Bài nghiên cứu SỰ CẦN THIẾT PHẢI XÁC ĐỊNH MỘT CÁCH CHÍNH XÁC TÍNH QUỐC TẾ CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA NGOẠI THƯƠNG TS Dương Anh Sơn Giảng viên khoa Luật Quốc tế, Đại học luật TP.HCM Hoạt động thương mại quốc tế nay, không bị giới hạn việc trao đổi hàng hóa mà mở rộng sang lĩnh vực khác thương mại dịch vụ, thương mại đầu tư, thương mại liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ, nhiên hoạt động trao đổi hàng hóa đóng vai trò chủ đạo Và rõ ràng công cụ pháp lý sử dụng việc trao đổi hàng hóa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay gọi hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương Có thể nói rằng, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đóng vai trò chủ đạo hoạt động ngoại thương Việt Nam Kim ngạch xuất nhập nước ta không ngừng tăng cao năm gần đây, đặc biệt tăng cao Việt Nam tham gia vào tổ chức thương mại khu vực quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tức hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố quốc tế hay tính quốc tế Mặc dù loại hợp đồng sử dụng thực tiễn thương mại nước ta, nhiên việc đưa khái niệm rõ ràng, tương đối xác cho hợp đồng chưa quan tâm thích đáng khoa học pháp lý Việt Nam Điều Việt Nam tham gia vào hoạt động thương mại quốc tế thực tiễn chưa có vụ tranh chấp liên quan đến việc xác định luật áp dụng vào tính quốc tế hợp đồng Các văn pháp luật Việt Nam không sử dụng thuật ngữ “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ” mà sử dụng thuật ngữ “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài” Dưới góc độ pháp lý hai thuật ngữ “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ” “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài” có chất, có tham gia thương nhân nước hay nói cách khác hợp đồng có yếu tố quốc tế Xác định hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tức xác định tính quốc tế hợp đồng Việc xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa có ý nghĩa pháp lý thực tiễn quan trọng gắn liền với việc xác định luật để điều chỉnh quan hệ bên hợp đồng Nếu hợp đồng hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường (hợp đồng nội địa) quyền nghĩa vụ bên xuất phát từ hợp đồng pháp luật nước điều Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang chỉnh, ví dụ, pháp luật Việt Nam Nếu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điều chỉnh luật bên lựa chọn: pháp luật quốc gia khác nhau, điều ước quốc tế liên quan nhiều trường hợp tập quán thương mại quốc tế, trường hợp lựa chọn bên cần phải chọn luật quốc gia theo quy tắc tư pháp quốc tế Hiện khoa học pháp lý Việt Nam chưa có cách thức thống để xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Một số tác giả không đưa tiêu chí cụ thể để xác định tính quốc tế hợp đồng mà nêu lên số cách xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế số văn pháp luật quốc tế văn pháp luật Việt Nam thương mạii: Cách thứ xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định pháp luật Việt Nam, cụ thể Khoản Điều 80 Luật thương mại Theo cách tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa xác định dựa dấu hiệu quốc tịch thương nhân Theo quy định Điều 80 Điểm Khoản Điều 81 Luật thương mại Việt Nam, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước hợp đồng mua bán hàng hóa ký kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước Chủ thể bên nước hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thương nhân tư cách pháp lý họ xác định theo pháp luật nước mà thương nhân mang quốc tịch Rõ ràng, quy định Luật thương mại Việt Nam xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa dấu hiệu quốc tịch thương nhân Trong thực tiễn ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế việc xác định tính quốc tế hợp đồng thương mại quốc tế dựa dấu hiệu quốc tịch thương nhân gặp nhiều khó khăn, phức tạp số trường được, vì: Thứ nhất, pháp luật nhiều quốc gia khác xác định quốc tịch pháp nhân không giống Hiện giới có cách thức xác định quốc tịch pháp nhân sau: Thuyết nơi đăng ký (Anh, Mỹ, quốc gia thuộc hệ thống pháp luật Anh Mỹ số quốc gia thuộc Liên Xô cũ), theo cách quốc tịch xác định theo nơi đăng ký pháp nhân Thuyết địa điểm thường trú pháp nhân (các quốc gia thuộc hệ thống pháp luật châu Âu lục địa Pháp, Đức Ba lan, Ukraina), theo cách này, quốc tịch pháp nhân xác định theo địa thường trú pháp nhân - thường nơi thường trú quan điều hành Địa thường trú pháp nhân nơi mà pháp nhân đăng ký thành lập mà nơi có quan quản lý thực tế pháp nhân Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang Cách thứ ba gọi “thuyết giám sát”, theo cách quốc tịch pháp nhân xác định dựa sở, vốn chủ thể thuộc quốc gia ảnh hưởng đến việc giám sát hoạt động pháp nhân.ii Cách thứ tư xác định quốc tịch pháp nhân theo địa điểm, pháp nhân tiến hành hoạt động thương mại Rõ ràng có nhiều cách xác định quốc tịch nên xác định tính quốc tế hợp đồng việc đơn giản Thứ hai, xác định tính quốc tế hợp đồng dựa dấu hiệu quốc tịch số trường hợp gặp khó khăn việc xác định luật áp dụng Ví dụ, Công ty A đăng ký thành lập lãnh thổ Pháp lại đặt trụ sở điều hành lãnh thổ Anh, theo pháp luật Pháp, công ty A có quốc tịch Anh, theo Pháp luật Anh công ty A lại có quốc tịch Pháp Công ty A ký kết hợp đồng bán hàng cho công ty B Việt Nam xuất phát từ quy phạm xung đột, luật áp dụng cho hợp đồng luật quốc gia người bán, trường hợp này, luật quốc gia áp dụng, luật Pháp hay luật Anh Rõ ràng, trường hợp khó xác định Luật áp dụng cho hợp đồng Chính lý mà thương mại quốc tế người ta không xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa dấu hiệu quốc tịch Cách thứ hai xác định tính quốc tế hợp đồng theo quy định Điều Công ước La Haye 1964 mua bán hàng hóa quốc tế Khoản Điều Công ước La Haye năm 1964 quy định, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải thỏa mãn hai điều kiện sau đây: Thứ nhất, ký kết bên có trụ sở thương mại nằm lãnh thổ quốc gia khác nhau; Thứ hai, phải thỏa mãn ba yếu tố sau đây: Hàng hóa phải chuyên chở phải chuyên chở từ lãnh thổ quốc gia đến lãnh thổ quốc gia khác; Khi mà hành vi thể chào hàng chấp nhận chào hàng thực lãnh thổ quốc gia khác nhau; Khi việc giao hàng phải thực lãnh thổ quốc gia khác nơi thực hành vi chào hàng chấp nhận chào hàng Mặc dù thông qua có hiệu lực nhiên Công ước La Haye năm 1964 không áp dụng cách rộng rãi không gây ảnh hưởng thực tiễn ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chưa thông qua nhiều lý như: Công ước soạn thảo đại diện quốc gia phát triển Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang phương Tây, thiếu tham gia quốc gia phát triển quy định Công ước không tính đến quyền lợi quốc gia phát triển; Công ước La Haye năm 1964 có cấu trúc bên phức tạp gây nhiều khó khăn việc áp dụng Nhưng lý quan trọng tiêu chuẩn chủ quan khách quan Công ước sử dụng để xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chồng chéo ý nghĩa thực tế Ví dụ, người bán có trụ sở thương mại lãnh thổ Việt Nam giao hàng cho người mua có trụ sở thương mại lãnh thổ Thái Lan theo hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hàng hóa nằm lãnh thổ Thái Lan, lý người mua từ chối nhận hàng người bán buộc phải sang Thái Lan để bán số hàng cho người mua khác có trụ sở thương mại nằm lãnh thổ Thái Lan Như tất hoạt động liên quan đến việc mua bán lần thứ hai diễn lãnh thổ Thái Lan: Hàng hóa nằm Thái Lan - không thỏa mãn điều kiện phụ thứ nhất; hành vi chào hàng chấp nhận chào hàng việc giao hàng thực lãnh thổ Thái Lan - không thỏa mãn điều kiện phụ thứ hai thứ ba Như theo quy định Điều Công ước La Haye 1964 hợp đồng coi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế áp dụng quy định luật thương mại quốc tế mà cụ thể áp dụng Công ước La Haye 1964 để điều chỉnh iii Vì lý vừa nêu mà thương mại quốc tế người ta không xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa dấu hiệu quốc tịch pháp nhân theo quy định Công ước La Haye 1964 Cách thứ ba xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa dấu hiệu lãnh thổ (Điều Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế) Một số tác giả khác đưa tiêu chí để xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế iv - Thứ nhất, tiêu chí bên có quốc tịch khác v có trụ sở thương mại quốc gia khác - Thứ hai, hàng hóa đối tượng hợp đồng dịch chuyển từ quốc gia sang quốc gia khác giai đoạn chào hàng chấp nhận chào hàng thiết lập quốc gia khác vi; - Thứ ba, nội dung hợp đồng bao gồm quyền nghĩa vụ phát sinh từ việc chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa từ người bán sang người mua quốc gia khác nhau; Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang Sự hạn chế việc xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vào ba tiêu chí nói phân tích hai ví dụ đưa - Thứ tư, đồng tiền toán phải ngoại tệ bên quan hệ hợp đồng Theo quan điểm tiêu chí cho phép xác định hợp đồng mua bán hợp đồng nước (nội địa) mà không cho phép xác định thương nhân nước thuộc quốc gia vậy, số trường hợp đặc biệt khó xác định Luật áp dụng cho hợp đồng vii Vì cho rằng, đồng tiền toán ngoại tệ hai bên hợp đồng tiêu