ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT TẠ KHÁNH HÀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2012 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT TẠ KHÁNH HÀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60.38.50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Nhƣ Phát Hà Nội - 2012 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa công bố công trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực NGƢỜI CAM ĐOAN Tạ Khánh Hà MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG I: LÝ LUẬN CHUNG VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG 10 I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG VÀ HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 10 II TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VÀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 15 Khái niệm trách nhiệm pháp lý 15 Khái niệm đặc điểm chế tài thƣơng mại 17 2.1 Khái niệm chế tài thƣơng mại 17 2.2 Đặc điểm chế tài thƣơng mại 19 2.3 Các loại chế tài thƣơng mại 21 2.4 Vai trò chế tài thƣơng mại 26 CHƢƠNG II: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 30 Chế tài vi phạm hợp đồng theo pháp luật Việt Nam 30 2.1 Buộc thực hợp đồng 36 2.2 Chế tài phạt vi phạm: 40 2.3 Chế tài bồi thƣờng thiệt hại 49 2.4.Tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng 56 2.5 Các biện pháp khác bên thỏa thuận 62 3.Mối quan hệ chế tài theo luật thƣơng mại Việt Nam 63 3.1.Mối quan hệ phạt vi phạm bồi thƣờng thiệt hại 63 3.2.Về mối quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng loại chế tài khác 65 CHƢƠNG III: SO SÁNH CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT QUỐC TẾ VÀ PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG 74 I Chế tài Bồi thƣờng thiệt hại thƣơng mại quốc tế qua luật thƣơng mại Việt Nam, công ƣớc CISG nguyên tắc Unidroit 74 II Sự kiện bất khả kháng hợp đồng thƣơng mại quốc tế: 84 CHƢƠNG IV: KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG 88 Một số kiến nghị nhằm cải thiện Luật thƣơng mại năm 2005 chế tài thƣơng mại 88 Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu áp dụng Luật thƣơng mại năm 2005 chế tài thƣơng mại 95 KẾT LUẬN 98 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 99 MỞ ĐẦU Lý lựa chọn đề tài: Trong sống hàng ngày, quan hệ kinh tế, thƣơng mại, hay dân sự, hợp đồng phƣơng tiện quan trọng giúp ngƣời tạo lập thoả thuận, thoả mãn nhu cầu Sắm đồ vật, sử dụng dịch vụ, tham gia vào hội hay thành lập công ty đƣợc xem hợp đồng Trong lĩnh vực kinh doanh, rõ ràng tất toan tính, hơp tác đƣợc thể dƣới dạng hợp đồng Một ngƣời tham gia kinh doanh cần phải tham dự vào nhiều hợp đồng nhƣ: thuê luật sƣ, thuê chuyên gia, vay tiền, mua sắm tài sản, thuê trụ sở, thuê nhân công, Bởi “ngƣời ta thƣờng nói luật hợp đồng tảng luật kinh doanh” , “hợp đồng phận cấu thành kinh tế thị trƣờng” Trong hợp đồng bên thƣờng phải thoả thuận biện pháp hay chế tài việc không thực thực không hợp đồng lỗi hai bên, vấn đề tác giả chọn để nghiên cứu lý sau: - Mong muốn nghiên cứu cách có hệ thống đầy đủ quy định pháp luật Việt Nam pháp luật quốc tế (đặc biệt điều ƣớc quốc tế phổ biến) liên quan đến vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng Hợp đồng đƣợc hiểu theo nghĩa rộng bao gồm hợp đồng dân hợp đồng thƣơng mại - Việc nghiên cứu vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng cách thấu đáo giúp việc lựa chọn sử dụng biện pháp hợp lý với thực tế sống phù hợp với thông lệ quốc tế cách đắn đem lại hiệu thiết thực Việc thực chế tài mối quan hệ chế tài phải đƣợc thực thận trọng - Thông qua việc nghiên cứu thực tiễn áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng mà nƣớc khác sử dụng so sánh với tình hình áp dụng chế tài Việt Nam giúp đƣa nhận xét đề xuất phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật Việt Nam việc điều chỉnh lĩnh vực để bảo vệ đƣợc quyền lợi hợp pháp bên tham gia hợp đồng Vì vậy, Tác giả lựa chọn đề tài “Chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam” để thực luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài: Trong khoa học pháp lý, pháp luật điều chỉnh hợp đồng thƣơng mại chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại lĩnh vực pháp luật đƣợc nhiều nhà khoa học quan tâm Đã có số sách nghiên cứu chế tài vi phạm hợp đồng, hợp đồng dân sự, hợp đồng thƣơng mại nhƣ Giáo trình Luật thƣơng mại số sở đào tạo Luật (Trƣờng đại học Luật Hà Nội, Khoa luật Đại học Quốc Gia Hà Nội v.v, …), PGS.TS Nguyễn Nhƣ Phát TS Phan Thảo Nguyên Pháp luật thƣơng mại dịch vụ Việt Nam Hội nhập kinh tế quốc tế, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa Chuyên khảo Luật kinh tế, “Pháp luật hợp đồng thƣơng mại đầu tƣ” TS Nguyễn Thị Dung , Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội … Ngoài sách chuyên khảo, phạm vi mức độ khác có số viết, công trình nghien cứu nhà luật học bàn vài khía cạnh pháp luật liên quan đƣợc công bố qua tài liệu, báo cáo tạp chí chuyên ngành nhƣ “Hợp đồng thƣơng mại pháp luật hợp đồng thƣơng mại số nƣớc giới” TS Vũ Thị Lan Anh Tạp chí Luật học (2008), “Vấn đề áp dụng Bộ luật dân điều chỉnh quan hệ hợp đồng thƣơng mại” TS Nguyễn Viết Tý -Tạp chí Luật học (2008), Luận văn thạc sĩ “Chế tài pháp luật – số vấn đề lí luận thực tiễn” Thạc sỹ Phạm Thị Minh Phƣơng (2009), Khóa luận tốt nghiệp “Tìm hiểu quy định pháp luật chế tài thƣơng mại” Lê Thị Yến (2004)… song chƣa có công trình khoa học chuyên sâu nghiên cứu chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại bình diện lý luận nhƣ thực trạng ban hành thực thi pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng Việt Nam Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu: - Đối tƣợng nghiên cứu: Nhƣ quy luật tất yếu, số lƣợng hợp đồng thƣơng mại gia tang mạnh mẽ số lƣợng tranh chấp thƣơng mại phát sinh bên trình ký kết thực hợp đồng tang theo Vì vậy, pháp luật chế tài thƣơng mại góp phần đáp ứng yêu cầu bảo vệ quyền lợi hợp pháp bên - Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý nhƣ sơ sở lý luận vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng quan hệ thƣơng mại pháp luật Việt Nam, pháp luật quốc tế, pháp luật số quốc gia điển hình Trong nội dung trình bày, tác giả đƣa nhận xét, đánh giá thực tiễn nhƣ đánh giá xu hƣớng việc áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng Việt Nam, nƣớc giới tổ chức thƣơng mại khu vực toàn cầu Qua nêu lên kiến nghị áp dụng cho Việt Nam việc hoàn thiện pháp luật lĩnh vực đồng thời xây dựng chế cho việc áp dụng chúng cách phù hợp với pháp luật tập quán quốc tế Đề tài nêu vấn đề chung nhất, quy định cung chế tài vi phạm hợp đồng không sâu phân tích cụ thể chế tài Phƣơng pháp nghiên cứu: Luận văn sử dụng phƣơng pháp phân tích trình bày quy định pháp luật Việt Nam chế tài vi phạm hợp đồng, so sánh quy định pháp luật quốc tế luật pháp Việt Nam, thu thập kinh nghiệm thực tiễn số quốc gia việc áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại quốc tế, từ rút ƣu điểm quy định pháp luật quốc tế luật pháp số nƣớc điển hình giới vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng; xem xét tính phù hợp với điều kiện Việt Nam để hƣớng tới việc hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam việc áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng quan hệ hợp đồng thƣơng mại nƣớc quốc tế, quan hệ hợp đồng dân Kết cấu luận văn Ngoài lời mở đầu, danh mục ký hiệu chữ viết tắt, kết luận, danh mục văn pháp luật tài liệu tham khảo, nội dung luận văn bao gồm bốn chƣơng Chƣơng 1: Lý luận chung chế tài vi phạm hợp đồng Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật áp dụng pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng quan hệ dân thƣơng mại Việt Nam Chƣơng 3: So sánh quy định pháp luật quốc tế pháp luật Việt Nam chế tài vi phạm hợp đồng Chƣơng 4: Kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng CHƢƠNG I: LÝ LUẬN CHUNG VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG VÀ HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI Khi xã hội loài ngƣời có phân công lao động xuất hình thức trao đổi hàng hóa hợp đồng hình thành giữ vị trí quan trọng việc điều tiết quan hệ tài sản Hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp có hiệu việc đảm bảo vận động hàng hoá - tiền tệ Ngày nay, phần lớn quan hệ xã hội đƣợc