ĐỀ BÀI SỐ 02 Phân tích điều kiện để định sa thải NLĐ coi hợp pháp (4 điểm) Hải nhận vào làm việc Công ty Hoàng Hà (là DN có vốn đầu tư nước ngoài, Hà Nội) Trước kí HĐLĐ thức (có thời hạn năm, từ ngày 01/07/2008 đến ngày 30/06/2009), Hải phải thử việc tháng với mức lương tối thiểu áp dụng công ty (1.000.000 đồng/tháng) Khi HĐLĐ hết thời hạn, Hải kí tiếp HĐLĐ có thời hạn năm với Công ty Hoàng Hà với công việc cũ (hợp đồng có hiệu lực từ ngày 01/7/2009 đến ngày 30/06/2010) Ngày 01/07/2010 Công ty Hoàng Hà Hải ký tiếp HĐLĐ có thời hạn năm (từ ngày 01/07/2010 đến ngày 30/06/2011) Tháng 09/2010 Hải bị nhắc nhở văn 02 lần việc không thực tiến độ công việc Mặc dù vậy, tháng 10/2010 Hải tiếp tục mắc phải lỗi cũ Công ty Hoàng Hà dự định chấm dứt HĐLĐ với hải: a Bình luận vấn đề thử việc việc giao kết HĐLĐ Công ty Hoàng Hà Hải? b Bạn tư vấn cho Công ty Hoàng Hà để chấm dứt HĐLĐ Hải giải quyền lợi cho Hải pháp luật? c Nếu bị chấm dứt HĐLĐ không đồng ý với định Hải yêu cầu tổ chức, quan giải quyết? BÀI LÀM Phân tích điều kiện để định sa thải người lao động coi hợp pháp Sa thải việc mà NLĐ đơn phương chấm dứt QHLĐ, buộc NLĐ phải khỏi tập thể lao động không phụ thuộc vào hiệu lực HĐLĐ Đồng thời sa thải hình thức xử lý kỷ luật (Điều 84-BLLĐ) Theo để định sa thải NLĐ coi hợp pháp cần tuân theo điều kiện thủ tục sau: 1.1 Căn để áp dụng hình thức sa thải: Thứ nhất: hành vi vi phạm kỷ luật: hiểu hành vi NLĐ vi phạm quy định nội quy lao động Ngoài vi phạm điều hành hợp pháp NSDLĐ trường hợp DN nội quy Hành vi vi phạm kỷ luật lao động thể qua việc NLĐ không thực hiện, thực không thực không đầy đủ quy định nội quy Thứ hai: lỗi NLĐ: việc không tuân theo quy định NSDLĐ họ có đầy đủ khả thực Lỗi thể qua ý chí lý trí NLĐ Xác định lỗi người lao động có ý nghĩa việc xử lý kỷ luật nặng hay nhẹ, ý nghĩa định việc NLĐ có bị xử lý hay không? 1.2 Các trường hợp áp dụng hình thức kỷ luật sa thải Theo quy định Khoản Điều 83 BLLĐ hình thức kỷ luật sa thải áp dụng trường hợp sau đây: Trường hợp 1: NLĐ có hành vi trộm cắp, tham ô, tiết lộ bí mật công nghệ, kinh doanh có hành vi khác gây thiệt hại nghiêm trọng tài sản, lợi ích DN - Trong trường hợp NLĐ gây thất thoát cho DN Đối tượng hành vi trộm cắp thường tài sản máy móc, thiết bị, sản phẩm… Còn bí mật công nghệ kinh doanh dạng thông tin, thông số kỹ thuật, công thức phương thức sản xuất Trong quy định pháp luật ta hiểu cần NLĐ có hành vi trộm cắp, tham ô, tiết lộ bí mật công nghệ, kinh doanh bị xử lý kỷ luật sa thải, giá trị Tuy nhiên cần lưu ý nội quy DN có quy định mức giá trị trộm cắp, tham ô phải vào quy định nội quy để xử lý kỷ luật NSDLĐ sa thải NLĐ NLĐ trộm cắp, tham ô đến mức mà nội quy quy định - Đối với hành vi khác gây thiệt hại nghiêm trọng tài sản, lợi ích DN pháp luật chưa có giải thích cụ thể Tuy nhiên hành vi khác trước hết phải hành vi vi phạm kỷ luật lao động hành vi có gây thiệt hại cho DN, mức thiệt hại từ triệu đồng trở lên Trường hợp vi phạm chưa có đầy đủ khó xác định chứng yêu cầu quan có thẩm quyền điều tra, xác minh, kết luận để làm xử lý kỷ luật NLĐ (điểm a - Khoản - Điều Nghị định 33/2003/ NĐ - CP) Trường hợp 2: NLĐ bị xử lý kỷ luật kéo dài thời hạn nâng