luật so sánh Một số điểm khác chế độ trách nhiệm vi phạm hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam pháp luật australia ths Nguyễn Thị Minh * V i phạm hợp đồng vấn đề quan trọng luật hợp đồng Vì pháp luật Việt Nam pháp luật Australia thuộc hai hệ thống pháp luật khác (hệ thống luật lục địa hệ thống luật án lệ) nên cách tiếp cận việc vi phạm hợp đồng có điểm khác điều dễ hiểu Pháp luật hai nớc quy định bên không thực nghĩa vụ theo hợp đồng bị coi vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam không chia vi phạm hợp đồng thành loại nh pháp luật Australia mà chia thành: Không thực hợp đồng thực điều khoản đ cam kết Pháp luật Australia chia việc vi phạm hợp đồng làm hai loại là: Không thực hợp đồng (failure to perform) vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng (anticipatory breach) Không thực hợp đồng theo pháp luật Australia đợc chia làm loại: Hoàn toàn không thực hợp đồng; có thực hợp đồng nhng thực không nh đ cam kết; thực hợp đồng chậm Pháp luật Australia phân loại vi phạm hợp đồng nh hậu hai loại vi phạm hợp đồng khác Chẳng hạn, vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng lí cho phép bên đợc chấm dứt hợp đồng, đó, không thực hợp đồng lúc dẫn đến việc chấm dứt hợp đồng Trong trờng hợp này, bên chấm dứt hợp đồng pháp luật có quy định hai bên có thỏa thuận Theo pháp luật Việt Nam, việc thực hợp đồng không điều khoản cam kết hợp đồng đợc coi thực hợp đồng không đầy đủ Australia, ngời ta coi việc thực hợp đồng chậm không thực hợp đồng bắt nguồn từ quy định pháp luật Australia nội dung hợp đồng Theo pháp luật Australia, hợp đồng bao gồm điều kiện (condition) tức điều khoản chủ yếu, quan trọng hợp đồng điều khoản khác quan trọng (term) Việc vi phạm điều khoản chủ yếu hợp đồng cho phép bên đợc đơn phơng chấm dứt hợp đồng Khi thời hạn điều khoản chủ yếu hợp đồng thì: Nếu bên vi phạm điều khoản này, bên có quyền chấm dứt hợp đồng lí hoàn toàn không thực hợp đồng không đợc coi thực hợp đồng chậm Nếu thời hạn điều khoản chủ yếu hợp đồng việc thực hợp đồng chậm không cho phép bên đợc đơn phơng chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, phải lu ý tòa án Australia có quyền định điều khoản hợp đồng đợc coi diều khoản chủ yếu bên không thỏa * Vụ luật s, t vấn pháp luật Bộ t pháp tạp chí luật học - 49 luật so sánh thuận vấn đề hợp đồng Tòa án Australia thờng kết luận vấn đề cách xác định cách rõ ràng, khách quan ý định bên vào thời điểm hợp đồng đợc lập Vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng theo pháp luật Australia loại vi phạm mà theo đó, bên chứng minh đợc bên không chuẩn bị khả thực hợp đồng vào ngày phải thực hợp đồng có quyền đơn phơng chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, bên chấm dứt hợp đồng phải chứng minh đợc giả sử hợp đồng đợc thực hoàn toàn có khả thực hợp đồng cách bình thờng Chế định vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng cha đợc quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam Chế định hạn chế tránh đợc thiệt hại lớn Bởi lẽ, bên thực khả thực hợp đồng (vì tài chính, nhân lực điều kiện khác) nên bồi thờng thiệt hại để bên tìm đối tác khác Nh vậy, tránh đợc nhiều thiệt hại rắc rối sau Về pháp luật hợp đồng Việt Nam điều khoản tơng tự, đó, bên chấm dứt hợp đồng yêu cầu đòi bồi thờng thiệt hại trớc hợp đồng đợc thực Trong trờng hợp này, việc chấm dứt hợp đồng xảy bên có thỏa thuận Hậu việc vi phạm hợp đồng đợc xác định khác pháp luật hai nớc Hậu việc vi phạm hợp đồng theo pháp luật Australia chủ yếu chấm dứt hợp đồng, yêu cầu bồi thờng thiệt hại; yêu cầu thực công việc cụ thể (specific performance) lệnh cấm thực số hành vi (injunction) Nhìn chung, hình 50 - tạp