TM1.HK-15: Bình luận quy định luật Doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh I Mở Hiện tại, loại hình cơng ty hợp danh khơng phổ biến Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2005 có đổi so với Luật Doanh nghiệp 1999 để tạo điều kiện thơng thống cho cơng ty hợp danh phát triển tương lai Các quy định công ty hợp doanh cụ thể ChươngV: Cơng ty hợp danh Nó quy định về: Khái niêm đặc điểm, thực vốn góp cấp giấy chứng nhận phần vốn góp, tài sản cơng ty, hạn chế quyền thành viên hợp danh, quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh, hội đồng thành viên, triều tập họp hội đồng thành viên, điều hành kinh doanh công ty hợp danh, chấm dứt tư cách thành viên hợp danh, tiếp nhận thành viên mới, quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn II Bình luận cơng ty hợp danh quy định Luật Doanh nghiệp 2005 Khái quát chung công ty hợp danh 1.1 Khái niệm công ty hợp danh Công ty hợp danh doanh nghiệp phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh khơng phát hành chứng khốn 1.2 Nguồn gốc cơng ty hợp danh Công ty hợp danh số loại hình cơng ty điển hình quy định Bộ luật Thương mại Pháp từ năm 1807 Yếu tố nhân thân thành viên hợp danh coi trọng hàng đầu thành lập cơng ty, người ta thường tâm tới tổng tài sản dân số vốn góp vào cơng ty Đối với bên thứ ba, việc định danh thành viên quan trọng thực giao dịch với cơng ty Bởi vậy, năm 1985 cịn tồn quy định tên công ty phải bao gồm tên tất thành viên hợp danh Điều lý giải người ta gọi công ty hợp danh.Việc điều hành công ty Người quản lý thực Về nguyên tắc, tất thành viên có tư cách quản lý Họ định Người quản lý số thành viên cơng ty người ngồi cơng ty Người quản lý đồng thời người đại diện công ty Nét đặc trưng luật Pháp xu hướng phân biệt dân luật thương luật, người ta thường ý xem xét tư cách thương nhân chủ thể kinh doanh Theo quy định, tất thành viên có tư cách thương nhân, cơng ty khơng có tư cách Tuy nhiên, trường hợp Người quản lý người ngồi cơng ty cơng ty mang tư cách thương nhân, đó, Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại Người quản lý thực hành vi nhân danh công ty phải chịu trách nhiệm kết kinh doanh trước thành viên Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp không hạn chế cá nhân, mà cịn bao gồm pháp nhân Từ hình thành mơ hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân thành viên mà khai thác điểm mạnh cơng ty hợp danh Ví dụ: cơng ty hợp danh có tất thành viên hợp danh pháp nhân song thực ra, việc điều hành công ty cá nhân người đứng đầu pháp nhân thành viên thực Vì mà quy trình, thủ tục cơng ty hợp danh Pháp nghiêm ngặt, song công ty hợp danh diện với số lượng đáng kể kinh tế Pháp 1.3 Đặc điểm công ty hợp danh 1.3.1 Đặc điểm thành viên Công ty hợp danh có thể có hai loại thành viên với địa vị pháp lý khác thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên hợp danh cá nhân (Cơng dân Việt Nam, nước ngồi) Thành viên hợp danh không đồng thời chủ doanh nghiệp tư nhân tham gia công ty hợp danh khác với tư cách thành viên hợp danh Tất thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty; tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty tồn tài sản Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại Thành viên góp vốn cá nhân tổ chức Thành viên góp vốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ quy định điều lệ công ty Thành viên góp vốn khơng tham gia quản lý cơng ty không hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Họ tham gia thảo luận biểu việc bổ sung, sửa đổi quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn quy định điều lệ công ty, việc tổ chức lại giải thể công ty Khi công ty giải thể họ chia giá trị tài sản cịn lại cơng ty giải thể theo quy định điều lệ công ty Với quyền hạn hạn chế vậy, thành viên góp vốn có nghĩa vụ góp đủ số vốn cam kết Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi giá trị số vốn cam kết góp vào cơng ty 1.3.2 Đặc điểm hoạt động đại diện cho công ty giao dịch pháp lý Theo khoản điều 137 luật DN 2005 thành viên hợp danh đại diện cho công ty, tham gia