chí để xác định tính quốc tế hợp đồng thương mại quốc tế mà đặc điểm mà - Thứ năm, luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bao gồm điều ước quốc tế, luật quốc gia tập quán thương mại quốc tế Theo quan điểm coi đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà thôi, luật điều chỉnh xác định sau xác định tính quốc tế hợp đồng Ở đây, theo quan điểm chúng tôi, chưa có rõ ràng, hợp đồng mua bán hàng hóa coi có tính quốc tế thỏa mãn tiêu chí nói hay cần thỏa mãn năm tiêu chí Dù có hiểu khó xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sở tiêu chí Chính khoa học pháp lý Việt Nam chưa có cách xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thống nên có ý kiến cho rằng, chưa có quan niệm thống bình diện quốc tế việc xác định tiêu chí hợp đồng mua bán quốc tế viii Theo quan điểm chúng tôi, nhận định khó có ủng hộ mặt lý luận mặt thực tiễn, pháp luật nhiều nước có cách xác định tính quốc tế hợp đồng, theo hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hợp đồng ký kết bên có trụ sở thương mại nằm lãnh thổ quốc gia khác ix Điều khẳng định bởi: thứ nhất, có nhiều quốc gia tham gia Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế, nói pháp luật hầu hết quốc gia giới xác định tính quốc tế hợp đồng thương mại quốc tế dựa dấu hiệu lãnh thổ bên ký kết hợp đồng Xác định trụ sở thương mại thương nhân việc đơn giản nhiều so với xác định quốc tịch họ nhiều trường hợp nói đến trên; thứ hai, dấu hiệu lãnh thổ sử dụng nhiều văn pháp luật quốc tế thương mại để xác định tính quốc tế hợp đồng thương mại quốc tế khác như: Công ước New-york 1974 thời hiệu tố tụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Ottawa Leasing Factoring 1988… Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang Việc xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa yếu tố lãnh thổ cho phép xác định tính quốc tế hợp đồng trở nên đơn giản Tuy nhiên theo tiêu chí gặp khó khăn trường hợp, bên có nhiều trụ sở thương mại Để giải vấn đề Điều 10 Công ước Viên 1980 quy định, trường hợp bên có nhiều trụ sở thương mại cần phải ý đên trụ sở thương mại liên quan mật thiết với hợp đồng với việc thực xuất phát từ hoàn cảnh mà bên biết trước có dự liệu trước hay thời điểm ký kết hợp đồng, bên trụ sở thương mại cần phải xác định địa điểm thường trú họ Từ phân tích nói khẳng định rằng, giới có thống việc xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, từ phân tích theo quan điểm tác giả, nội dung điều 80 Luật thương mại Việt Nam 1997 cần phải sửa đổi để có tương thích với pháp luật quốc tế thương mại Bài nghiên cứu - www.saigonluat.vn Trang i Xem: Nguyễn Bá Diến, Giáo trình Tư pháp quốc tế, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội 2000 Tr 199-200; Giáo trình luật thương mại Quốc tế Trường Đại học kinh tế quốc dân, 1999 tr 69 –102; Giáo trình Tư pháp quốc tế, NXB Công an nhân dân Hà Nội, 2001, Tr 141-142 ii Trong chiến tranh giới lần thứ lần thứ hai, nhiều quốc gia cấm hợp tác với công ty thù địch, tức pháp nhân làm việc cho quốc gia thù địch Ví dụ, công ty cổ phần Đức sang Thuỵ sĩ thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, vậy, công ty trách nhiệm hữu hạn không bị coi công ty thù địch với công ty Anh Mỹ theo “thuyết nơi đăng ký” Xem: Luật thương mại quốc tế Minsk 2000 Tr 73-74 iii Xem thêm: Dmitrieva G K , Tư pháp quốc tế, Matxcơva, 2000, tr 341-342 iv Xem: Nguyễn Vũ Hoàng, Về tiêu chí xác định hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 11/2003, tr 18-23 v Xem Điều 80 Luật thương mại Việt Nam 1997 vi Xem Điều Công ước La-Haye 1964 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vii Xem phân tích tác giả bất hợp lý Điều 81 Luật thương mại ví dụ trang viii Xem: Nguyễn Vũ Hoàng, Về tiêu chí xác định hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 11/2003, tr 18-23 ix Xem: Boguslavsky M.M Tư pháp quốc tế Matxcơva 1992 Tr 188-195; Dmitrieva G.K Tư pháp quốc tế Matxcơva, 2000 Tr 341-342 ... ký thành lập lãnh thổ Pháp lại đặt trụ sở điều hành lãnh thổ Anh, theo pháp luật Pháp, công ty A có quốc tịch Anh, theo Pháp luật Anh công ty A lại có quốc tịch Pháp Công ty A ký kết hợp đồng... Hiện giới có cách thức xác định quốc tịch pháp nhân sau: Thuyết nơi đăng ký (Anh, Mỹ, quốc gia thuộc hệ thống pháp luật Anh Mỹ số quốc gia thuộc Liên Xô cũ), theo cách quốc tịch xác định theo nơi... cho hợp đồng luật quốc gia người bán, trường hợp này, luật quốc gia áp dụng, luật Pháp hay luật Anh Rõ ràng, trường hợp khó xác định Luật áp dụng cho hợp đồng Chính lý mà thương mại quốc tế người