đổi công ty Nhà nước thành Công ty TNHH thành viên Thông tư số 25/2007/TT-BTC ngày 2/4/2007 Bộ Tài việc hướng dẫn xử lý tài chyển đổi Công ty Nhà nước thành Công ty TNHH thành viên MỤC LỤC Mở đầu………………………………………………………………….Trang 01 16 Nội dung……………………………………………………………… Trang 01 I Một số vấn đề lý luận chung tính cấp thiết phải chuyển từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty TNHH thành viên…………………………………………………………………… Trang 01 Doanh nghiệp Doanh nghiệp nhà nước……………………………Trang 01 a) Khái niệm…………………………………………………………… Trang 01 b) Đặc điểm doanh nghiệp nhà nước……………………………… Trang 02 Khái quát chung Công ty TNHH thành viên……………….…….Trang 02 a) Khái niệm………………………………………………………………Trang 03 b) Đặc điểm……………………………………………………………….Trang 03 Ưu việt việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên……………………………………………………………………… Trang 04 II Nội dung quy định hành chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên…………………………… Trang 06 Đối tượng điều kiện chuyển……………………………………… Trang 06 Kế thừa quyền nghĩa vụ doanh nghiệp sau chuyển đổi………Trang 08 Trình tự thủ tục chuyển đổi công ty Nhà nước ………………………….Trang 10 3.1 Chuẩn bị chuyển đổi………………………………………………… Trang 10 3.2 Lập phương án chuyển đổi…………………………………………… Trang 10 3.3 Thẩm định phê duyệt phương án……………………………………Trang 10 Những ưu điểm hạn chế pháp luật hành chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên kiến nghị hoàn thiện………………………………………………………………………Trang 12 4.1 Ưu điểm……………………………………………………………….Trang 12 4.2 Nhược điểm………………………………………………………… Trang 13 4.3 Một số kiến nghị……………………………………………………….Trang 15 17 18 [...]... hữu tài sản của công ty và chủ sở hữu được tách bạch, 11 trách nhiệm của công ty và chủ sở hữu được xác định rõ ràng Công ty có quyền độc lập về tài sản 4 Những ưu điểm và hạn chế của pháp luật hiện hành về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và những kiến nghị hoàn thiện 4.1 Ưu điểm Các quy định về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn. .. chuyển đổi công ty Nhà nước thành Công ty TNHH một thành viên 6 Thông tư số 25/2007/TT-BTC ngày 2/4/2007 của Bộ Tài chính về việc hướng dẫn xử lý tài chính khi chyển đổi Công ty Nhà nước thành Công ty TNHH một thành viên MỤC LỤC Mở đầu………………………………………………………………….Trang 01 16 Nội dung……………………………………………………………… Trang 01 I Một số vấn đề lý luận chung và tính cấp thiết phải chuyển từ doanh nghiệp 100% vốn nhà. .. định rõ vốn của công ty và thủ tục đăng ký lại quyền sở hữu tài sản, khẳng định tính chịu trách nhiệm hữu hạn của Nhà nước với tư cách là chủ sở hữu công ty; thay đổi hình thức pháp lý và phương thức quản lý công ty Thứ hai: Các quy định của pháp luật về chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên đã điều chỉnh khá đầy đủ và khái quát các quan hệ có liên quan đến công ty trước,... vấn đề giải quyết công nợ gắn liền với trách nhiệm của cá nhân và tổ chức Việc nhà nước thành lập công ty mua, bán nợ và tài sản tồn đọng để xử lý triệt để vấn đề nợ, tài sản không cần dùng trong doanh nghiệp, lành mạnh hóa tình hình tài chính là vấn đề quan trọng Do vậy cần đẩy mạnh hoạt động của công ty này để đấy nhanh tiến trình chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành. .. nhiều tài sản không được định giá đúng giá trị thực chất gây thất thoát cho nhà nước Thứ ba: Nghị định chưa quy định rõ chủ sở hữu đối với các tổng công tyu nhà nước, công ty mẹ, công ty nhà nước không do Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước là chủ sở hữu khi chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 4.3 Một số kiến nghị Hiệu quả thực hiện pháp luật là cơ sở quan trọng đảm bảo hiệu... sở hữu; Tách bạch rõ ràng giữa chức năng quản lý nhà nước với chức năng đại diện chủ sở hữu Thứ tư: Khi doanh nghiệp nhà nước được tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thì điều lệ công ty có vai trò rất quan trọng việc điều chỉnh hoạt động của công ty Hiện nay các doanh nghiệp đang còn nhiều lúng túng trong việc xây dựng điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. .. việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH một thành viên …………………………………………………………………… Trang 04 II Nội dung cơ bản của quy định hiện hành về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ………………………… Trang 06 1 Đối tượng và điều kiện chuyển …………………………………… Trang 06 2 Kế thừa quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp sau khi chuyển đổi………Trang 08 3 Trình tự thủ tục chuyển. .. việc chuyển đổi các công ty nhà nước trong giai đoạn hiện nay - Có chính sách hợp lý để khuyến khích các doanh nghiệp tư vấn pháp lý ra đời hoạt động - Xử lý nghiêm và kịp thời các hành vi cố tình kéo dài việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên để nhận sự hỗ trợ của Nhà nước Thứ ba: Cần giải quyết triệt để những tồn tại trong việc xác định chủ sở hữu và cơ... về việc chuyển đổi và thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty phải thực hiện thủ tục đăng ký lại quyền sở hữu tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, việc mà công ty nhà nước chưa bao giờ phải thực hiện Với thủ tục này, cùng với việc chuyển giao tài sản, chủ sở hữu đã chuyển giao quyền sở hữu đối với tài sản đó cho công ty Như vậy,... cho công ty 14 Thứ sáu: Đẩy mạnh hoạt động của các công ty mua bán nợ và tài sản tồn đọng Xuất phát từ việc không thay đổi chủ sở hữu nên công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước phải thực hiện nguyên tắc kế thừa Việc kế thừa toàn bộ những vấn đề liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp trong đó các khoản nợ là vấn đề được coi là phức tạp khi thực hiện chuyển đổi vì vấn ... đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên.” – Vũ Tuấn Anh năm 2003 http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2008/10/29/1892/ Nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 8/9/2006 Chính phủ viêch