LỜI MỞ ĐẦU Ở Việt Nam, hoạt động trung gian thương mại xuất từ lâu thực bắt đầu phát triển vài năm gần Các hoạt động trung gian thương mại thức ghi nhận LTM 1997 tiếp tục quy định LTM 2005 sở kế thừa, sửa đổi có bổ sung Trước nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, trước thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam việc cần thiết phải nghiên cứu cách đầy đủ vấn đề lí luận thực tiễn pháp luật hình thức hoạt động trung gian thương mại Vậy, để góp phần hoàn thiện pháp luật điều chỉnh loại hoạt động thương mại viết xin tập trung phân tích vấn đề “Những hạn chế quy định pháp luật môi giới thương mại đề xuất giải pháp hoàn thiện” NỘI DUNG I Khái quát chung môi giới thương mại Quan điểm môi giới thương mại Việt Nam giống với quan điểm môi giới thương mại nước theo hệ thống pháp luật châu âu lục địa Điểm bật môi giới thương mại thực hoạt động này, bên môi giới đại diện cho bên môi giới Bên môi giới chức thực giao dịch có tính pháp lý mà thương nhân chuyên làm trung gian cho bên chuyên làm môi giới tiếp xúc với để giao kết hợp đồng Trong hoạt động môi giới thương mại, thong thường bên trung gian( bên môi giới) có quan hệ với bên thuê dịch vụ mà quan hệ với bên thứ ba (trừ trường hợp bên môi giới kí hợp đồng với người này) Đây điểm giống hoạt động môi giới với hoạt động đại diện thương mại Tuy nhiên, khác với đại diện thương mại,bên môi giới quan hệ ủy quyền liên tục bên mà chắp nối Trong hoạt động môi giới thương mại bên môi giới không nhân danh bên môi giới để gia dịch thực giao dịch với bên thứ ba Bên môi giới có nhiệm vụ giới thiệu người có công việc muốn thực để họ giao kết hợp đồng thực công việc Người môi giới không tham gia việc thực làm cho bên môi giới tiếp xúc với tự đến giao kết hợp đồng Theo Điều 150 LTM, môi giới thương mại hoạt động thương mại “ thương nhân làm trung gian giúp cho bên môi giới tiếp xúc với để đàm phán, giao kết hợp đồng Bên môi giới không thực chức người đại diện” Tóm lại, hợp đồng môi giới thương mại có đặc điểm sau: - Chủ thể quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới bên môi giới Bên môi giới phải thương nhân, có đăng kí kinh doanh để thực hoạt động môi giới thương mại Bên môi giới thương nhân không - Nội dung hoạt động môi giới thương mại rộng, gồm nhiều hoạt động tìm kiếm, cung cấp thông tin cần thiết đối tác cho bên môi giới, thu xếp để bên môi giới tiếp xúc, giúp đỡ bên đàm phán, giao kết hợp đồng họ có yêu cầu…Tuy nhiên hoạt động môi giới thương mại lĩnh vực riêng biệt có quy định cụ thể văn pháp luật chuyên ngành - Cơ sở pháp lý quan hệ môi giới hợp đồng môi giới Hợp đồng môi giới thể hình thức văn bản, lời nói hành vi cụ thể Những hạn chế quy định pháp luật môi giới thương mại 2.1 Hợp đồng môi giới Chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng môi giới Quan hệ môi giới thương mại phát sinh bên môi giới bên môi giới, bên môi giới phải thương nhân LTM 2005 quy định chung chung bên môi giới phải thương nhân mà chưa quy định cụ thể điều kiện cụ thể thương nhân thực hoạt động môi giới Tuy nhiên trường hợp môi giới hang hóa dịch vụ hạn chế kinh doanh kinh doanh dịch vụ có điều kiện đòi hỏi bên môi giới phải có điều kiện theo quy định Nghị định 59/2006/ NĐ-CP ngày 12-6-2006 Luật chuyên ngành Ví dụ, bên môi giới bảo hiểm phải doanh nghiệp môi giới bảo hiểm đáp ứng đầy đủ quy định