điều chỉnh hợp đồng Vai trò vị trí chế định hợp đồng ngày đƣợc khẳng định hệ thống pháp luật Trong hệ thống pháp luật quốc gia, pháp luật hợp đồng giữ vị trí vô quan trọng Vai trò trung tâm hợp đồng hệ thống kinh tế pháp luật ngẫu nhiên, đặc biệt kinh tế thị trƣờng, nơi mà hàng hoá, dịch vụ phải đƣợc tự lƣu thông thị trƣờng vai trò hợp đồng ngày đƣợc thể rõ hơn, lẽ quan hệ hợp đồng ý chí bên mang tính định Về mặt nguyên tắc, pháp luật tôn trọng ý chí bên can thiệp trƣờng hợp mà có giới hạn pháp luật Hợp đồng có chất tự nguyện thoả thuận thống ý chí nhằm xác lập, thay đổi, hay chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý chủ thể xã hội Hợp đồng pháp lý phổ biến làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên Giao kết thực hợp đồng cách thức để thực hiệu hoạt động kinh tế Khi nghiên cứu hợp đồng pháp luật hợp đồng cần lƣu ý số vấn đề sau đây: Thứ nhất, hợp đồng phải thể tự ý chí bên tham (a) Chiến tranh có tuyên bố hay không, nội chiến, loạn cách mạng, hành động cƣớp bóc, hành động phá hoại (b) Thiên tai nhƣ: bão tố dội, gió lốc, động đất, sóng thần, huỷ diệt bởỉ sét đánh (c) Nổ, cháy, huỷ diệt máy móc, nhà xƣởng loại thiết bị (d) Mọi hình thức tẩy chay, đình công, chiếm giữ nhà xƣởng sở ngƣng việc xí nghiệp ngƣời mong tìm miễn giảm (e) Hành động hợp pháp hay phi pháp ngƣời cầm quyền từ hành động mà bên đƣơng mong tìm miễn giảm phải gánh chịu rủi ro theo điều khoản khác hợp đồng trừ vụ việc nêu đoạn (3) dƣới Nhằm vào mục đích đoạn (1) nói trừ có quy định khác hợp đồng, trở ngại không bao gồm: thiếu đƣợc cấp phép, thiếu chứng chỉ, thiếu giấy nhập hay cƣ trú thiếu chấp thuận cần thiết cho việc thực hợp đồng đƣợc cấp nhà chức trách loại nƣớc bên đƣơng mong muốn miễn giảm CHƢƠNG IV: KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG Một số kiến nghị nhằm cải thiện Luật thƣơng mại năm 2005 chế tài thƣơng mại Dù có nhiều tiến so với Luật thƣơng mại 1997 nhƣng trình thi hành Luật thƣơng mại 2005 cho thấy việc áp dụng chế tài thƣơng mại tồn nhiều bất cập cần đƣợc sửa đổi bổ sung cho phù hợp, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia giao kết thực hợp đồng hợp đồng, dƣới số kiến nghị cụ thể : Thứ nhất, Nhà nƣớc xúc tiến hoàn thiện pháp luật, bảo đảm tính thống đồng pháp luật dân sự, thƣơng mại số luật chuyên ngành điều chỉnh hợp đồng đặc biệt điều chỉnh chế tài Vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng thƣơng mại nƣớc ta trở nên cấp thiết từ bắt đầu xây dựng kinh tế hàng hóa, đặc biệt nƣớc ta tham gia thành viên WTO năm gần Các quan xây dựng văn pháp luật cần chủ yếu tập trung giải vấn đề xử lí mối quan hệ nội dung Bộ luật dân 2005 Luật thƣơng mại 2005 hành Do cần phải khẩn trƣơng tiến hành sửa đổi, bổ sung hoàn thiện pháp luật hợp đồng thƣơng mại, loại chế tài thƣơng mại, đảm bảo tính thống pháp luật hợp đồng thƣơng mại Việc hoàn thiện cần tiến hành theo hƣớng: Một là, cần xác định rõ mối quan hệ hợp đồng dân hợp đồng thƣơng mại Đây mối quan hệ chung riêng, thuộc tính vốn có hợp đồng dân đƣợc biểu hợp đồng thƣơng mại đồng thời hợp đồng thƣơng mại có đặc thù riêng Thực tế nay, hội nhập kinh tế, việc phân định hai loại hợp đồng nhiều khó khăn, phức tạp việc thống pháp luật cần thiết để sử dụng luật không dẫn đến xung đột tranh chấp Hai là, cần sửa đổi Bộ luật dân 2005 nói chung Luật thƣơng mại 2005 loại chế tài cụ thể, tên gọi, áp dụng, hậu áp dụng chế tài… Thứ hai, quy định cụ thể khái niệm vi phạm hợp đồng Quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng thƣơng mại có chế tài (tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ thực hợp đồng) mà điều kiện bắt buộc để đƣợc áp dụng bên quan hệ thƣơng mại có vi phạm hợp đồng Khoản 13 Điều Luật thƣơng mại 2005 quy định: “Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng” Tuy nhiên, Luật thƣơng mại 2005 không hƣớng dẫn cụ thể thiệt hại làm cho bên không đạt đƣợc mục đích việc kí kết hợp đồng? Theo quy định luật không quy định bên không cần phải nêu rõ mục đích giao kết hợp đồng Do không sửa đổi làm rõ dẫn tới cách hiểu khác vấn đề khó khăn việc áp dụng chế tài thƣơng mại Thực tiễn nƣớc phát triển nhƣ Anh, Mỹ thƣờng giao việc xem xét vi phạm cho quan giải tranh chấp quy định Tuy nhiên Việt Nam hiểu biết hợp đồng chủ thể tham gia quan hệ thƣơng mại chƣa tốt, hoạt động kí kết loại hợp đồng thƣơng mại trải qua 14 năm kể từ ngày Luật thƣơng mại 1997 có hiệu lực vần phải làm rõ khái niệm vi phạm hợp đồng liệt kê vi phạm đƣợc coi vi phạm Có nhƣ giúp cho chế tài nói đƣợc áp dụng cách thuận tiện thực tiễn Thứ ba, cần quy định rõ khoản bồi thƣờng thiệt hại mặt tinh thần chế tài bồi thƣờng thiệt hại vi phạm hợp đồng Điều 302 Luật thƣơng mại 2005 đề cập đến việc bên vi phạm phải bồi thƣờng thiệt hại thực tế, trực tiếp chƣa đề cập tới khoản bồi thƣờng mặt tinh thần cho bên bị vi phạm Trong giao kết thực hợp đồng thƣơng mại thƣơng nhân, nhiều thƣơng nhân lúc giao kết thực nhiều hợp đồng lấy đối tƣợng hợp đồng trƣớc để làm đối tƣợng giao kết hợp đồng sau Do việc vi phạm gây việc uy tín bị ảnh hƣởng xấu, ảnh hƣởng tới việc thực hoạt động thƣơng mại hay mở rộng phạm vi thƣơng mại bên bị vi phạm Thứ tư, cần phải xem xét lại mức giới hạn tối đa mức phạt 8%; sửa đổi theo hƣớng tăng giới hạn mức phạt vi phạm hợp đồng không giới hạn mức phạt tối đa Cơ sở để đƣa đề xuất này, xuất phát từ sau: i chất hợp đồng thỏa thuận bên Vì vậy, bên hoàn toàn chịu trách nhiệm thỏa thuận chọn mức phạt; ii không nên giới hạn mức phạt, nhằm mục đích răn đe buộc bên thực hợp đồng Việc giới hạn mức phạt phần gây khó khăn cho doanh nghiệp việc lựa chọn mức phạt; iii chế tài bồi thƣờng thiệt hại đƣợc tòa án trọng tài chấp nhận bên bị vi phạm yêu cầu bồi thƣờng Vì vậy, việc cho phép bên có quyền thỏa thuận mức phạt không hạn chế nhằm bảo vệ phần lợi ích cho bên bị vi phạm hợp đồng Thứ năm, cần quy định thêm biện pháp cầm giữ tài sản chế tài đƣợc áp dụng có vi phạm hợp đồng Cầm giữ tài sản bên có nghĩa vụ đƣợc đề cập đến vài hoàn cảnh Luật thƣơng mại 2005 Bộ luật dân quy định cầm giữ tài sản chế tài áp dụng có vi phạm hợp đồng Vì vậy, Luật thƣơng mại 2005 nên quy định chế tài cầm giữ tài sản áp dụng có vi phạm hợp đồng lĩnh vực thƣơng mại Thứ sáu, cần hoàn thiện chế tài bồi thƣờng thiệt hại Luật Thƣơng mại Việt Nam cho tƣơng thích với luật thƣơng mại quốc tế: Điều 302 Luật Thƣơng Mại qui định giá trị bồi thƣờng thiệt hại bao gồm bồi thƣờng tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đƣợc hƣởng Điều 302 hoàn toàn loại trừ trƣờng hợp bên có thỏa thuận khác Theo nhƣ Luật Thƣơng Mại bên thỏa thuận giới hạn trách nhiệm bồi thƣờng mà phải bồi thƣờng đầy đủ toàn thiệt hại Đây rủi ro lớn cho doanh nghiệp Việt Nam giá trị bồi thƣờng vƣợt qua kế hoạch kinh doanh ngân quỹ để toán Ví dụ nhƣ xây dựng một nhà máy điện, chủ đầu tƣ có ngân sách dự phòng từ 5% đến 10% tổng chi phí đầu tƣ Nếu không giới hạn trách nhiệm bồi thƣờng chủ đầu tƣ bị yêu cầu bồi thƣờng cho nhà thầu 20% tổng vốn đầu tƣ có đủ tiền để tiếp tục hoàn thành xây dựng nhà máy Trong luật lệ nƣớc thông lệ quốc tế cho phép bên thỏa thuận giới hạn trách nhiệm bồi thƣờng Đây rủi ro pháp lý kiểm soát kinh doanh Việt Nam Trên giới, việc sử dụng Bộ nguyên tắc Unidroit để bổ trợ giải thích Công ƣớc Viên phổ biến Tuy nhiên Việt Nam, việc sử dụng Bộ nguyên tắc Unidroit Công ƣớc Viên nhƣ nguồn tập quán quốc tế để giải thích luật thƣơng mại nói chung chế tài bồi thƣờng thiệt hại nói riêng quan điểm chƣa đƣợc thừa nhận rộng răi Theo tƣ phổ biến nay, vấn đề mà luật thƣơng mại (luật chuyên ngành) chƣa điều chỉnh áp dụng Bộ luật Dân (đạo luật mẹ) để giải thích Nhƣng điều đƣợc thừa nhận áp dụng phổ biến quan hệ thƣơng mại quốc nội Còn hợp đồng thƣơng mại quốc tế, điều có áp dụng không? Và cho dù có áp dụng, chế tài bồi thƣờng thiệt hại Bộ luật Dân không bao quát đƣợc hết vấn đề thƣơng mại quốc tế Trong bối cảnh đó, quy định chế tài bồi thƣờng thiệt hại Luật Thƣơng mại cần bổ sung thêm số điểm để đảm bảo tính rõ ràng tƣơng thích với pháp luật quốc tế: Một là, cần giới hạn rõ phạm vi thiệt hại đƣợc bồi thƣờng cho hợp đồng thƣơng mại, quy định rõ phạm vi bồi thƣờng có bao gồm thiệt hại phi tiền tệ hay không, nên liệt kê rơ thiệt hại phi tiền tệ đƣợc bồi thƣờng có chứng cớ xác đáng nhƣ thiệt hại uy tín, thiệt hại ngƣời chết, bị