chí luật học thức hậu tơng tự đợc quy định pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, xem xét vấn đề thấy có nhiều điểm khác + Về chấm dứt hợp đồng Pháp luật Australia quy định rõ nguyên tắc chung để xác định với trờng hợp vi phạm bên bị hại đợc quyền đơn phơng chấm dứt hợp đồng Cụ thể là: - Vi phạm điều khoản chủ yếu hợp đồng; - Vi phạm nghiêm trọng điều khoản làm tớc lợi ích chủ yếu liên quan đến hợp đồng bên không vi phạm; - Vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng Pháp luật Việt Nam không phân biệt điều khoản điều kiện hợp đồng mà quy định chung nội dung hợp đồng Do vậy, cách tiếp cận chấm dứt hợp đồng khác Điều 27 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế quy định việc đình hợp đồng bên thừa nhận đ có kết luận tòa án(1) có vi phạm Điều 420 Bộ luật dân quy định chung chung việc đơn phơng đình hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam, bên có quyền ghi hợp đồng điều kiện chấm dứt hợp đồng điều khoản không trái pháp luật Tuy nhiên, việc đơn phơng chấm dứt hợp đồng lại đợc quy định điều khoản riêng lẻ loại hợp đồng cụ thể Chẳng hạn, hợp đồng mua bán tài sản, trờng hợp bên bán giao số lợng đ thỏa thuận; giao vật không đồng làm cho mục đích sử dụng vật không đạt đợc giao không chủng loại bên mua có quyền hủy bỏ hợp đồng yêu cầu đòi bồi thờng thiệt hại (Điều 428 BLDS) Đối với hợp đồng thuê nhà ở, bên cho thuê có quyền đơn phơng luật so sánh đình hợp đồng bên thuê không trả tiền thuê nhà liên tiếp tháng trở lên mà lí đáng; cố ý làm nhà h hỏng nghiêm trọng; sử dụng nhà không mục đích thuê (Điều 497 BLDS) Nh vậy, theo pháp luật Việt Nam, việc đơn phơng chấm dứt hợp đồng không đợc xác định theo nguyên tắc chung nh pháp luật Australia mà quy định cho loại hợp đồng cụ thể + Về yêu cầu bồi thờng Pháp luật Việt Nam pháp luật Australia cho phép bên chịu thiệt hại đợc kiện đòi bồi thờng Pháp luật hai nớc quy định bên có quyền đòi phạt vi phạm hợp đồng bồi thờng thiệt hại Tuy nhiên, theo luật Australia, việc bồi thờng thiệt hại phát sinh từ vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng xảy hợp đồng đ bị chấm dứt Việc chấm dứt hợp đồng vi phạm bên không ảnh hởng đến quyền đòi bồi thờng thiệt hại nhng ảnh hởng đến việc tính toán thiệt hại Khi hợp đồng cha kết thúc bồi thờng thiệt hại đợc tính vào cam kết bị vi phạm nhng hợp đồng đ chấm dứt bồi thờng thiệt hại đợc tính vào việc vi phạm điều khoản chủ yếu hợp đồng Cần phải lu ý rằng, bên đợc đòi bồi thờng bên thực tế đ chịu thiệt hại Thông thờng, thiệt hại đợc tính vào ngày có vi phạm xảy Nói chung, tòa án thờng tính thiệt hại dựa vào nhiều kiện xảy trớc ngày vi phạm hợp đồng, kể việc thay đổi giá thị trờng khả ngăn chặn đợc thiệt hại Các kiện xảy sau ngày vi phạm không đợc tính để bồi thờng thiệt hại trừ chúng nguyên nhân dẫn đến việc không đợc hởng lợi bên bị vi phạm mà lẽ bên đợc hởng hợp đồng không bị vi phạm Đối với trờng hợp vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng, thiệt hại đợc xác định vào ngày có vi phạm Có hai thời điểm đợc áp dụng, là: Ngày chấm dứt hợp đồng bên bị vi phạm; ngày thực hợp đồng chuyện xảy Thông thờng, tòa án tính thiệt hại vào ngày thực hợp đồng chuyện xảy Trong hợp đồng mua bán hàng hóa mua bán đất đai, bên chấm dứt hợp đồng mong muốn đợc bồi thờng thiệt hại phải chứng minh đợc giả sử hợp đồng đợc tiếp tục hoàn toàn có khả thực đợc hợp đồng Hay nói cách khác bên phải chứng minh đ sẵn sàng có khả thực hợp đồng vào ngày cần thực hợp đồng không chứng minh đợc không đợc bồi thờng thiệt hại Theo pháp luật Australia, việc bồi thờng thiệt hại xảy khi: Có vi phạm; có quan hệ nhân vi phạm hợp đồng thiệt hại xảy ra; có thiệt hại xảy Theo pháp luật Việt