điều kiện thành lập doanh nghiệp môi giới bảo hiểm Luật kinh doanh bảo hiểm Nghị định hướng dẫn thi hành… Đối với bên môi giới, quy định mục chương V LTM 2005 bên môi giới có thiết phải thương nhân hay không Nhưng vào Điều khoản 11 định nghĩa hoạt động trung gian thương mại có hoạt động môi giới thương mại bên môi giới phải thương nhân Điều dẫn đến nhiều bất hợp lý cách hiểu sau: Thứ nhất, bên môi giới chủ thể có nhu cầu sử dụng dịch vụ môi giới không thực dịch vụ bắt buộc thương nhân; Thứ hai, bên môi giới thương nhân quan hệ bên môi giới với bên môi giới thương nhân môi giới thương mại không thuộc điều chỉnh LTM mà chịu điều chỉnh Bộ luật dân Các quy định môi giới thương mại không áp dụng cho bên thương nhân Theo LTM 2005 luật hành khác quy định môi giới thương mại thực hoạt động môi giới thương mại, bên môi giới nhân danh để quan hệ với bên môi giới người trung gian cho bên quan hệ giao dịch thương mại, giới thiệu cho bên hội giao kết hợp đồng, cung cấp dịnh vụ hỗ trợ có liên quan đến giao dịch thương mại Nếu bên môi giới thay mặt bên môi giới kí hợp đồng với bên thứ ba họ trở thành đại diện không thẩm quyền bên môi giới Tuy nhiên, LTM 2005 Việt Nam không cấm bên môi giới ủy quyền cho bên môi giới kí hợp đồng với khách hành Trong trường hợp này, bên môi giới hành động với tư cách bên đại diện Về hình thức, LTM 2005 không quy định hình thức hợp đồng môi giới thương mại hầu hết hoạt động trung gian thương mại ủy thác, đại diện, đại lý thương mại lại quy định phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Tuy nhiên khoản điều 153 LTM 2005 hợp đồng môi giới phải lập thành văn bản, điều quy định: “trừ trường hợp bên có thỏa thuân khác, quyền hưởng thù lao môi giới phát sinh từ thời điểm bên môi giới kí hợp đồng với nhau” Do theo quan điểm cá nhân LTM cần quy định rõ hình thức hợp đồng môi giới tránh dẫn đến cách hiểu khác vấn đề 2.2 Quyền nghĩa vụ bên quan hệ Hợp đồng môi giới thương mại Quyền nghĩa vụ bên môi giới bên môi giới tham gia quan hệ hợp đồng môi giới đực quy định LTM 2005 luật hoạt động mội giới đặc thù môi giới bảo hiểm, môi giới hàng hải Theo văn này, nhìn chung bên môi giới có nhiệm vụ sau: - Bảo quản mẫu hàng hóa tài liệu giao để thực việc môi giới phải hoàn trả cho bên môt giới sau hoàn thành việc môi giới; - Không tiết lộ cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích bên môi giới; - Chịu trách nhiệm tư cách pháp lí bên môi giới, khong chịu trách nhiệm khả toán họ; - Không tham gia thực hợp đồng bên môi giới trừ trường hợp có ủy quyền bên môi giới; Như vậy, thực hoạt động môi giới, bên môi giới quyền yêu cầu bên môi giới cung cấp mẫu hàng hóa, tài liệu để thực việc môi giới Nhằm bảo vệ quyền lợi bên môi giới, ngăn chặn bên môi giới thông đồng với bên thứ ba Điều 151 khoản LTM 2005 quy định: “bên môi giới không tiết lộ cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích bên môi giới” Tuy nhiên khía cạnh khác quy định dẫn đến cách hiểu bên môi giới không quyền cung cấp thông tin có liên quan đến giao dịch mà họ chắp nối nhiều trường hợp việc cung cấp thông tin cho bên thứ ba làm phương hại lợi ích bên môi giới Do đó, quy định cản trở hoạt động môi giới trung thực bên môi giới, làm cho hoạt động mô giới thương mại khó trở thành chuyên nghiệp Có thể thấy, trình môi giới, người môi giới phải chịu trách nhiệm tư cách pháp