TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ ÁT TRI ỂN NÔNG TH ÔN KHOA PH PHÁ TRIỂ THÔ --���-- ẬN VĂN TỐT NGHI ỆP CỬ NH ÂN LU ẬT LU LUẬ NGHIỆ NH LUẬ ÓA 37 (2011 – 2015) KH KHÓ Ế PH ÁP LÝ VỀ CHUY ỂN QUY CH CHẾ PHÁ CHUYỂ ỆP 100% VỐN NH À NƯỚ C DOANH NGHI NGHIỆ NHÀ ƯỚC ÀNH CÔNG TY CỔ PH ẦN TH THÀ PHẦ Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận ật Th ươ ng mại Bộ môn: Lu Luậ Thươ ương ật Khoa Lu Luậ Lâm Th Thịị Cẩm Giang MSSV: 5117300 Lớp: Lu ươ ng mại - K37 Luậật Th Thươ ương ơ, th áng 12/2014 Cần Th Thơ thá Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ẬN XÉT CỦA GI ẢNG VI ÊN HƯỚ NG DẪN NH NHẬ GIẢ VIÊ ƯỚNG ��� ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ Cần Thơ, ngày …. tháng …. năm 2014 Giảng viên hướng dẫn ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ẬN XÉT CỦA GI ẢNG VI ÊN PH ẢN BI ỆN NH NHẬ GIẢ VIÊ PHẢ BIỆ ��� ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ ........................................................................................................................................ Cần Thơ, ngày …. tháng …. năm 2014 Giảng viên phản biện ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ẾT TẮT TRONG LU ẬN VĂN DANH MỤC CÁC TỪ VI VIẾ LUẬ BCĐ Ban chỉ đạo CPH Cổ phần hóa CTCP Công ty cổ phần DN Doanh nghiệp DNNN Doanh nghiệp nhà nước HĐQT Hội đồng quản trị HĐTV Hội đồng thành viên IPO Bán cổ phần lần đầu MTV Một thành viên TKV Tập đoàn công nghiệp Than – Khoáng sản Việt Nam TNHH Trách nhiệm hữu hạn VNA Việt Nam Airlines ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần MỤC LỤC Trang U............................................................................................................. 1 LỜI MỞ ĐẦ ĐẦU .............................................................................................................1 1 1. Lý do ch chọọn đề tài............................................................................................. .............................................................................................1 2. Mục ti tiêêu nghi nghiêên cứu....................................................................................... 2 ươ ng ph 3. Ph Phươ ương phááp nghi nghiêên cứu............................................................................... 2 4. Ph Phạạm vi nghi nghiêên cứu........................................................................................ 3 5. Bố cục lu luậận văn............................................................................................... 3 ƯƠ NG 1. LÝ LU ẬN CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PH ẦN, DOANH CH CHƯƠ ƯƠNG LUẬ PHẦ ỆP NH À NƯỚ C VÀ CHUY ỂN DOANH NGHI ỆP 100% VỐN NH À NGHI NGHIỆ NHÀ ƯỚC CHUYỂ NGHIỆ NHÀ NƯỚ C TH ÀNH CÔNG TY CỔ PH ẦN................................................................... 5 ƯỚC THÀ PHẦ ...................................................................5 ần (CTCP) ...................................................... 5 1.1 Kh Kháái qu quáát về công ty cổ ph phầ ......................................................5 1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của công ty cổ phần........................................ 5 1.1.2 Tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần............................................8 à nướ 1.2 Kh Kháái qu quáát về doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ướcc................................... 11 1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp 100% vốn nhà nước.........11 1.2.2 Vai trò của doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đối với nền kinh tế....14 à nướ ành công ty 1.3 Kh Kháái qu quáát về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ướcc th thà 16 cổ ph phầần.............................................................................................................. ..............................................................................................................16 1.3.1 Khái niệm và đặc điểm của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần.........................................................................16 1.3.2 Mục tiêu và sự cần thiết của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần.........................................................................18 1.3.3 Lược sử về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần.........................................................................................................20 à nướ 1.4 Ph Phááp lu luậật điều ch chỉỉnh về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ướcc th ành CTCP qua các giai đoạn....................................................................... 22 thà .......................................................................22 1.4.1 Giai đoạn thí điểm CPH DNNN (1992 – 1995)..................................22 1.4.2 Giai đoạn mở rộng CPH DNNN (1996 – 1998)................................. 23 1.4.3 Giai đoạn đẩy mạnh CPH DNNN (1999 đến nay)..............................23 ƯƠ NG 2. TR Ủ TỤC CỦA VI ỆC CHUY ỂN DOANH NGHI ỆP CH CHƯƠ ƯƠNG TRÌÌNH TỰ, TH THỦ VIỆ CHUYỂ NGHIỆ À NƯỚ C TH ÀNH CÔNG TY CỔ PH ẦN.................................. 27 100% VỐN NH NHÀ ƯỚC THÀ PHẦ ..................................27 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ng và điều ki à 2.1 Đố Đốii tượ ượng kiệện để chuy chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ............................................................................................ 27 nướ ướcc th thàành CTCP CTCP............................................................................................ ............................................................................................27 2.1.1 Đối tượng được chuyển đổi.................................................................27 2.1.2 Điều kiện để chuyển đổi......................................................................28 ức trong chuy 2.2 Th Thẩẩm quy quyềền và tr tráách nhi nhiệệm của các cơ quan, tổ ch chứ chuyểển à nướ ành CTCP ................................... 29 đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ướcc th thà CTCP................................... 2.2.1 Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty nhà nước...................................................................................................29 2.2.2 Đối với doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100% vốn thuộc các Bộ; cơ quan ngang Bộ; cơ quan thuộc Chính phủ; Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương đã hoặc chưa là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên..............................................................................................30 ươ ng án chuy à nướ 2.3 Xây dựng ph phươ ương chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ướcc ành CTCP ..................................................................................................... 32 th thà CTCP..................................................................................................... 2.3.1 Thành lập Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp và tổ giúp việc...32 2.3.2 Xử lý tài chính và giải quyết chế độ cho người lao động khi chuyển đổi.................................................................................................................32 2.3.3 Vấn đề xác định, công bố giá trị doanh nghiệp và hoàn tất phương án cổ phần hóa..................................................................................................39 ức th ực hi àn tất chuy à 2.4 Tổ ch chứ thự hiệện và ho hoà chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn nh nhà ............................................................................................ 43 nướ ướcc th thàành CTCP CTCP............................................................................................ ............................................................................................43 2.4.1 Tổ chức bán cổ phần và xử lý số tiền thu được từ CPH..................... 43 2.4.2 Cử người đại diện phần vốn nhà nước trong công ty cổ phần........... 49 2.4.3 Tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất, đăng ký doanh nghiệp và tổ chức quyết toán, bàn giao giữa doanh nghiệp và công ty cổ phần......... 51 ƯƠ NG 3. TH ỰC TR ẠNG VÀ HƯỚ NG HO ÀN THI ỆN QUY CH Ế PH ÁP CH CHƯƠ ƯƠNG THỰ TRẠ ƯỚNG HOÀ THIỆ CHẾ PHÁ ỂN DOANH NGHI ỆP 100% VỐN NH À NƯỚ C TH ÀNH LÝ VỀ CHUY CHUYỂ NGHIỆ NHÀ ƯỚC THÀ ẦN.............................................................................................. 55 CÔNG TY CỔ PH PHẦ ..............................................................................................55 ực tr 3.1 Th Thự trạạng ph phááp lu luậật điều ch chỉỉnh về chuy chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% ần............................................................. 56 vốn nh nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầ 3.1.1 Đối tượng và điều kiện chuyển đổi..................................................... 56 3.1.2 Xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp................................57 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 3.1.3 Tổ chức thực hiện và hoàn tất việc chuyển đổi...................................59 ng ho áp lý về chuy 3.2 Hướ ướng hoààn thi thiệện quy ch chếế ph phá chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn à nướ ần.................................................................... 62 nh nhà ướcc th thàành công ty cổ ph phầ 3.2.1 Đối tượng và điều kiện chuyển đổi..................................................... 62 3.2.2 Xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp................................63 3.2.3 Tổ chức thực hiện và hoàn tất việc chuyển đổi...................................63 ẬN............................................................................................................... 66 KẾT LU LUẬ ...............................................................................................................66 ỆU THAM KH ẢO DANH MỤC TÀI LI LIỆ KHẢ ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần U LỜI MỞ ĐẦ ĐẦU ��� 1. Lý do ch chọọn đề tài Bước vào cơ chế kinh tế mới – cơ chế kinh tế thị trường, định hướng xã hội chủ nghĩa, muốn đất nước đi lên theo kịp nhịp độ phát triển của các nước khác thì đòi hỏi phải đổi mới nền kinh tế. Cụ thể là công cuộc đổi mới mà Đảng và Nhà nước ta đã đề ra từ Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986) nền kinh tế chuyển từ nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa và theo xu hướng phát triển của thế giới. Khu vực kinh tế Nhà nước (cụ thể là doanh nghiệp Nhà nước) đã có những đóng góp đáng kể vào nguồn thu ngân sách của nước ta ở giai đoạn trước đây (giai đoạn đất nước vừa giành được độc lập, Nhà nước đóng vai trò rất quan trọng trong khôi phục kinh tế và có đủ khả năng để đầu tư vào các lĩnh vực quan trọng (khai thác khoáng sản, điện, khí đốt). Bên cạnh những thành tựu đạt được, qua nhiều năm thực hiện thì công cuộc đổi mới này cũng gặp phải không ít khó khăn. Một khó khăn điển hình là khu vực kinh tế Nhà nước đã tỏ ra kém hiệu quả, biểu hiện là: các doanh nghiệp Nhà nước phát triển tràn lan, công nghệ kỹ thuật lạc hậu, thiếu vốn, cơ chế quản lý không thích hợp, hoạt động kém hiệu quả. Trước tình hình đó, Đảng và Nhà nước đã đề ra chủ trương đổi mới, tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước mà cổ phần hóa là sự lựa chọn hàng đầu, do được học hỏi kinh nghiệm từ một số quốc gia đi trước, hơn nữa, cổ phần hóa cũng phù hợp với tình hình kinh tế, chính trị, xã hội của đất nước. Cổ phần hóa được bắt đầu từ những năm 90 của thế kỷ trước và đánh dấu cho việc thực hiện là quyết định số 143/HĐBT ngày 