thƣơng… đến thiệt hại khác nhƣ chi phí luật sƣ, dịch thuật… Và thiệt hại có tính đến khoản lợi cho bên có quyền từ khoản chi phí hay tổn thất tránh đƣợc hay không Hai là, quy định rõ thiệt hại có tính dự đoán trƣớc bên cạnh tính thực tế, trực tiếp Ba là, quy định thêm cách tính toán thiệt hại trƣờng hợp hợp đồng bị hủy với hai khả bên bị vi phạm ký hợp đồng thay không nhƣ cách tính toán thiệt hại với hai khả Công ƣớc Viên Bộ nguyên tắc Unidroit Bốn là, quy định rõ đồng tiền tính toán thiệt hại đồng tiền quy định điều khoản nghĩa vụ toán đồng tiền nới thiệt hại phát sinh tùy theo đồng tiền thích hợp Năm là, xác định rõ có tính tiền lãi khoản tiền bồi thƣờng thiệt hại nhƣ quy định Điều 7.4.10 Bộ nguyên tắc Unidroit hay không Tuy nhiên cần ý rằng, chế tài bồi thƣờng thiệt hại Luật Thƣơng mại Việt Nam trƣớc hết đƣợc áp dụng quan hệ thƣơng mại quốc nội Việc điều chỉnh theo khuynh hƣớng áp dụng cho quan hệ thƣơng mại quốc tế nhƣ chƣa xác đáng Sự lựa chọn hợp lý nhất, theo chúng tôi, Luật Thƣơng mại Việt Nam đƣợc áp dụng cho hợp đồng thƣơng mại quốc tế, nên giải thích áp dụng chế tài bồi thƣờng thiệt hại theo hƣớng điều chỉnh để đảm bảo tính tổng quan, nên thừa nhận việc áp dụng Công ƣớc Viên Bộ nguyên tắc Unidroit để bổ trợ giải thích Luật Thƣơng mại nói chung chế tài bồi thƣờng thiệt hại nói riêng Thứ bẩy, theo Điều 310 Luật Thƣơng Mại, đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trƣờng hợp: (i) Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để đình hợp đồng; (ii) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 310 hoàn toàn loại trừ trƣờng hợp bên có thỏa thuận khác Theo Luật Thƣơng Mại bên thỏa thuận chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng trƣờng hợp khác Điều khoản không phản ánh thực tế bên thƣờng thỏa thuận kiện chấm dứt mà không phụ thuộc vào việc có xảy hành vi vi phạm hay không Ví dụ giá thị trƣờng biến động lớn bên có quyền chấm dứt hợp đồng trƣờng hợp hành vi vi Điều khoản hoàn toàn ngƣợc với ý chí bên: vi phạm xảy bên mong muốn thỏa thuận giải pháp khắc phục cho bên quyền đƣơng nhiên chấm dứt theo pháp luật Khi hợp đồng bị đình chỉ, Điều 311 Luật Thƣơng Mại yêu cầu Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ tƣơng ứng Điều khoản 311 hoàn toàn loại trừ trƣờng hợp bên có thỏa thuận khác Chẳng lẽ bên lại không đƣợc quyền thỏa thuận việc toán trƣờng hợp hợp đồng bị đình ? Thứ tám, trƣờng hợp miễn trách Theo Điều 294 Luật Thƣơng Mại, bên đƣợc miễn trách nhiệm trƣờng hợp dƣới đây: - Xảy trƣờng hợp miễn trách thỏa thuận; - Xảy kiện bất khả kháng; - Vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; - Vi phạm bên thực định Cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền mà biết vào lúc giao kết hợp đồng Điều 294 Luật Thƣơng Mại loại trừ trƣờng hợp bên có thỏa thuận khác Theo nguyên tắc tự thỏa thuận, liệu bên không đƣợc quyền thỏa thuận để giới hạn trƣờng hợp miễn trách đây? Trên thực tế, kiện bất khả kháng không áp dụng số loại hợp đồng đặc thù Ví dụ nhƣ Hợp đồng vay vốn ngân hàng Khi vay đƣợc tiền doanh nghiệp phải có trách nhiệm trả nợ tất hợp đồng vay vốn buộc bên vay phải trả nợ trƣờng hợp không đƣợc miễn trách nhiệm trả nợ trƣờng hợp xảy kiện bất khả kháng Nếu bên vay lợi dụng Điều 294 để đòi miễn trách nhiệm trả nợ có kiện bất khả kháng ảnh hƣởng nghiêm trọng đến hệ thống ngân hàng Thứ chín, kiến nghị cuối cùng, theo kiến nghị quan trọng nhất, là, đẩy nhanh trình gia nhập công ƣớc Viên 1980 Bộ nguyên tắc Unidorit Bởi lẽ, có thực đƣợc vấn đề pháp luật hợp đồng thƣơng mại Việt Nam nói chung pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng nói riêng đƣợc cải tổ sức ép để phù hợp với chuẩn mực thông lệ quốc tế Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu áp dụng Luật thƣơng mại năm 2005 chế tài thƣơng mại Thứ nhất, nâng cao lực thực thi pháp luật Viêt Nam cho Tòa án, Trọng tài Khi xảy tranh chấp việc áp dụng chế tài thƣơng mại, bên yêu cầu quan nhà nƣớc can thiệp đặc biệt tòa án Khi định tòa án định cuối Vì để xét xử công bằng, pháp luật tạo niềm tin cho nhân dân việc thẩm phán, cấn tƣ pháp hiểu biết pháp luật thƣơng mại, hay quy định chế tài thƣơng