vào quan hệ pháp luật nhân danh công ty 1.3.3 Đặc điểm trách nhiệm công ty Công ty hợp danh chịu trách nhiệm hoạt động không giới hạn phạm vi vốn điều lệ đăng kí quan đăng kí kinh doanh Các thành viên hợp danh chịu trách nhiệm hoạt động cơng ty tồn tài sản riêng Vì cơng ty hợp danh loại doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn Cơ cấu tổ chức Cơ cấu tổ chức thống theo mơ hình hiệp hội thành viên Chức năng, nhiệm vụ phận cấu tổ chức bao gồm: Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại 2.1 Hội đồng thành viên (theo Điều 135, Luật doanh nghiệp năm 2005) Tất thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty quy định khác; lựa chọn bổ nhiệm Phó Giám đốc (Phó tổng giám đốc) trợ giúp Giám đốc (Tổng giám đốc) công tác tổ chức, điều hành Cơng ty Thành viên hợp danh có quyền u cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận định công việc kinh doanh công ty Thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình tài liệu họp Hội đồng thành viên có quyền định tất cơng việc kinh doanh công ty Nếu Điều lệ công ty khơng quy định định vấn đề sau phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận: a) Phương hướng phát triển công ty; b) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; c) Tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới; d) Chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty định khai trừ thành viên; đ) Quyết định dự án đầu tư; e) Quyết định việc vay huy động vốn hình thức khác, cho vay với giá trị lớn 50% vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ khác cao hơn; Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại g) Quyết định mua, bán tài sản có giá trị lớn vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ khác cao hơn; h) Quyết định thông qua báo cáo tài năm, tổng số lợi nhuận chia số lợi nhuận chia cho thành viên; i) Quyết định giải thể công ty 2.2 Ban giám đốc công ty Ban Giám đốc Công ty Hội đồng thành viên Hợp danh giao nhiệm vụ trực tiếp tổ chức, điều hành hoạt động kinh doanh Công ty Theo khoản 4, điều 137, luật doanh nghiệp Việt Nam 2005, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ sau đây: a) Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; b) Triệu tập tổ chức họp Hội đồng thành viên; ký định nghị của Hội đồng thành viên; c) Phân công, phối hợp công việc kinh doanh thành viên hợp danh; ký định quy chế, nội quy công việc tổ chức nội khác công ty; d) Tổ chức xếp, lưu giữ đầy đủ trung thực sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại đ) Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; e) Các nhiệm vụ khác Điều lệ công ty quy định 2.3 Ban Kiểm soát: Ban kiểm soát Hội đồng thành viên Hợp danh bầu để giúp Hội đồng thành viên Hợp danh kiểm soát vấn đề liên quan đến tổ chức, điều hành Cơng ty, kiểm sốt việc tuân thủ đường lối, chủ trương Công ty vấn đề liên quan đến tài Cơng ty Một số phịng ban khác: 2.4 Ban Kiểm sốt chất lượng dịch vụ cơng ty (như lĩnh vực kiểm toán, tư vấn luật): Do thành viên Hợp danh, Ban Giám đốc bầu để giúp Ban Giám đốc, Hội đồng thành viên Hợp danh kiểm soát chất lượng dịch vụ kiểm toán dịch vụ khác; hướng dẫn phịng, ban chức Cơng ty tuân thủ quy định pháp luật, chuẩn mực liên quan đến nghề nghiệp; hỗ trợ phòng, ban, chức danh lãnh đạo nhân viên Cơng ty nâng cao hình ảnh, chất lượng Cơng ty; Sốt xét Báo cáo kiểm tốn Báo cáo dịch vụ khác… 2.5 Các phòng nghiệp vụ, tư vấn, hành Quản trị Các phịng nghiệp vụ: trực tiếp thực hoạt động kinh doanh, kí kết hợp đồng Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại Phòng tư vấn: xúc tiến trì mối quan hệ cơng ty Phịng hành Quản trị: đảm nhiệm cơng việc hành chính, kế tốn quản trị Một số điểm Luật Doanh nghiệp năm 2005 cơng ty hợp danh Loại hình cơng ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 có thay đổi đáng kể chất hình thức Khắc phục thiếu sót Luật doanh nghiệp năm 1999 loại hình cơng ty hợp danh qua sơ sài, chưa đủ tầm điểu chỉnh vấn đề phát sinh hoạt động loại hình doanh nghiệp này, Luật doanh nghiệp năm 2005 sửa đổi, bổ sung quy định số nội dung cho