10/5/1990 của Hội đồng bộ trưởng cho phép thí điểm chuyển một số doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần, sau hơn 20 năm triển khai thực hiện cho đến nay Nhà nước cũng đã ban hành nhiều quy định như Quyết định 202/CT của Chủ tịch Hội đồng bộ trưởng năm 1992; Nghị định số 28/CP ngày 7/5/1996 của Chính phủ về chuyển một số doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần; Nghị định 44/1998/NĐ-CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ; Nghị định số 64/2002/NĐ-CP và Nghị định 187/2004/NĐ-CP thay thế cho Nghị định 64/2002/NĐ-CP cũng đã góp phần đẩy nhanh quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, số lượng doanh nghiệp thực hiện thành công cổ phần hóa tăng lên đáng kể (trong đó có 2.649 doanh nghiệp được cổ phần hóa trong giai đoạn 2003 – 2006)1; tiếp đến là Nghị định 1 Minh Ngọc, Tiến độ cổ phần hóa và vấn đề đặt ra, Báo điện tử Chính phủ, 2013, http://baodientu.chinhphu.vn/Gop-y-Hien-ke/Tien-do-co-phan-hoa-va-van-de-dat-ra/184975.vgp, [Ngày truy cập 20-11-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 1 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 109/2007/NĐ-CP; và hiện nay quy định về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước có giá trị pháp lý cao nhất là Nghị định 59/2011/NĐ-CP và Nghị định 189/2013/NĐCP sửa đổi, bổ sung cho Nghị định 59/2011/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. Tính đến tháng 02/2014 tổng số doanh nghiệp đã CPH là 4.065 doanh nghiệp.2 Nhưng giai đoạn hiện nay thì tốc độ CPH chậm so với kế hoạch đề ra, cụ thể trong kế hoạch cổ phần hóa 432 doanh nghiệp giai đoạn 2014-2015, qua chín tháng đầu năm 2014 chỉ cổ phần hóa được 75 doanh nghiệp.3 Quá trình CPH đã gặp phải không ít những khó khăn, vướng mắc như công tác quản trị doanh nghiệp hay công tác sắp xếp lực lượng lao động, đặc biệt là cơ chế và chính sách chưa kịp ban hành một cách phù hợp và đồng bộ đã ảnh hưởng đến tiến độ và hiệu quả của quá trình CPH DNNN. Xuất phát từ mong muốn tìm hiểu quy định pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, thông qua đó đề xuất một số ý kiến nhằm hoàn thiện hơn cho quá trình nghiên cứu phát triển vấn đề này, người viết chọn đề tài “Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cử nhân luật của mình. 2. Mục ti tiêêu nghi nghiêên cứu Nghiên cứu và làm sáng tỏ các quy định của pháp luật về quy trình chuyển đổi thành công ty cổ phần của doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn (gọi tắt là quy trình cổ phần hóa). Bên cạnh đó, người viết còn tìm hiểu thêm một số điểm bất cập của quy trình cổ phần hóa – một nhân tố làm cản trở quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, qua đó, người viết hi vọng có thể đưa ra một số đề xuất để hoàn thiện quy định về cổ phần hóa nói chung và quy trình cổ phần hóa nói riêng nhằm đẩy nhanh hơn quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước ở nước ta. ươ ng ph 3. Ph Phươ ương phááp nghi nghiêên cứu Đề tài được xây dựng trên cơ sở tổng hợp nhiều phương pháp, trong đó phương pháp phân tích luật viết được sử dụng chủ yếu, phần lớn người viết nghiên cứu đề tài thông qua các nguồn tài liệu như văn bản luật, nghị định, thông tư, quyết định. Bên cạnh đó, người viết còn tìm hiểu thêm các tài liệu sách, báo, tạp chí nhằm có cái nhìn khái quát hơn về đề tài, về quan điểm cũng như ý chí của nhà làm luật và các chuyên gia để từ đó liên hệ đến thực trạng pháp luật điều chỉnh về Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần và 2 Việt Tuấn, Tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước, nhiệm vụ và giải pháp đến năm 2015, Tạp chí Thanh tra Tài chính, số 148, 2014, Tr 32. 3 Bộ Tài chính, Đẩy mạnh thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, http://www.mof.gov.vn/portal/page/portal/mof_vn/1539781?pers_id=2177092&item_id=149672986&p_de tails=1, [Ngày truy cập 20 – 11- 2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 2 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần đề xuất một số giải pháp nhằm hoàn thiện hơn quy định pháp luật. Kết hợp cùng với phương pháp lịch sử để làm rõ sự hình thành và phát triển của pháp luật điều chỉnh về chuyển đổi loại hình doanh nghiệp do Nhà nước sở hữu 100% vốn sang mô hình công ty cổ phần và lược sử về quá trình chuyển đổi đó ở nước ta; Ngoài ra, các phương pháp như: phương pháp luận, phương pháp so sánh, đối chiếu nhằm xem xét các vấn đề cũng được người viết sử dụng để hoàn thành đề tài nghiên cứu của mình. ạm vi nghi 4. Ph Phạ nghiêên cứu Tìm hiểu quy định pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần gồm nhiều khía cạnh. Trong phạm vi đề tài, người viết chủ yếu tập trung nghiên cứu quy trình chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần, đồng thời phát hiện ra một số điểm vướng mắc để từ đó đưa ra một số hướng hoàn thiện quy định pháp luật về quy trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. 5. Bố cục lu luậận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, mục lục và danh mục tài liệu tham khảo đề tài được chia làm ba chương, mỗi chương sẽ tập trung giải quyết những vấn đề liên quan đến đề tài, như sau: ươ ng 1: Lý lu Ch Chươ ương luậận chung về công ty cổ ph phầần, doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc và chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần. Người viết sẽ trình bày một số vấn đề về công ty cổ phần, doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, lược sử quá trình chuyển đổi và lược sử pháp luật quy định về chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước qua các giai đoạn. Qua đó, người viết trình bày các điểm ưu việt của loại hình công ty cổ phần so với các loại hình doanh nghiệp khác, doanh nghiệp Nhà nước và tầm quan trọng của doanh nghiệp Nhà nước đối với nền kinh tế đất nước, đồng thời nhận thấy được sự cần thiết của việc chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần và đề ra các mục tiêu thực hiện; bên cạnh đó, người viết còn hệ thống lại quá trình chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần ở nước ta, cũng như các giai đoạn từ mới bắt đầu thí điểm việc chuyển đổi cho đến nay nước ta đã ban hành các quy định pháp luật để điều chỉnh. ươ ng 2: Quy đị nh ph Ch Chươ ương định phááp lu luậật về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần. Dựa trên những cơ sở lý luận ở Chương một, người viết tập trung phân tích những quy định pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần, đồng thời so sánh đối chiếu với một số quy định pháp luật về ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 3 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần chuyển đổi trước đây để thấy được ý nghĩa của quy định pháp luật về cổ phần hóa hiện nay. ươ ng 3: Th ực tr ng ho Ch Chươ ương Thự trạạng và hướ ướng hoààn thi thiệện quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần. Từ những phân tích về quy định pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần ở Chương hai, người viết nêu lên một số tồn tại của những quy định về quy trình cổ phần hóa, để từ đó đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa nói chung và đặc biệt là quy trình cổ phần hóa. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 4 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ƯƠ NG 1 CH CHƯƠ ƯƠNG ẬN CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PH ẦN, LÝ LU LUẬ PHẦ ỆP NH À NƯỚ C VÀ CHUY ỂN DOANH NGHI ỆP DOANH NGHI NGHIỆ NHÀ ƯỚC CHUYỂ NGHIỆ À NƯỚ C TH ÀNH CÔNG TY CỔ PH ẦN 100% VỐN NH NHÀ ƯỚC THÀ PHẦ ần 1.1 Kh Kháái qu quáát về công ty cổ ph phầ 1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của công ty cổ phần � Khái niệm công ty cổ phần So với thời kỳ trước đổi mới, thì giai đoạn Luật công ty 1990 quy định khái niệm công ty cổ phần được khá đầy đủ, nhưng chỉ chú ý quy định về cổ phần, cổ phiếu, tính chuyển nhượng của cổ phiếu như “Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu. Mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu; Cổ phiếu được phát hành có thể có ghi tên hoặc không ghi tên. Cổ phiếu của sáng lập viên, của thành viên hội đồng quản trị phải là những cổ phiếu có ghi tên“,4 chứ không quy định về đối tượng có thể mua cổ phần cũng như chế độ chịu trách nhiệm. Năm 1999, Quốc Hội đã thông qua Luật doanh nghiệp 1999 để thay thế cho Luật công ty 1990, tại đây, khái niệm công ty cổ phần được đề cập tiến bộ và đầy đủ hơn tại Điều 51. Sau năm năm thực hiện thì Luật doanh nghiệp 1999 đã được thay thế bằng Luật doanh nghiệp 2005, Luật doanh nghiệp 2005 cũng đã kế thừa toàn bộ quy định về khái niệm công ty cổ phần, từ đó ta có thể thấy bản chất của công ty cổ phần được các nhà làm luật cụ thể hóa vào hệ thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam giai đoạn trước đây. Nhìn chung những quy định về công ty cổ phần tại Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 cụ thể và đầy đủ hơn quy định tương ứng tại Luật công ty 1990. Theo đó, thì công ty cổ phần là một loại hình công ty có tư cách pháp nhân, cổ đông trong công ty cổ phần chịu trách nhiệm rủi ro trên phần vốn góp vào doanh nghiệp; có vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, trong đó cổ phần phổ thông là bắt buộc phải có còn các loại cổ phần khác thì không bắt buộc phải có, cổ phần được tự do chuyển nhượng (trừ một số trường hợp ngoại lệ); công ty cổ phần được phép phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn theo pháp luật chứng khoán; cổ đông góp vốn vào công ty có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa. 4 Điều 30, Luật công ty 1990. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 5 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Công ty cổ phần có các đặc điểm như sau: Thứ nhất, về vốn công ty. Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ công ty.5 Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Thêm vào đó, Nghị định 102/2010/NĐ-CP cũng có giải thích thêm về vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã phát hành. Số cổ phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Công ty cổ phần có thể phát hành nhiều loại cổ phần (cổ phần phổ thông, cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và một số loại cổ phần khác), trong đó phải có cổ phần phổ thông còn các loại cổ phần khác thì không bắt buộc phải có. Đối với trường hợp thành lập mới doanh nghiệp thì tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; để đảm bảo cho công ty đi vào hoạt động thì luật cũng có quy định là số cổ phần này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.6 Thứ hai, về số lượng cổ đông trong công ty. Số lượng cổ đông trong công ty cổ phần tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa.7 Số lượng cổ đông không bị hạn chế, đây là một đặc điểm khác so với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (số lượng thành viên không quá 50). Quy định như vậy vừa có ưu điểm cũng vừa có nhược điểm, ưu điểm là công ty cổ phần có thể huy động được số lượng vốn lớn. Nhược điểm là việc quản lý và điều hành công ty cổ phần rất phức tạp do số lượng các cổ đông có thể rất lớn nên khi quyết định và giải quyết các vấn đề trong công ty không được nhanh chóng. Thứ ba, về chế độ trách nhiệm của cổ đông trong công ty. Xuất phát từ bản chất là tính chịu trách nhiệm hữu hạn nên cổ đông trong công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty cũng như hưởng lãi trong giá trị số cổ phần mà họ sở hữu. Đặc điểm này khác với tính chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh, chủ doanh nghiệp tư nhân (phải chịu trách nhiệm trên phần vốn góp vào công ty và tài sản bên ngoài). Thứ tư, về khả năng chuyển nhượng cổ phần. Luật doanh nghiệp 2005 quy định cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần cho người khác đồng nghĩa 5 Khoản 6, Điều 4, Luật doanh nghiệp 2005. Điểm b, Khoản 4, Điều 6, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của chính phủ quy định về hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của luật doanh nghiệp. 