mại quan trọng Hiện nhiều tòa án, trình độ đội ngũ cán nhiều hạn chế, nhiều ngƣời không nắm vững quy định pháp luật nhƣ văn hƣớng dẫn áp dụng pháp luật Tòa án tối cao nên trình áp dụng pháp luật gây nhiều sai sót Bên cạnh đó, số tòa án huyện, tỉnh đội ngũ cán thiếu số lƣợng, gây qua tải ảnh hƣởng tới xét xử Vì vậy: - Cần đẩy mạnh công tác hƣớng dẫn nhằm áp dụng thống hoàn thiện pháp luật pháp luật hợp đồng, vụ án liên quan tới chế tài Cần đƣa số vụ án cách giải điển hình làm tài liệu học tập cán tƣ pháp - Nâng cao trình độ cán tƣ pháp, nhà nƣớc cần trang bị thiết bị đại hơn, đƣa chế độ đãi ngộ hợp lí để họ thực yên tâm công tác, tự học tập nâng cao trình độ thân Thứ hai, tăng cƣờng công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật thƣơng mại cho thƣơng nhân Tuyên truyền phổ biến pháp luật thƣơng mại nói chung chế tài thƣơng mại nói riêng nhằm nâng cao ý thức pháp luật cho tầng lớp nhân dân, cho quan quản lí nhà nƣớc thƣơng mại đặc biệt cho thƣơng nhân để họ hiểu biết pháp luật thƣơng mại, chế tài thƣơng mại Nhiều thƣơng nhân biết công cụ pháp lí nhƣng lại không hiểu biết rõ điều kiện đòi hỏi pháp lí thủ tục mà họ cần phải làm tham gia kí kết hợp đồng, có vi phạm xảy ra, áp dụng chế tài mà bên vi phạm không thực Chính vậy, nhà nƣớc cần xây dựng biện pháp để tuyên truyền pháp luật tới ngƣời dân, thƣơng nhân để họ nắm bắt đƣợc sử dụng nhƣ biện pháp tự vệ hay trừng phạt thƣơng mại tham gia hoạt động thƣơng mại Thứ ba, nâng cao lực nhận thức lực pháp luật thƣơng mại thƣơng nhân Việt Nam Năng lực nhận thức lực pháp luật thƣơng nhân chế tài thƣơng mại cần phải đƣợc nâng cao Chỉ chủ thể tham gia vào giao dịch thƣơng mại thấy đƣợc tầm quan trọng việc áp dụng chế tài hợp đồng thƣơng mại họ xây dựng đƣợc hợp đồng thƣơng mại xác, hoàn thiện Thực tiễn cho thấy không thƣơng nhân kể doanh nghiệp tỏ lúng túng có vi phạm hợp đồng bên Khi áp dụng chế tài cho thấy có sai sót dẫn đến tranh chấp, khiếu kiện kéo dài Nguyên nhân họ chƣa nhận thức đƣợc vai trò chế tài việc sử dụng biện pháp chế tài hay lực nhận thức pháp luật hạn chế Để nâng cao lực nhận thức lực pháp luật chế tài cho thƣơng nhân cần phải: - Hƣởng ứng phong trào tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật hợp đồng thƣơng mại, áp dụng chế tài thƣơng mại - Tham gia, tổ chức buổi hội thảo, khóa đào tạo xây dựng hợp đồng, điều khoản chế tài, áp dụng biện pháp chế tài có vi phạm theo hợp đồng - Tƣ vấn luật sƣ trƣớc tham gia kí kết hợp đồng để đảm bảo điều khoản hợp pháp, chặt chẽ hay có tranh chấp xảy áp dụng chế tài bên bị vi phạm Có nhƣ biện pháp chế tài thƣơng mại đƣợc áp dụng cách linh hoạt hiệu quả, để trở thành công cụ pháp lí hữu hiệu cho thƣơng nhân tham gia hoạt động thƣơng mại KẾT LUẬN Chế tài thƣơng mại Việt Nam đƣợc quy định nhiều văn pháp luật, nhƣng chủ yếu đƣợc quy định Luật thƣơng mại 2005, đáp ứng tƣơng đối đầy đủ, góp phần quan để bảo đảm hợp đồng thƣơng mại đƣợc thực Các chế tài đa dạng việc áp dụng chế tài khác có hành vi vi phạm xảy đem lại hiệu khác Tuy vậy, phát triển kinh tế, vi phạm ngày phức tạp với số lƣợng ngày nhiều đòi hỏi pháp luật điều chỉnh chế tài thƣơng mại phải hoàn thiện để áp dụng vào thực tiễn cách triệt để, giúp bảo vệ thƣơng nhân, tổ chức cá nhân Việt Nam họ tham gia hoạt động thƣơng mại Hiện nay, có nhiều tài liệu, công trình khoa học nghiên cứu hợp đồng trách nhiệm vi phạm hợp đồng thƣơng mại Trên sở kế thừa thành tựu đó, đề tài cập nhập phân tích vấn đề tìm hiểu chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại, quy định pháp luật hình thức chế tài Các nội dung đƣa xuất phát từ góc độ lý luận kết hợp với phân tích thực tiễn khiếm khuyết pháp luật việc quy định chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại Từ nội dung luận văn góp phần đáp ứng nhu cầu tìm hiểu áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng thƣơng mại Trong trình hoàn thành luận, nhiều nguyên nhân khác không tránh khỏi tồn tại, hạn chế thiếu sót, thời gian tới cần tiếp tục nghiên cứu hoàn thiện./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Lý luận chung chủ nghĩa xã hội, XB lần thứ II – SVE DLOSK1964; Giáo trình