lí bên tham gia giao dịch mà họ dự định chắp nối người trung gian đứng quan hệ giao dịch thương mại nên bên môi giới chịu trách nhiệm khả toán bên môi giới Tuy nhiên, quy định bảo đảm tư cách pháp lí bên môi giới có lẽ phù hợp với dịch vụ môi giới thương nhân dịch vụ môi giới cá nhân việc xác định tư cách pháp lí bên khó thực không cần thiết Nhiệm vụ người môi giới để bên đến thống thỏa thuận kí kết hợp đồng việc hợp đồng thực trách nhiệm họ Bên cạnh nghĩa vụ phải thực hiện, bên môi giới hưởng số quyền quan trọng quyền toán chi phí phát sinh liên quan đến việc môi giới Điều 154 LTM 2005 quy định “trừ trường hợp có thoản thuận khác, bên môi giới phải toan chi phí hợp li liên quan đến việc môi giới…” Đây hiểu chi phí tối thiểu bên môi giới việc tìm kiếm đối tác cho người nhờ moi giới khoảng thời gian định Nếu bên môi giới không sử dụng dịch vụ bên môi giới khoản thu xem khoản chi phí cho việc môi giới, kết Nhưng giao dịch thành công bên môi giới hưởng thù lao Tuy nhiên, LTM 2005 phân định rõ bên môi giới hưởng thù lao nòa hưởng chi phí môi giới Trong đó, luật quy định bên môi giới phải tiến hành công việc cụ thể việc tính chi phí môi giới không dễ dàng bên thoản thuận vấn đề Trong thực tế có trường hợp bên môi giới kí hợp đồng môi giới với hai bên môi giới Khi bên môi giới có hưởng thù lao theo hợp đồng kí kết với hai bên hay không? Và thù lao tính nào? Hiện pháp luật Việt Nam chưa quy định rõ vấn đề Một vấn đề liên quan đến hưởng thù lao bên môi giới trường hợp loại trừ quyền hưởng thù lao chủ thể Vấn đề chưa quy định LTM 2005, thực tế nảy sinh nhiều trường hợp sau giao kết hợp đồng bên môi giới phát bên môi giới không hành động trung thực, gây thiệt hại cho bên môi giới bên môi giới có quyền hưởng thù lao hay không? Pháp luật vấn đề chưa có quy định rõ ràng Thực tế dẫn đến nhiều quan điểm cách xử lý khách nhau, để có sở pháp lí đắn cần có quy định điều chỉnh vấn đề LTM Việt Nam có xu hướng không quy định quyền hưởng lợi ích bên môi giới bên môi giới Điều gây nhiều cách hiểu khác Có người cho quy định có nghĩa hợp đồng môi giới, bên môi giới hưởng không hưởng từ bên môi giới hội giao kết hợp đồng cần thiết mà không bắt buộc bên môi giới phải cung cấp Tuy nhiên, có người lại cho thiếu sót nhà làm luật có quan hệ hợp đồng mà quyền nghĩa vụ bên không tương xứng Cần phải khách quan nhìn nhận việc thiếu quy định hạn chế LTM 2005 Bên môi giới bên chấp nối quan hệ giao dịch thương mại bên có nhu cầu Thực tế bên môi giới nhận tài liệu, thông tin mời chào, tìm kiếm giới thiệu cho bên môi giới hiểu bên môi giới sử dụng dịch vụ bên môi giới việc tìm kiếm đối tác Vì vậy, cho dù không tìm kiếm đối tác bên môi giới phải có nghĩa vụ trả thù lao chi phí cho bên môi giới Trong trường hợp pháp luật chưa phân biệt giới hạn việc sử dụng dịch vụ môi giới mục đích bên môi giới đặt Một số đề xuất giải pháp hoàn thiện môi giới thương mại Thứ nhất, xác định rõ điều kiện chủ thể tham gia quan hệ môi giới thương mại Là loại hoạt động trung gian thương mại, quan hệ môi giới thương mại phát sinh bên thuê dịch vụ (bên môi giới) bên thực dịch vụ (bên môi giới) So sánh với loại hoạt động trung gian thương mại khác quy định LTM 2005 như: hoạt động đại diện cho thương nhân, ủy thác mua bán hành hóa, đại lý thương mại, thấy hoạt động môi giới thương mại luật quy định điều kiện bên môi giới mà