7 Khoản 1, Điều 77, Luật doanh nghiệp 2005. 6 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 6 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần với việc cổ phần được tự do chuyển nhượng, mặc dù vậy tính tự do chuyển nhượng cổ phần cũng trừ một số trường hợp ngoại lệ như sau: trường hợp thứ nhất, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết sẽ không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác.8 Trường hợp thứ hai, đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập thì trong thời hạn 3 năm kể từ khi công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập được chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho cổ đông sáng lập khác, còn chuyển nhượng cho người khác thì phải có sự đồng ý của Đại hội đồng cổ đông mới được chuyển nhượng.9 Hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập trong trường hợp này chỉ áp dụng đối với số cổ phần mà cổ đông sáng lập đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp lần đầu và đã góp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.10 Thứ năm, về tư cách pháp lý. Là một loại hình công ty đối vốn, công ty cổ phần nếu đáp ứng đủ các điều kiện thì sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản tách biệt với cá nhân, tổ chức khác và có tính chịu trách nhiệm hữu hạn bằng tài sản của công ty, các quyền và nghĩa vụ phát sinh trong quá trình hoạt động của công ty sẽ được những người đại diện theo ủy quyền hoặc các cổ đông sáng lập nhân danh công ty ký kết.11 Các điều kiện trên đã thỏa mãn để công ty cổ phần được công nhận có tư cách pháp nhân, có thể tiến hành các hoạt động, cũng như là một bên trong hợp đồng dưới danh nghĩa của công ty. Ngoài ra, có tư cách pháp nhân công ty cổ phần có thể khởi kiện các cá nhân, tổ chức khác xâm phạm đến quyền lợi của công ty thông qua người đại diện của công ty và ngược lại có thể là bị đơn trong một vụ kiện khác. Thứ sáu, về vấn đề huy động vốn. Ngoài việc huy động vốn từ việc chào bán số cổ phần được quyền chào bán hoặc là phát hành cổ phần mới, công ty cổ phần còn được phát hành các loại chứng khoán. Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử, bao gồm các loại sau đây: cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ. Từ việc được cho phép phát hành các loại chứng khoán, ta có thể nhận thấy khả năng huy động vốn của công ty cổ phần là rất lớn và rộng rãi, một mặt nó còn có thể huy động những đồng tiền nhàn rỗi trong xã hội để tiến hành các hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận. 8 Khoản 3, Điều 81, Luật doanh nghiệp 2005. Khoản 5, Điều 84, Luật doanh nghiệp 2005. 10 Khoản 10, Điều 23, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của chính phủ quy định về hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của luật doanh nghiệp. 11 Điều 14, Luật doanh nghiệp 2005. 9 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 7 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 1.1.2 Tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần Công ty cổ phần bao gồm nhiều cổ đông góp vốn, những cổ đông hoặc nhóm cổ đông có thể tự mình hoặc cử những người đại diện cho mình vào cơ quan quản lý và điều hành các hoạt động của công ty. Hơn nữa, công ty có cơ cấu tổ chức khá chặt chẽ; mức độ rủi do của các cổ đông không cao do các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn góp; khả năng huy động vốn của công ty cổ phần rất cao thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng nên đây là loại hình công ty được nhiều người lựa chọn khi quyết định đầu tư thành lập hoặc góp vốn. Trên thế giới tồn tại hai loại mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần, đó là: cấu trúc thứ nhất là một hội đồng (hội đồng một tầng) ở nhiều quốc gia thuộc hệ luật Anh – Mỹ và một số nước châu Âu lục địa. Ở đây cấu trúc quản trị nội bộ của một công ty cổ phần gồm có: đại hội đồng cổ đông và hội đồng giám đốc. Bộ phận quản trị – điều hành của công ty cổ phần chỉ do một cơ quan đảm nhiệm là Hội đồng giám đốc. Đại hội đồng cổ đông sẽ bầu chọn các thành viên của Hội đồng giám đốc (thường có từ ba đến hai mươi thành viên). Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật quy định tập trung vào tay của Hội đồng giám đốc, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty qui định phải thuộc về Đại hội đồng cổ đông; cấu trúc thứ hai là hai hội đồng (Cấu trúc hội đồng hai tầng). Cấu trúc này có nguồn gốc từ Đức, có hai đặc điểm quan trọng nhất: cấu trúc quản trị điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, và có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên, cụ thể là việc người lao động có quyền lựa chọn thành viên của Hội đồng giám sát. Cấu trúc quản trị nội bộ và quản lý điều hành của công ty cổ phần theo luật Đức gồm có: đại hội đồng cổ đông, hội đồng giám sát, và hội đồng quản trị.12 Với cấu trúc này, công ty cổ phần có các cơ quan quản lý và cơ quan kiểm soát, trong đó cơ quan kiểm soát có thẩm quyền lớn có thể can thiệp vào các quyết định của cơ quan quản lý. Luật doanh nghiệp 2005 quy định cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; đối với những công ty cổ phần có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì bắt buộc là phải có ban kiểm soát.13 Trong công ty cổ phần ở Việt Nam, ban kiểm soát độc lập với các cơ 12 Bùi Xuân Hải (2006), So sánh cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần việt nam với các mô hình điển hình trên thế giới, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 6(37)/2006, Tr. 14-20. 13 Điều 95, Luật doanh nghiệp 2005. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 8 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần quan quản lý nhưng không có quyền can thiệp vào các quyết định của cơ quan quản lý. Cụ thể cơ cấu của công ty cổ phần ở Việt Nam như sau: � Đại hội đồng cổ đông: là cơ quan quyết định cao nhất trong công ty, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết.14 Như vậy, đối với những cổ đông sở hữu cổ phần không có quyền biểu quyết sẽ không được tham dự Đại hội đồng cổ đông (cụ thể như cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại). Cổ đông sở hữu cổ phần có quyền biểu quyết có thể tự mình hoặc cử đại diện để tham gia đại hội đồng cổ đông, đối với tổ chức cử một hoặc nhiều đại diện thì phải xác định cụ thể số cổ phần và số phiếu bầu của mỗi người đại diện. Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất trong công ty nên các vấn đề cần đưa ra thảo luận và quyết định là những vấn đề quan trọng như: quyết định tổ chức lại, giải thể công ty; quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu điều lệ không có quy định một tỷ lệ khác,… Luật doanh nghiệp có quy định chế độ làm việc của đại hội đồng cổ đông là thông qua các cuộc họp, có hai chế độ đó là họp thường niên và họp bất thường; ít nhất mỗi năm một lần. Thẩm quyền triệu tập cuộc họp thuộc về hội đồng quản trị.15 Cuộc họp thường niên được tổ chức trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính, có thể gia hạn thêm hai tháng theo đề nghị của hội đồng quản trị.16 Đối với trường hợp họp bất thường thì có thể do Hội đồng quản trị, yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông được quy định tại khoản 2 Điều 79 Luật doanh nghiệp 2005, hoặc theo yêu cầu của ban kiểm soát. Cũng theo khoản 1 Điều 102 điều kiện để cuộc họp đại hội đồng cổ đông được tiến hành là phải có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, điều kiện này không phụ thuộc vào số thành viên dự họp mà phụ thuộc vào số vốn cổ phần mà cổ đông nắm giữ. Về thông qua quyết định của đại hội đồng cổ đông theo quy định của pháp luật gồm các cách, đó là biểu quyết tại cuộc họp và lấy ý kiến bằng văn bản. Thông qua quyết định trong trường hợp biểu quyết tại cuộc họp là khi được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận. Theo khoản 5 Điều 104 Luật doanh nghiệp thì với trường hợp không họp được sẽ tiến hành lấy ý kiến các cổ đông bằng văn bản, quyết định của đại hội đồng sẽ được thông qua nếu được sự chấp thuận ít nhất 75% tổng số phiếu của các cổ đông. 14 Khoản 1, Điều 96, Luật doanh nghiệp 2005. Điểm 1, Khoản 2, Điều 108, Luật doanh nghiệp 2005. 16 Khoản 1, Khoản 2, Điều 97, Luật doanh nghiệp 2005. 15 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 9 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Ngoài ra, theo điểm c Khoản 3 Điều 104 Luật doanh nghiệp 2005 là khi tiến hành biểu quyết bầu thành viên hội đồng quản trị và ban kiểm soát thì phải biểu quyết bằng cách bầu dồn phiếu, trong đó tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu, cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng viên tham gia ứng cử vào Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát. � Hội đồng quản trị (HĐQT): là cơ quan quản lý công ty, có quyền nhân danh công ty để quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động của công ty, thực hiện các công việc không thuộc thẩm quyền của đại hội đồng cổ đông.17 Khác với thành viên Đại hội đồng cổ đông, thành viên HĐQT không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, có nghĩa là công ty có thể thuê người vào HĐQT. Chế độ làm việc của HĐQT là thông qua các cuộc họp, ít nhất mỗi quý phải họp một lần, có thể tổ chức cuộc họp bất thường, những thành viên trong HĐQT bầu ra một trong số họ chủ tịch HĐQT. � Giám đốc hoặc tổng giám đốc: theo khoản 1 Điều 116 Luật doanh nghiệp 2005 thì HĐQT có thể bổ nhiệm một người trong số các thành viên Hội đồng quản trị hoặc thuê người khác làm giám đốc hoặc tổng giám đốc. Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty, chịu sự giám sát và chịu trách nhiệm trước HĐQT. Những người muốn trở thành giám đốc hoặc tổng giám đốc phải đáp ứng đầy đủ về năng lực hành vi, năng lực pháp luật và quan trọng là phải có chuyên môn. � Ban kiểm soát: như phân tích ở trên thì nếu công ty có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì phải có Ban kiểm soát.18 Mục đích lập ra ban kiểm soát là để kiểm tra, giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, Giám đốc trong việc thực hiện chức năng quản lý, điều hành công ty.19 Để trở thành thành viên Ban kiểm soát thì phải đáp ứng các điều kiện cơ bản về năng lực, chuyên môn, không thuộc các trường hợp bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp. Ban kiểm soát có từ ba đến năm thành viên với nhiệm kỳ không quá năm năm và do Đại hội đồng cổ đông bầu, các thành viên sẽ bầu ra trong số các thành viên một trưởng ban kiểm soát. Để thực hiện các hoạt động kiểm tra giám sát của mình, ban kiểm soát có quyền được cung cấp các thông tin như: thông báo mời họp, phiếu lấy ý kiến thành viên Hội đồng quản trị; báo cáo của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trình Hội đồng quản trị,… Ngoài ra, ban kiểm soát còn được 17 Khoản 1, Điều 108, Luật doanh nghiệp 2005. Điều 95, Luật doanh nghiệp 2005. 19 Khoản 1, Điều 123, Luật doanh nghiệp 2005. 