phù hợp hơn, đáp ứng nhu cầu thực tiễn sau: Thứ nhất, nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp tham gia giao dịch, khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 cơng nhận loại hình cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Theo đó, cơng ty hợp danh có chất pháp lý sau: - Là doanh nghiệp có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung; thành viên hợp danh có thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại - Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định “ cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” tạo thuận lợi nhiều cho doanh nghiệp trình hoạt động Bởi lẽ, hệ thống pháp luật Việt Nam số văn hạn chế hoạt động doanh nghiêp khơng có tư cách pháp nhân số lĩnh vực xây dựng đấu thầu Việc quy định luật thể đổi tư nhà lập pháp Việt Nam có ý nghĩa tạo nhiều lựa chọn hình thức hoạt động cho nhà đầu tư Việc thừa nhận tính pháp nhân cơng ty hợp danh có lợi hơn, nhằm đảm bảo cho loại hình doanh nghiệp có đầy đủ tư cách pháp lý tham gia hoạt động giao dịch tham gia tố tụng, phù hợp với xu phát triển kinh tế nước nhà Thứ hai, Luật doanh nghiệp năm 2005 không quy định bắt buộc nhà đầu tư phải thành lập công ty hợp danh kinh doanh số ngành nghề định : kế toán kiểm tốn; thiết kế cơng trình xây dựng; khám chữa bệnh; dịch vụ pháp lý Quy định có ý nghĩa tạo hội cho nhà đầu tư quyền lựa chọn loại hình đầu tư để hoạt động kinh doanh Việc thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cơng ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 nhằm cụ thể hoá trách nhiệm thành viên cơng ty trường hợp khơng góp đủ hạn số vốn cam kết góp Luật quy định rõ số vốn chưa góp đủ khoản nợ thành viên cơng ty việc góp chậm, không đủ số vốn cam kết lý Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại mà thành viên bị khai trừ khỏi công ty Đồng thời, để đảm bảo quyền lợi thành viên , Điều 131 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định trách nhiệm công ty phải cấp giấy chứng nhận góp vốn cho thành viên cơng ty họ góp đủ số vốn cam kết góp Bên cạnh đó, Điều 132 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ nguồn gốc hình thành nên tài sản công ty Đây điểm Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp năm 1999 Ngoài ra, Luật doanh nghiệp năm 2005 đưa hạn chế quyền hành thành viên hợp danh sau: thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại ; thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác để thực kinh doanh ngành nghề kinh doanh cơng ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức cá nhân khác cá nhân khác thành viên hợp danh không quyền chuyển phần tồn vốn góp cơng ty cho người khác khơng chấp thuận thành viên hợp danh lại Việc luật doanh nghiệp năm 2005 quy định hạn chế nhằm đảm bảo thực trách nhiệm tài sản vô hạn thành viên hợp danh cơng ty có phát sinh rủi ro nghĩa vụ tài với khách hàng Bên cạnh đó, Điểm đ khoản Điều 134 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ việc thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty Như trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh xác lập tài sản cịn lại cơng ty khơng đủ để tốn nợ, nghĩa chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh có trách nhiệm tốn số nợ cịn lại cho Thành viên hợp danh tốn nợ cho chủ nợ có quyền yêu 10 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại cầu thành viên hợp danh khác tốn lại cho phần nợ toán tương ứng với nghĩa vụ thành viên hợp danh Kế thừa quy định Luật doanh nghiệp năm 1999, Điều 136 Luật doanh nghiệp 2005 quy đinh chi tiết việc triệu tập họp Hơi đồng thành viên Theo đó, Chủ tịch Hơi đồng thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên Hình thức thơng báo mời họp có điểm tiến hơn, giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, yêu cầu nội dung họp, chương trình địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu họp Tiếp đó, Điều 137 Luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Mọi hạn chế với thành viên hợp danh thực hiên công việc kinh doanh hàng ngày công ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số