Nam, yếu tố đ nêu, để đợc bồi thờng thiệt hại phải tính đến yếu tố lỗi Theo pháp luật Australia hành vi vi phạm đợc coi hành vi có lỗi, trờng hợp bất khả kháng không đợc coi hành vi vi phạm + Về yêu cầu thực công việc cụ thể lệnh cấm thực số hành vi Theo pháp luật Australia, yêu cầu thực công việc cụ thể lệnh tòa án cấm thực số hành vi đợc coi nh đền bù công bình (equitable remedies) Tòa án Australia đợc quyền chủ động định bên phải thực công việc cụ thể cấm tạp chí luật học - 51 luật so sánh thực số hành vi Tuy nhiên, định buộc bên phải thực công việc cụ thể đợc đa việc bồi thờng thiệt hại cha đợc xác đáng Hơn nữa, tòa án yêu cầu bồi thờng thiệt hại thay cho định yêu cầu thực công việc cụ thể lệnh cấm thực số hành vi Ví dụ: Bị đơn đ đồng ý biểu diễn nhà hát nguyên đơn thời gian tháng Sau đó, bị đơn lại đồng ý hát cho nhà hát khác Nguyên đơn đ đề nghị tòa án lệnh cấm bị đơn làm nh Theo pháp luật Australia, trờng hợp này, tòa án yêu cầu bị đơn bồi thờng thiệt hại thay cho việc cấm bị đơn thực hành vi cụ thể Đây vấn đề cha đợc quy định rõ pháp luật hợp đồng Việt Nam Trong pháp luật Việt Nam, chế định phạt vi phạm hợp đồng đợc quy định rõ ràng Ví dụ: Pháp lệnh hợp đồng kinh tế quy định bên vi phạm hợp đồng bị phạt hợp đồng theo tỉ lệ từ 2% đến 12% giá trị hợp đồng Bộ luật dân quy định bên vi phạm hợp đồng bị phạt đến 5% giá trị hợp đồng Pháp luật Australia không quy định cụ thể cho bên đợc phạt phần Những để (tiếp trang 48) cho phép tòa án đợc xét xử ngời, hành vi cha bị viện kiểm sát truy tố Nh đ biến tòa án thành quan vừa xét xử vừa buộc tội buộc tội mà bào chữa Điều trái với nguyên tắc bảo đảm quyền bào chữa bị can, bị cáo, trái với chức vốn có tòa án đ đợc ghi nhận Hiến pháp văn pháp luật tố tụng Để khắc phục điều bất hợp lí việc quy định giới hạn việc 52 - tạp chí luật học trăm vi phạm hợp đồng mà bên tự quy định hợp đồng Do đó, thỏa thuận phạt vi phạm đợc quy định hợp đồng nhiều bị tòa án tuyên bố vô hiệu Trong trờng hợp đó, bên bị thiệt hại đợc quyền đòi bồi thờng thiệt hại cách chứng minh thiệt hại mà phải gánh chịu Nói chung, tòa án Australia không dựa vào điều khoản phạt vi phạm hợp đồng bên đ thỏa thuận để buộc bên vi phạm toán cho bên bị hại mà chủ yếu dựa vào thiệt hại thực tế mà bên bị thiệt hại đ gánh chịu để định việc phạt vi phạm hợp đồng Mặc dù Việt Nam Australia hai nớc thuộc hai hệ thống pháp luật khác nhng việc phân tích, so sánh chế định hợp đồng pháp luật hai nớc có ý nghĩa cho việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng chế định vi phạm hợp đồng, nguyên tắc chung áp dụng cho trờng hợp đơn phơng chấm dứt hợp đồng hay việc yêu cầu thực công việc cụ thể lệnh cấm thực số hành vi đó./ (1) Trớc thành lập tòa kinh tế chức thuộc trọng tài kinh tế Nhà nớc xét xử phải bảo đảm nguyên tắc bảo đảm quyền bào chữa bị can, bị cáo Ngoài nêu trên, nhà làm luật vào số nguyên tắc khác nh nguyên tắc xác định thật vụ án, nguyên tắc suy đoán vô tội, nguyên tắc kiểm sát việc tuân theo pháp luật tố tụng hình nh thực tiễn truy tố, xét xử vụ án hình để quy định giới hạn việc xét xử cho xác./  ... pháp luật Vi t Nam, chế định phạt vi phạm hợp đồng đợc quy định rõ ràng Ví dụ: Pháp lệnh hợp đồng kinh tế quy định bên vi phạm hợp đồng bị phạt hợp đồng theo tỉ lệ từ 2% đến 12% giá trị hợp đồng. .. Hậu vi c vi phạm hợp đồng đợc xác định khác pháp luật hai nớc Hậu vi c vi phạm hợp đồng theo pháp luật Australia chủ yếu chấm dứt hợp đồng, yêu cầu bồi thờng thiệt hại; yêu cầu thực công vi c... dứt hợp đồng phải chứng minh đợc giả sử hợp đồng đợc thực hoàn toàn có khả thực hợp đồng cách bình thờng Chế định vi phạm hợp đồng trớc thực hợp đồng cha đợc quy định pháp luật hợp đồng Vi t Nam