18 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 10 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần tiếp cận các hồ sơ, tài liệu được lưu trữ tại trụ sở chính hoặc chi nhánh của công ty để thực hiện nhiệm vụ của mình. à nướ 1.2 Kh Kháái qu quáát về doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc 1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước trước đây được gọi là doanh nghiệp Nhà nước. Xuất hiện từ rất lâu đời nhưng đến năm 1991 thuật ngữ doanh nghiệp Nhà nước mới được sử dụng chính thức, cụ thể nó được quy định tại Nghị đinh 388/HĐBT của Hội đồng bộ trưởng quy định về quy chế thành lập và giải thể doanh nghiệp Nhà nước. Trải qua nhiều giai đoạn, doanh nghiệp Nhà nước vẫn giữ được vai trò chủ đạo điều tiết vĩ mô nền kinh tế, đặc biệt là vì mục đích xã hội, mặc dù nền kinh tế nước ta có nhiều biến chuyển từ sau khi giành được độc lập. Nghị định 388/HĐBT có đề cập như sau: doanh nghiệp Nhà nước là tổ chức kinh doanh do Nhà nước thành lập, đầu tư vốn và quản lý với tư cách chủ sở hữu. doanh nghiệp Nhà nước là một pháp nhân kinh tế; hoạt động theo pháp luật và bình đẳng trước pháp luật.20 Đến Luật doanh nghiệp Nhà nước 1995 quy định rõ hơn về mục đích hoạt động của công ty (hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích) và chế độ chịu trách nhiệm của doanh nghiệp Nhà nước là chịu trách nhiệm trên phạm vi số vốn doanh nghiệp quản lý.21 Kế tiếp là Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 tại Điều 1 tiến bộ hơn có quy định về vốn điều lệ, cổ phần, vốn góp ứng với các loại mô hình tồn tại của doanh nghiệp Nhà nước như: công ty Nhà nước, công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn. Ở giai đoạn trước doanh nghiệp Nhà nước chủ yếu là do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn trong doanh nghiệp nhưng đến giai đoạn hiện nay khi mà Nhà nước đã triển khai chuyển đổi doanh nghiệp sang mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên hay công ty cổ phần thì có sự điều chỉnh lại mức sở hữu vốn Nhà nước trong doanh nghiệp, việc quy định như vậy nhằm để phân ra các loại doanh nghiệp mà Nhà nước không cần nắm giữ cổ phần chi phối như: doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn; Nhà nước nắm giữ 75% tổng số cổ phần trở lên; doanh nghiệp thực hiện sắp xếp, cổ phần hóa, Nhà nước nắm giữ từ 65% đến dưới 75% tổng số cổ phần và doanh nghiệp thực hiện sắp xếp, cổ phần hóa; doanh nghiệp thực hiện sắp xếp, cổ phần hóa, Nhà nước nắm giữ trên 50% đến dưới 65% tổng số cổ phần.22 20 Điều 1, Nghị định 388/HĐBT ngày 20/11/1991 của Hội đồng Bộ trưởng quy định về ban hành quy chế thành lập và giải thể doanh nghiệp Nhà nước. 21 Điều 1, Luật doanh nghiệp Nhà nước 1995. 22 Ban chỉ đạo đổi mới và phát triển doanh nghiệp, Tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước 2011-2013 nhiệm vụ, giải pháp đến năm 2015, Tạp chí Tài chính, số 3 (593), 2014, Tr 65. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 11 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Bên cạnh đó, Luật doanh nghiệp 2005 cũng có quy định doanh nghiệp Nhà nước là doanh nghiệp trong đó Nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ.23 Theo quy định này thì doanh nghiệp Nhà nước có thể tồn tại dưới hai hình thức là công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, cụ thể trong tổng số 448.393 doanh nghiệp rà soát tại thời điểm 01/01/2012 có 4.505 doanh nghiệp Nhà nước, trong đó có 3.807 doanh nghiệp (chiếm 84,5%) thực tế đang hoạt động sản xuất kinh doanh (bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên, công ty cổ phần có vốn Nhà nước chiếm 50% trở lên kể cả những công ty cổ phần thành viên có vốn Nhà nước chiếm 50% trở lên).24 Từ những khái niệm về doanh nghiệp Nhà nước ở trên, có thể nêu ra một số đặc trưng của doanh nghiệp Nhà nước như sau: Thứ nhất, về chế độ sở hữu vốn của Nhà nước. Để được gọi là doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thì Nhà nước phải đầu tư toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp.25 Nhà nước sẽ đầu tư vào doanh nghiệp thông qua nguồn vốn ngân sách Nhà nước và nguồn vốn khác của Nhà nước do một cơ quan Nhà nước hoặc tổ chức kinh tế làm đại diện chủ sở hữu.26 Trường hợp Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn thì chủ yếu là các ngành nghề trọng yếu mà Nhà nước cần phải nắm giữ 100% vốn như doanh nghiệp trực tiếp thực hiện nhiệm vụ quốc phòng, an ninh; sản xuất, cung ứng vật liệu nổ công nghiệp; in, đúc tiền; sản xuất, cung ứng hóa, chất độc; đo đạc bản đồ phục vụ quốc phòng, an ninh.27 Bên cạnh đó Nhà nước cũng có góp một phần không đáng kể vốn vào một số doanh nghiệp nên đồng nghĩa với việc không có khả năng chi phối doanh nghiệp, thường là những doanh nghiệp này hoạt động trong những ngành nghề mà vai trò của doanh nghiệp đó trong nền kinh tế không có sức ảnh hưởng lớn. Từ đó có thể kết luận, mức độ sở hữu vốn của Nhà nước phụ thuộc vào vai trò, sự ảnh hưởng của doanh nghiệp mà Nhà nước góp vốn vào đối với nền kinh tế cũng như những kỳ vọng của Nhà nước khi đầu tư góp vốn hoặc đầu tư thành lập doanh nghiệp. Thứ hai, về phương thức thực hiện chức năng chủ sở hữu tài sản. Nhà nước là chủ sở hữu doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước. Để thực hiện chức năng chủ sở hữu, Nhà nước uỷ quyền và phân cấp cho các cơ quan của mình. Những cơ quan này chịu trách nhiệm trước Nhà nước về việc quản lý tài sản Nhà nước giao. Đó là các 23 Khoản 22, Điều 4, Luật doanh nghiệp 2005. Tổng cục thống kê, Báo cáo kết quả rà soát số lượng doanh nghiệp năm 2012, http://gso.gov.vn/default.aspx?tabid=382&idmid=2&ItemID=12481, [Ngày truy cập 01-7-2014]. 25 Vốn điều lệ của công ty Nhà nước là số vốn Nhà nước đầu tư vào công ty và ghi tại Điều lệ công ty. 26 khoản 18 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005. 