cơng việc định thơng qua theo quy tắc đa số Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động ngành nghề, kinh doanh đăng ký công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên cịn lại chấp thuận Cuối cùng, hồ sơ đăng ký kinh doanh, Điều 17 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định, hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty hợp danh gồm: 11 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại - Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định - Dự thảo điều lệ công ty - Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty hợp danh kinh doanh theo ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định - Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Tình trạng phát triển Cơng ty hợp danh Việt Nam Hiện Việt Nam, công ty hợp danh hoạt động chủ yếu lĩnh vực dịch vụ kế toán kiểm toán, dịch vụ thiết kế cơng trình xây dựng, dịch vụ khám điều trị bệnh, dịch vụ pháp lý… Có thể nhận thấy rằng, loại hình cơng ty Hợp danh có ưu định sở bảo đảm cho việc thực nghĩa vụ công ty chịu trách nhiệm liên đới vô hạn tất thành viên cơng ty tồn sản nghiệp họ Nhưng phải bảo đảm thực nghĩa vụ toàn sản nghiệp thành viên nên công ty Hợp danh thường lựa chọn đầu tư vào khu vực có nhiều rủi ro, dẫn đến hệ cơng ty Hợp danh khó mở rộng quy mô phát triển kinh doanh, lợi nhuận thu Điều ảnh 12 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại hưởng đến phát triển cân đối kinh tế có nhu cầu xã hội khơng đáp ứng Ngoài ra, điều mà nhà doanh nghiệp quan tâm kinh doanh khả thu lợi nhuận chế độ trách nhiệm phá sản khả rủi ro Vì thế, loại hình Cơng ty TNHH Cơng ty Cổ phần có ưu trội lựa chọn cơng ty phá sản thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Trong đó, thành viên hợp danh Công ty Hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty (khoản 1b, điều 130, luật Doanh nghiệp năm 2005) Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn giống công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân có chủ sở hữu, tồn quyền định cơng ty, cơng ty hợp danh địi hỏi phải có từ hai chủ sở hữu trở lên đồng nghĩa với việc quyền quản lí cơng ty bị chia sẻ Hơn nữa, để thành lập cơng ty hợp danh địi hỏi nhiều điều kiện so với doanh nghiệp tư nhân; cấu tổ chức công ty hợp danh phức tạp so với doanh nghiệp tư nhân Bởi vậy, doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn doanh nghiệp tư nhân lại có ưu lựa chọn nhiều Tất điều lí giải loại hình Cơng ty hợp danh lại không phổ biến Việt Nam 13 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại III Kết Luận: Tóm lại, Ưu điểm cơng ty hợp danh kết hợp uy tín cá nhân nhiều người Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà công ty hợp danh dễ dàng tạo tin cậy bạn hàng, đối tác kinh doanh Việc điều hành quản lý công ty không phức tạp số lượng thành viên người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng Hạn chế công ty hợp danh chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro thành viên hợp danh cao 14 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật thương mại tập 1, Trường ĐH Luật HN năm 2006 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp 1999 Thạc sĩ, Luật sư Phan Thông Anh (2006) , So sánh luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2000, Nhà xuất Tư pháp Thạc sĩ Hoàng Anh Thuyên, Hỏi đáp luật Doanh nghiệp năm 2005, Nhà xuất Lao động – xã hội http://www.tailieu.vn http://www.saga.vn http://vietnamese-law- http://www.google.com.vn 15 Vũ Văn Tấp – 341633 Luật thương mại ... viên hợp danh sau: thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại ; thành viên hợp danh không quy? ??n... cơng ty Trong đó, thành viên hợp danh Công ty Hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty (khoản 1b, điều 130, luật Doanh nghiệp năm 2005) Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp. .. 2005 cơng ty hợp danh Loại hình cơng ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 có thay đổi đáng kể chất hình thức Khắc phục thiếu sót Luật doanh nghiệp năm 1999 loại hình cơng ty hợp