Luật Thƣơng mại Việt Nam,Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2001; Tranh chấp từ hợp đồng xuất nhập án lệ trọng tài kinh nghiệm, PGS,TS Hoàng Ngọc Thiết, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2002; Những quy định chung Luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1993; Bình luận khoa học Bộ luật Dân Việt Nam, Nxb, trị quốc gia, 2001, tập I; Các hợp đồng thƣơng mại thông dụng, Nguyễn Mạnh Bách, Nxb Giao thông vận tải, 2007; Vũ Văn Mẫu, Cổ luật Việt Nam Tƣ pháp sử, Quyển thứ hai, Sài Gòn 1975; Bản án số 110/2006 ngày 05/05/2006 Toà án nhân dân Tỉnh Trà Vinh; Lỗi trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại pháp luật sở hữu công nghiệp Việt Nam số nƣớc giới- Tạp chí Nhà nƣớc pháp luật, 1(237)/2008; 10 Chuyển giao nghĩa vụ pháp luật thực định Việt Nam- Tạp chí Nhà nƣớc pháp luật, 1(237)/2008; 11 Nguyễn Đức Giao: Vị trí, vai trò chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam, Thông tin Khoa học Pháp lý, số 2-2000; 12 Phạm Minh, Luật thƣơng mại quốc tế, Nxb Thống kê, 2000; 13 Tạp chí khoa học pháp lý, số 5(42)/2007; 14 Tạp chí Khoa học pháp lý, số 03(18)/2004; 15 Tạp chí Luật học – tháng 11/2008; 16 Tạp chí Khoa học pháp lý, số 03/2004; 17 Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 12/2003; 18 Tạp chí Toà án nhân dân, số 9,tháng 5-2006; 19 Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 4/2005; 20 Tài liệu hội thảo “ Hợp đồng thƣơng mại quốc tế” đƣợc tổ chức Hà Nội ngày 13-14/12/2004; 21 Luật Thƣơng mại năm 2005; 22 Bộ luật Dân năm 2005; 23 Pháp lệnh Bƣu chính, viễn thông số 43/2002/PL-UBTVQH10 Ủy ban Thƣờng vụ Quốc hội; 24 Quyết định 80/2002/QĐ-TTg Thủ tƣớng Chính phủ sách khuyến khích tiêu thụ nông sản hàng hóa thông qua hợp đồng; 25 bitec@mot.gov.vn; 26 www.asianlii.org/vn/ 27 www.baovietnam.vn 28 http://luathoc.vn 29 www.baothuongmai.com.vn 30 http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com 30 http://hcmls.net 31 www.mot.gov.vn/luatTM 32 Luật thƣơng mại 1997; 33 Viện khoa học pháp lí – Bộ tƣ pháp (2009), “Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2005 – Tập 2”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội; 34 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2009), “Giáo trình Luật dân Việt Nam – Tập 1”, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội; 35 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2008), “Giáo trình Luật thƣơng mại – Tập 2”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội; 36 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (1998), “Giáo trình Luật thƣơng mại Việt Nam”, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội; 37 Ths Phạm Thị Minh Phƣơng (2009), “Chế tài pháp luật – số vấn đề lí luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ, Hà Nội; 38 TS Nguyễn Thị Dung (2009), “Pháp luật hợp đồng thƣơng mại đầu tƣ”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội; 39 Đ.H Luật Hà Nội, “Pháp luật Việt Nam tiến trình hội nhập quốc tế phát triển bền vững”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2009 (tr 509 - 524); 40 TS Vũ Thị Lan Anh (2008), “Hợp đồng thƣơng mại pháp luật hợp đồng thƣơng mại số nƣớc giới”, Tạp chí Luật học, số 11/2008, tr.3-10; 41 TS Nguyễn Viết Tý (2008), “Vấn đề áp dụng Bộ luật dân điều chỉnh quan hệ hợp đồng thƣơng mại”, Tạp chí Luật học, số 11/2008, tr.19-23; 42 Lê Thị Yến (2004), “Tìm hiểu quy định pháp luật chế tài thƣơng mại”, Khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội 43 Đinh Mai Phƣơng “Thống pháp luật hợp đồng Việt Nam”, Nxb Tƣ pháp, Hà Nội, 2005 [...]