lương, chuyển làm công việc khác mà tái phạm thời gian chưa xóa kỷ luật bị xử lý kỷ luật cách chức mà tái phạm Tái phạm theo Điều nghị định 41/CP ngày 06/07/1995 hiểu trường hợp đương chưa xóa kỷ luật lại phạm lỗi mà lần trước phạm Ví dụ như: tháng 10/2010 công nhân A ngủ gật làm việc khiến cho dây chuyền sản xuất bị thiếu công đoạn anh, sản phẩm bị đóng gói thiếu anh A bị công ty kỷ luật kéo dài thời hạn nâng lương tháng Nhưng sang đến tháng 11/2010 anh A lại ngủ gật tiếp làm việc thời hạn kỷ luật lần trước chưa xóa Như công nhân A tái phạm nên bị kỷ luật sa thải Trường hợp 3: NLĐ tự ý bỏ việc ngày cộng dồn tháng 20 ngày cộng dồn năm mà lý đáng - Cách tính thời gian lấy đơn vị thời gian tháng, năm theo dương lịch Nếu NLĐ bỏ việc ngày cộng dồn tháng 20 ngày cộng dồn năm bị sa thải Tại pháp luật lại quy định thêm 20 ngày cộng dồn năm làm mà có quy định ngày cộng dồn tháng Việc quy định pháp luật hạn chế sơ hở quy định ngày cộng dồn tháng gặp trường hợp sau: NLĐ nghỉ việc vào ngày sau 29, 30, 31 tháng ba nghỉ thêm ngày 1, tháng tư NSDLĐ trường hợp kỷ luật NLĐ họ nghỉ theo pháp luật cho phép Việc quy định 20 ngày cộng dồn năm lấp kín sơ hở Hạn chế hành vi lợi dụng để nghỉ quy định NLĐ - Còn lý coi đáng NLĐ nghỉ trường hợp sau: bị thiên tai; hỏa hoạn; thân bị ốm có xác nhận sở y tế thành lập hợp pháp, trường hợp khác quy định nội quy lao động (điểm c Khoản - Điều - Nghị định 33/2003/NĐ-CP) Những trường hợp nghỉ khác không thuộc trường hợp quy bị coi lý đáng áp dụng hình thức kỷ luật sa thải Ba trường hợp điều kiện cần để định sa thải Nghị định 41/CP quy định: hình thức xử lý kỷ luật sa thải áp dụng NLĐ vi phạm trường hợp quy định Khoản Điều 85 BLLĐ quy định nội quy lao động Như vậy, điều kiện cần nói xử lý kỉ luật sa thải NLĐ cần có thêm điều kiện đủ DN phải có nội quy lao động hợp pháp nội quy lao động phải quy định cụ thể hành vi vi phạm kỷ luật lao động tương ứng Ngoài ra, theo Điều 39 BLLĐ, NSDLĐ không xử lý kỷ luật sa thải trường hợp sau: “1 NLĐ ốm đau bị tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp điều trị, điều dưỡng theo định thầy thuốc, trừ trường hợp quy định điểm c điểm đ khoản Điều 38 Bộ luật này; NLĐ nghỉ hàng năm, nghỉ việc riêng trường hợp nghỉ khác NSDLĐ cho phép; NLĐ nữ trường hợp quy định khoản Điều 111 Bộ luật này” Vì hậu pháp lý sa thải đơn phương chấm dứt HĐLĐ giống chỗ làm cho chấm dứt QHLĐ, coi trường hợp NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ NLĐ bao gồm sa thải 1.3 Thẩm quyền xử lý sa thải Chỉ có NSDLĐ người có thẩm quyền xử lý kỷ luật Ngoài người NSDLĐ ủy quyền xử lý kỷ luật sa thải mà NSDLĐ vắng trường hợp ủy quyền văn Pháp luật quy định trường hợp NSDLĐ vắng mà người ủy quyền xử lý kỷ luật để đảm bảo cho việc xử lý thời hiệu Nhiều trường hợp NSDLĐ đến DN thời hiệu xử lý sa thải hết 1.4 Các nguyên tắc xử lý kỷ luật sa thải Có nguyên tắc xử lý kỷ luật sa thải cần tuân quy định Điều – Nghị định 41/CP ngày 06/07/1995 là: Mỗi hành vi vi phạm kỷ luật lao động bị xử lý hình thức kỷ luật Khi NLĐ có nhiều hành vi vi phạm kỷ luật lao động đồng thời áp dụng hình thức kỷ luật cao tương ứng với hành vi vi phạm nặng nhất; Không xử lý kỷ luật lao động NLĐ vi phạm nội quy lao động mắc bệnh tâm thần bệnh khác làm khả nhận thức hay khả điều khiển hành vi mình; Cấm hành vi xâm phạm thân thể, nhân phẩm NLĐ xử lý vi phạm kỷ luật lao động; Cấm dùng hình thức phạt tiền, cúp lương thay việc xử lý kỷ luật lao động; Cấm xử lý kỷ luật lao động lý tham gia đình công 1.5 Thời hiệu xử lý kỷ luật sa thải Điều 86 BLLĐ quy định: “Thời hiệu để xử lý kỷ luật lao động tối đa la ba tháng, kể từ ngày xảy vi phạm, trường hợp đặc biệt không sáu tháng” 1.6 Trình tự xử lý kỷ luật sa thải - Bước 1: lập hồ sơ - Bước 2: tiến hành phiên họp xử lý kỷ luật Thành phần phiên họp gồm có: + Chủ tọa: NSDLĐ người NSDLĐ ủy quyền + NLĐ có hành vi vi phạm (đương sự): NLĐ có lý đáng phiên họp bị hoãn, trường hợp thông báo lần với NLĐ mà NLĐ vắng mặt NSDLĐ có quyền xử lý vắng mặt, NLĐ 15 tuổi phải có thêm cha, mẹ người giám hộ + Ban chấp hành Công Đoàn sở lâm thời + Ngoài có thành phần sau: người giám định, người làm chứng, luật sư… Tiến hành phiên họp: Theo Điều 87 BLLĐ tiến hành xử lý vi phạm kỷ luật lao động NSDLĐ phải chứng minh lỗi NLĐ Còn NLĐ có quyền tự bào chữa nhờ luật sư bào chữa, bào chữa viên nhân dân nhờ người khác bào chữa Theo Điều 12 Nghị định 41/CP ngày 06/07/1995 có quy định sau: Biên xử lý vi phạm kỷ luật lao động gồm nội dung chủ yếu sau đây: Ngày, tháng, năm, địa điểm xử lý vi phạm kỷ luật lao động; Họ, tên, chức trách người có mặt; Hành vi vi phạm kỷ luật lao động, mức độ vi phạm, mức độ thiệt hại gây cho DN (nếu có); Ý kiến đương sự, người bào chữa, người làm chứng (nếu có); Ý kiến đại diện Ban Chấp hành Công đoàn sở; Kết luận hình thức xử lý vi phạm kỷ luật lao động, mức độ thiệt hại, mức bồi thường phương thức bồi thường (nếu có); Đương sự, đaiị diện Ban Chấp hành Công đoàn sở, người có thẩm quyền xử lý vi phạm kỷ luật lao động ký vào biên Đương sự, đại diện ban Chấp hành Công Đoàn sở có quyền ghi ý kiến bảo lưu; không phải ghi rõ lý do” - Bước 3: định xử lý kỷ luật NSDLĐ trước định xử lý kỷ luật phải tham khảo ý kiến Công đoàn phải báo cáo quan lao động Đối với hình thức xử lý kỷ luật sa thải bắt buộc phải định văn  Như để định sa thải NLĐ coi hợp pháp cần tuân theo điều kiện Giải tập tình 2.1 Bình luận vấn đề thử việc việc giao kết HĐLĐ công ty Hoàng Hà Hải a Về vấn đề thử việc công ty Hoàng Hà Hải Hải nhận vào làm công ty Hoàng Hà (là DN có vốn đầu tư nước Hà Nội) Theo quy định Điều 131 132 BLLĐ, công dân Việt Nam làm việc công ty có vốn đầu tư nước ngoài, phải tuân theo pháp luật lao động Việt Nam pháp luật Việt Nam bảo vệ Ngược lại DN có vốn đầu tư nước trực tiếp tuyển lao động Việt Nam với yêu cầu thời làm việc, thời nghỉ ngơi, bảo hiểm xã hội, an toàn lao động… theo quy định luật lao động Việt Nam Như QHLĐ Hải công ty Hoàng Hà chịu điều chỉnh luật lao động Việt Nam Theo tình trước ký HĐLĐ thức (có thời hạn năm, từ 01/07/2008 đến ngày 30/06/2009) Hải phải thử việc với mức lương tối thiểu áp dụng công ty (1.000.000 đồng/tháng) Hợp đồng thử việc thỏa thuận việc kiểm tra trình độ NLĐ sở cho việc ký HĐLĐ thức Đoạn 1-Điều 32-BLLĐ có quy định: “NSDLĐ NLĐ thỏa thuận việc làm thử, thời gian thử việc, quyền nghĩa vụ hai bên Tiền lương NLĐ thời gian thử việc phải 