không quy định điều kiện bên môi giới, hoạt động trung gian thương mại khác, LTM quy định điều kiện bên thuê dịch vụ bên thực dịch vụ Do LTM 2005 không quy định điều kiện bên môi giới nên có ý kiến cho quan hệ môi giới thương mại phát sinh bên môi giới (phải thương nhân) bên môi giới Để có sở pháp lý việc xác định hoạt động oạt động môi giới thương mại, tránh tranh cãi không cần thiết cho LTM cần quy định rõ điều kiện bên cần môi giới hoạt động trung gian thương mại Theo tôi, hoạt đọng môi giới phát sinh bên môi giới (là thương nhân có đăng ký kinh doanh dịch vụ môi giới thương mại) với bên môi giới (không thiết phải thương nhân) Thứ hai, LTM 2005 không quy định hình thức hợp đồng môi giới thương mại, hoạt động trung gian thương mại khác có quy định hình thức hợp đồng phát sinh bên thuê dịch vụ bên thực dịch vụ trung gian Vì vậy, để có sở pháp lý rõ rang cho bên tham gia quan hệ môi giới thương mại dễ dàng xác lập hợp đồng văn hướng dẫn thi hành LTM cần quy định hình thức hợp đồng môi giới thương mại phù hợp với hình thức loại hợp động phát sinh hoạt động trung gian thương mại khác : hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng đại lý thương mại Thứ ba, cần quy định cụ thể, rõ ràng chế độ thù lao chi phí hoạt động môi giới thương mại Trong hoạt động môi giới thương mại, thù lao khoản tiền mà bên môi giới phải trả cho bên môi giới bên môi giới giúp bên môi giới giao kết hợp đồng với bên thứ ba Trong trường hợp này, thù lao mà bên môi giới trả cho bên môi giới bao gồm chi phí mà bên môi giới làm công việc kết nối giao dịch cho bên môi giới Do đó, quan hệ môi giới bên môi giới hưởng thù lao chi phí môi giới (trù trường hợp bên có thỏa thuận khác) Hiện nay, quy định thù lao chí phí môi giới LTM 2005 chưa thể rõ vấn đề: bên thỏa thuận bên môi giới hưởng thù lao môi giới, chi phí môi giới Theo pháp luật cần quy định rõ bên môi giới hưởng thù lao môi giới (bao gồm chi phí bỏ ra) bên môi giới giao kết hợp đồng với bên thứ ba, thù lao môi giới phải chia cho bên hợp đồng chịu Trường hợp bên môi giới tạo điều kiện thuận lợi KẾT THÚC VẤN ĐỀ Mặc dù LTM 2005 có hiệu lực thi hành thấy nhiều điểm bất hợp lí làm hạn chế phát triển hoạt động thương mại kinh tế thị trường Vì vậy, việc hoàn thiện pháp luật hoạt động trung gian thương mại, hoạt động môi giới thương mại cần thiết đồng thời đáp ừng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, bảo đảm tính thống khả thi pháp luật ngăn ngừa mâu thuẫn chồng chéo văn pháp luật hành Vì kiến thức thực tiễn hạn chế nên làm không tránh khỏi thiếu sót, mong nhận đóng góp thầy cô để làm hoàn thiện DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, TS Phạm Duy Nghĩa, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội STAR- Việt Nam 2004, Bình luận dự thảo Luật thương mại sửa đổi, Hà Nội Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam, Nguyễn Thị Vân Anh- Luận án tiến sĩ luật học, HN 2007 Chuyên khảo Luật kinh tế, TS Phạm Duy Nghĩa, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội Lê Hoàng Oanh (2004), Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hóa Việt Nam bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội Các hình thức pháp lý chủ yếu trung gian thương mại, TS Nguyễn Thị Vân Anh, Trường Đại học Luật Hà Nội Hỏi đáp Luật thương mại, TS Nguyễn Thị Dung chủ biên, NXB trị hành 10 MỤC LỤC 11