... đồng là hình thức chế tài do vi phạm hợp đồng, theo đó bên vi phạm hợp đồng phải trả cho bên bị vi phạm hợp đồng một khoản tiền nhất định do pháp luật quy định hoặc do các bên thỏa thuận theo quy định hoặc do các bên thỏa thuận trên cơ sở pháp luật Điều 300 Luật thƣơng mại 2005 quy định: “Phạt vi phạm là vi c bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp. .. thức chế tài, các chế tài khi đó gọi là chế tài hợp đồng Nói cách khác, đó là chế tài đƣợc hiểu theo nghĩa hẹp, bao gồm các chế tài do vi phạm hợp đồng trong thƣơng mại mà bên có quyền bị vi phạm đƣợc lựa chọn áp dụng hoặc yêu cầu áp dụng do pháp luật quy định Căn cứ pháp lí để áp dụng chế tài hợp đồng đó là Luật thƣơng mại 2005 (Từ Điều 292 – 316 Luật thƣơng mại 2005) Khi các chủ thể có hành vi vi phạm. .. có liên quan 2 Các loại chế tài do vi phạm hợp đồng: Khi vi phạm hợp đồng trong hoạt động mua bán hàng hóa, bên vi phạm phải chịu trách nhiệm trƣớc bên bị vi phạm thông qua các hình thức trách nhiệm gọi là chế tài Theo pháp luật thƣơng mại Vi t Nam, các chế tài thƣơng mại đƣợc hiểu là những biện pháp pháp lý mang tính tài sản do bên bị vi phạm lựa chọn để áp dụng đối với bên vi phạm nhằm mục đính ngăn... thƣơng mại Theo Điều 292 Luật thƣơng mại 2005, chế tài trong thƣơng mại đƣợc hiểu theo nghĩa hẹp, đó là các biện pháp tác động bất lợi về tài sản của bên có quyền lợi bị vi phạm đối với chủ thể có hành vi vi phạm cam kết hợp đồng trong thƣơng mại Với cách hiểu này, chế tài trong thƣơng mại có những đặc điểm sau: + Chế tài trong thƣơng mại là các chế tài hợp đồng phát sinh khi có hành vi vi phạm pháp luật. .. thƣơng mại 2005, mọi hành vi vi phạm pháp luật thƣơng mại đều bị phát hiện kịp thời và xử lí nghiêm minh Tất cả các hành vi vi phạm pháp luật trong thƣơng mại đều thuộc phạm vi áp dụng chế tài Các hành vi vi phạm pháp luật thƣơng mại không chỉ bao gồm những hành vi vi phạm chế độ quản lí nhà nƣớc trong lĩnh vực thƣơng mại, xâm phạm trật tự quản lí thƣơng mại của nhà nƣớc, mà còn gồm các hành vi vi phạm. .. trong hợp đồng Vi c vi phạm các nghĩa vụ trong hợp đồng dẫn đến hậu quả bên vi phạm phải chịu các hình thức trách nhiệm – chế tài Đây là khái niệm chế tài hiểu theo nghĩa hẹp, chế tài chỉ bao gồm các chế tài do vi phạm hợp đồng trong thƣơng mại mà bên bị vi phạm có quyền đƣợc lựa chọn áp dụng hoặc yêu cầu áp dụng chế tài Đó là các biện pháp tác động bất lợi về tài sản của bên có quyền lợi bị vi phạm. .. chất, mức độ của hành vi vi phạm pháp luật trong thƣơng mại mà có thể áp dụng các hình thức chế tài là các chế tài hành chính, chế tài hình sự và các chế tài mang tính chất dân sự (hay chế tài hợp đồng) + Về mục đích áp dụng chế tài trong thƣơng mại: Căn cứ vào hình thức chế tài đƣợc áp dụng đối với các chủ thể có hành vi vi phạm pháp luật trong thƣơng mại, vi c áp dụng các chế tài đó nhằm đảm bảo các... nhƣng chế tài hợp đồng vẫn có thể đƣợc áp dụng theo quy định của pháp luật, ngoại trừ trƣờng hợp bên bị vi phạm từ chối không áp dụng chế tài hợp đồng đối với bên bị vi phạm hay rơi vào trƣờng hợp miễn trách nhiệm theo quy định của pháp luật Nhƣ vậy, trong trƣờng hợp một bên vi phạm hợp đồng, thì họ đều có thể bị đe dọa gánh chịu những hậu quả bất lợi về tài sản Nếu chƣa có hành vi vi phạm hợp đồng, vi c... I Chế tài vi phạm hợp đồng theo pháp luật Vi t Nam 1 Các yếu tố cấu thành trách nhiệm do vi phạm hợp đồng Vi phạm hợp đồ ng là vi c một bên không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thoả thuận giữa các bên hoặc theo quy định của Luật này” (khoản 12 điều 3- Luật Thƣơng mại 2005) Theo quan điể m của đa số các luật gia thì vi phạm hợp đồng để có thể phạt vi phạm. .. hành vi vi phạm hợp đồng Lúc này bên bị vi phạm có thể áp dụng một hoặc một số chế tài theo cam kết trong hợp đồng hay theo quy định của pháp luật Khi bên bị vi phạm áp dụng các chế tài trong thƣơng mại, nhƣng bên vi phạm không thừa nhận hành vi vi phạm hay không tuân thủ các biện pháp chế tài đƣa ra thì bên bị vi phạm có thể làm đơn khởi kiện yêu cầu cơ quan có thẩm quyền bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp ... PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Ở VI T NAM HIỆN NAY I Chế tài vi phạm hợp đồng theo pháp luật Vi t Nam Các yếu tố cấu thành trách nhiệm vi phạm hợp đồng Vi phạm hợp... trò chế tài thƣơng mại 26 CHƢƠNG II: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Ở VI T NAM HIỆN NAY 30 Chế tài vi phạm hợp đồng theo pháp luật Vi t... chung chế tài vi phạm hợp đồng Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật áp dụng pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng quan hệ dân thƣơng mại Vi t Nam Chƣơng 3: So sánh quy định pháp luật quốc tế pháp luật Vi t