70% mức lương cấp bậc công việc Thời gian thử việc không 60 ngày lao động chuyên môn kỹ thuật cao không 30 ngày lao động khác” Đồng thời vào Điều 7-Nghị định 44/2003/NĐ- CP, có quy định: “NSDLĐ NLĐ thoả thuận việc làm thử quy định Điều 32 BLLĐ quy định sau: Thời gian thử việc không 60 ngày công việc có chức danh nghề cần trình độ chuyên môn, kỹ thuật từ cao đẳng trở lên Thời gian thử việc không 30 ngày chức danh nghề cần trình độ trung cấp, công nhân kỹ thuật, nhân viên nghiệp vụ Thời gian thử việc không ngày lao động khác Hết thời gian thử việc, NSDLĐ thông báo kết làm thử cho NLĐ Nếu đạt yêu cầu hai bên phải tiến hành ký kết HĐLĐ NLĐ không thông báo mà tiếp tục làm việc người đương nhiên làm việc thức” Từ đây, ta kết luận việc thử việc công ty Hoàng Hà Hải sau: Thứ nhất: thời gian thử việc Công ty Hoàng Hà ký hợp đồng thử việc Hải thời gian tháng vi phạm quy định luật lao động Vì theo quy định thời gian thử việc dài không 60 ngày, tiếp không 30 ngày ngắn không ngày Ở đây, tháng thử việc Hải vượt mức quy định pháp luật Thứ hai: tiền lương thời gian thử việc Hải 1.000.000 đồng/tháng (mức lương tối thiểu áp dụng công ty) Luật quy định tiền lương NLĐ thời gian thử việc phải 70% mức lương cấp bậc công việc Tuy nhiên chưa biết rõ mức lương cấp bậc công việc mà Hải làm ta chia thành hai trường hợp sau (ở giả sử mức lương cấp bậc Hải 1.500.000 đồng/tháng): - Trường hợp 1: lương cấp bậc công việc mà Hải làm ≥1.500.000 đồng/tháng, theo mức lương thử việc mà Hải trả ≥1.050.000 đồng/tháng Do việc công ty trả lương thử việc Hải 1.000.000 đồng/tháng trái pháp luật - Trường hợp 2: lương cấp bậc công việc mà Hải làm [...]... Thời gian làm việc của Hải được xác định như sau: - Ba tháng thử việc của Hải trong công ty cũng được tính vào thời gian làm việc theo quy định tại điểm d-Khoản 3 -Điều 14-Nghị định 44/2003/NĐ-CP - Thời gian làm việc của Hải theo quy định tại điểm a-Khoản 3 -Điều 14-Nghị định 44/2003/NĐ-CP: “a) Thời gian làm việc để tính trợ cấp thôi việc là tổng thời gian đã làm việc theo các bản hợp đồng lao động đã... quy định tại Điều 8 Nghị định 04/2005/NĐ-CP thì: “Thẩm quyền giải quyết khiếu nại 1 NSDLĐ có trách nhiệm giải quyết khiếu nại lần đầu của NLĐ, của tập thể lao động 2 Khi tiến hành thanh tra, Thanh tra viên lao động có quyền tiếp nhận và giải quyết khiếu nại về lao động theo quy định của pháp luật 3 Chánh thanh tra Sở có thẩm quyền giải quyết khiếu nại về lao động mà NSDLĐ hoặc Thanh tra viên lao động. .. toán đầy đủ các khoản có liên quan đến quyền lợi của mỗi bên; trường hợp đặc biệt, có thể kéo dài nhưng không được quá 30 ngày NSDLĐ ghi lý do chấm dứt HĐLĐ vào sổ lao động và trách nhiệm trả lại sổ cho NLĐ Ngoài các quy định trong sổ lao động, NSDLĐ không được nhận xét thêm điều gì trở ngại cho NLĐ tìm việc làm mới Như vậy, Hải được trả sổ lao động cùng hồ sơ giấy tờ Ngoài ra, Hải còn được công ty... công ty được xác định từ ngày 1/7/2008 đến ngày mà công ty Hoàng Hà chấm dứt HĐLĐ đối với Hải Cách làm tròn thời gian tháng lẻ theo quy định tại Khoản 5 -Điều 14 Nghị định 44/2003/NĐ-CP: “5 Thời gian làm việc khi có tháng lẻ đối với NLĐ làm việc trên 12 tháng được làm tròn như sau: Từ đủ 01 tháng đến dưới 06 tháng được tính bằng 06 tháng làm việc; Từ đủ 06 tháng đến 12 tháng được tính bằng 01 năm làm việc”... Thanh tra viên lao động đã giải quyết nhưng còn khiếu nại 4 Chánh thanh tra Bộ có thẩm quyền giải quyết khiếu nại về lao động mà Chánh thanh tra Sở đã giải quyết nhưng còn khiếu nại Quyết định giải quyết của Chánh thanh tra Bộ là quyết định giải quyết cuối cùng” Theo đó, những cơ quan có thẩm quyền giải quyết khiếu nại theo thủ tục hành chính cho Hải đó là: thanh tra viên lao động, Chánh thanh tra Sở, Chánh... Hà Nội, Giáo trình luật lao động, Nxb CAND, Hà Nội, 2009  Khoa Luật-Viện Đại học Mở Hà Nội, Giáo trình luật lao động Việt Nam, Nxb, Giáo dục Việt Nam, 2009  Bộ luật lao động năm 1994, sửa đổi, bổ sung năm 2002, 2006 và 2007  Nghị định của Chính Phủ 44/2003/NĐ-CP ngày 9/5/2003 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Bộ luật lao động về Hợp đồng lao động  Nghị định của Chính phủ số... thường xuyên không hoàn thành công việc theo hợp đồng…” Đồng thời ở Nghị định 44/2003/NĐ-CP quy định: “NSDLĐ có quyền đơn phương chấm dứt HĐLĐ trong trường hợp quy định tại điểm a và điểm d khoản 1 Điều 38 của BLLĐ đã sửa đổi, bổ sung được quy định như sau: “1 NLĐ thường xuyên không hoàn thành công việc theo HĐLĐ là không hoàn thành định mức lao động hoặc nhiệm vụ được giao do yếu tố chủ quan và bị lập biên... với quyết định đó thì Hải có thể yêu cầu tổ chức, cơ quan nào giải quyết? Theo quy định tại Khoản 2 Điều 38 BLLĐ: “Trong trường hợp không nhất trí với quyết định của NSDLĐ, Ban chấp hành công đoàn cơ sở và NLĐ có quyền yêu cầu giải quyết TCLĐ theo trình tự do pháp luật quy định Ta nhận thấy rằng tranh chấp giữa Hải với công ty Hoàng Hà là TCLĐ cá nhân Theo Điều 158-BLLĐ ta có thể thấy khi có chấp lao. .. lao động cơ sở hoặc hòa giải viên lao động; 2 Tòa án nhân dân + Hội đồng hòa giải lao động cơ sở: do NSDLĐ thành lập trong các DN có tổ chức Công đoàn Thành phần của hội đồng hòa giải lao động cơ sở gồm đại 13 diện của các bên (ít nhất là 4 người) Ngoài ra các bên thỏa thuận mời đại diện ngoài DN Nhiệm kỳ hoạt động của hội đồng là 2 năm và mỗi bên luân phiên nhau làm chủ tịch hội đồng thư ký 1 năm... định của Chính phủ số 41/CP ngày 6/7/1995 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Bộ luật lao động về kỉ luật lao động, trách nhiệm vật chất  Nghị định của Chính phủ số 33/2003/NĐ-CP ngày 2/4/2003 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định của Chính phủ số 41/CP ngày 6/7/1995 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Bộ luật lao động, trách nhiệm vật chất 16 ... quy lao động Như vậy, điều kiện cần nói xử lý kỉ luật sa thải NLĐ cần có thêm điều kiện đủ DN phải có nội quy lao động hợp pháp nội quy lao động phải quy định cụ thể hành vi vi phạm kỷ luật lao. .. Hội đồng hòa giải lao động sở hòa giải viên lao động; Tòa án nhân dân + Hội đồng hòa giải lao động sở: NSDLĐ thành lập DN có tổ chức Công đoàn Thành phần hội đồng hòa giải lao động sở gồm đại... đầu NLĐ, tập thể lao động Khi tiến hành tra, Thanh tra viên lao động có quyền tiếp nhận giải khiếu nại lao động theo quy định pháp luật Chánh tra Sở có thẩm quyền giải khiếu nại lao động mà NSDLĐ