27 Quyết định số 37/2014/QĐ – TTg của Thủ tướng Chính phủ ngày 18/6/2014 quy định về ban hành tiêu chí, danh mục phân loại doanh nghiệp Nhà nước. 24 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 12 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần cơ quan như: Chính phủ, Thủ tướng chính phủ, Bộ quản lý ngành; Bộ tài chính; Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh; Hội đồng quản trị doanh nghiệp Nhà nước. Thứ ba, về hình thức tổ chức và phân loại. Doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước có nhiều hình thức tồn tại. Doanh nghiệp do Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ có các loại hình doanh nghiệp như: công ty Nhà nước, công ty cổ phần Nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước hai thành viên trở lên. Trong đó, loại hình công ty Nhà nước được điều chỉnh theo Luật doanh nghiệp Nhà nước 2003, nhưng đến tháng 7/2006 thì hết hiệu lực và được thay thế bằng Luật doanh nghiệp 2005, nên các công ty Nhà nước này thực hiện chuyển đổi sang các mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần để hoạt động theo luật doanh nghiệp 2005. Cụ thể: � Công ty Nhà nước là doanh nghiệp do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ thành lập, tổ chức quản lý và tồn tại dưới hình thức công ty Nhà nước độc lập và tổng công ty Nhà nước. � Công ty cổ phần Nhà nước là công ty cổ phần mà toàn bộ cổ đông là các công ty Nhà nước hoặc tổ chức được Nhà nước ủy quyền góp vốn. Tổ chức và hoạt động theo Luật doanh nghiệp năm 2005. � Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước một thành viên là công ty trách nhiệm hữu hạn do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ. Tổ chức quản lí và đăng ký theo Luật doanh nghiệp năm 2005. � Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước có từ hai thành viên trở lên là công ty trách nhiệm hữu hạn trong đó có tất cả các thành viên đều là công ty Nhà nước hoặc có thành viên là công ty Nhà nước, thành viên được ủy quyền góp vốn. Được tổ chức và hoạt động theo luật doanh nghiệp 2005. Từ những hình thức trên, các doanh nghiệp Nhà nước ở Việt Nam thường tồn tại theo các loại sau: Tổng công ty và doanh nghiệp độc lập (trong đó tổng công ty được chia thành 2 loại: các tổng công ty lớn sẽ do Chính phủ quản lý, được gọi là tổng công ty 91; các tổng công ty do các bộ, ngành và một số UBND quản lý); Doanh nghiệp trung ương sẽ được sự quản lý của Chính phủ hoặc các bộ/ngành, còn doanh nghiệp địa phương sẽ được sự quản lý của UBND; Doanh nghiệp kinh doanh và doanh nghiệp công ích.28 28 Phạm Duy Nghĩa, Luật doanh nghiệp: tình huống, phân tích, bình luận, Nxb ĐH Quốc gia Hà Nội, Tr 171 – 172. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 13 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Thứ tư, về tư cách pháp lý và trách nhiệm tài sản. Doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, thực hiện hạch toán kinh doanh, lấy thu bù chi và phải đảm bảo hoạt động có lãi để tồn tại và phát triển. Doanh nghiệp Nhà nước có tài sản riêng và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng đó về hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp (tính chịu trách nhiệm hữu hạn). Nhà nước chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp. 1.2.2 Vai trò của doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước đối với nền kinh tế Cùng với công cụ kế hoạch và các chính sách điều tiết vĩ mô, Nhà nước đã thành lập các doanh nghiệp và đặt ra các mục tiêu kinh tế, xã hội nhằm phát triển đất nước. Luật doanh nghiệp Nhà nước 1995 đã quy định về thành lập và hoạt động cũng như cơ cấu tổ chức, quản lý doanh nghiệp Nhà nước, việc làm đó giúp cho doanh nghiệp Nhà nước hoạt động một cách có hiệu quả để thực hiện vai trò chủ đạo trong nền kinh tế, doanh nghiệp Nhà nước đã đóng góp không ít cho ngân sách, nhờ vậy mà Nhà nước có thể đầu tư hạ tầng kỹ thuật để phát triển thêm, các dịch vụ công ích được chú trọng và được cung cấp có chất lượng hơn phục vụ cho đời sống của người dân. Bên cạnh đó, một số ngành nghề cần phải có rất nhiều kinh phí để đầu tư máy móc, nhà xưởng, trước tình hình đó, chỉ có Nhà nước mới có đủ khả năng đầu tư vào thành lập doanh nghiệp. Đến khi đất nước hội nhập kinh tế thế giới (cụ thể là việc gia nhập WTO), doanh nghiệp Nhà nước vẫn giữ vai trò quan trọng nhưng do có chính sách hoạt động kém hiệu quả, lạc hậu so với thế giới nên doanh nghiệp Nhà nước không còn mang lại nguồn thu lớn cho đất nước. Hệ số ICOR (Hiệu quả sử dụng vốn đầu tư) của khu vực DNNN và các thành phần kinh tế khác 20062010 (Nguồn: Bùi Trinh (2011) – Dẫn theo Ủy ban kinh tế của Quốc hội (2012): Báo cáo kinh tế vĩ mô 2012. Từ bất ổn vĩ mô đến con đường tái cơ cấu)29 29 Phòng thương mại và công nghiệp việt nam, Doanh nghiệp Nhà nước trong kinh tế thị trường, Nguyễn Chí Hải, http://www.vcci.com.vn/doanh-nhan-doanh-nghiep/20140801093245363/dn-nha-nuoc-trong-kinh-tethi-truong.htm, [Ngày truy cập 01-08-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 14 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Qua biểu đồ phản ánh về hiệu quả sử dụng vốn đầu tư của khu vực doanh nghiệp Nhà nước và các thành phần kinh tế khác (2006-2010), ta thấy mặc dù phải đảm nhiệm các chức năng chính trị, kinh tế - xã hội nhằm giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế, song hiệu quả sử dụng vốn của khu vực doanh nghiệp Nhà nước ở Việt Nam ở mức quá thấp và có khoảng cách chênh lệch lớn với khu vực kinh tế tư nhân (chênh lệch về vốn đầu tư là 5,67; chênh lệch về tích lũy tài sản là 2,63). Nhận thấy những bất cập trên, Nhà nước đã ra những chủ trương, chính sách để đổi mới, tái cơ cấu để doanh nghiệp Nhà nước để giữ vững được vai trò chủ đạo đối với kinh tế đất nước. Cũng do đó, vấn đề cải cách doanh nghiệp Nhà nước chính là tái cấu trúc doanh nghiệp làm tốt vai trò tham gia bổ sung cho những thiếu sót đó trên một số ngành và ở thời điểm nhất định để định hướng thị trường, cung cấp tốt hơn các loại hàng hoá và dịch vụ phục vụ mục tiêu phát triển của đất nước. Đây là một nội dung rất quan trọng, không chỉ nhằm nâng cao hiệu quả quản lý Nhà nước về kinh tế, mà còn lôi kéo được các thành phần kinh tế khác phát triển phù hợp với mục tiêu phát triển của Nhà nước. à nướ ành công ty 1.3 Kh Kháái qu quáát về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc th thà cổ ph phầần 1.3.1 Khái niệm, đặc điểm của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần và thuật ngữ cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước Hội nhập kinh tế thế giới, mở cửa thị trường giúp Việt nam có nhiều cơ hội để học hỏi và phát triển kinh tế đất nước. Nắm giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế từ lâu và mang lại lợi ích không nhỏ cho ngân sách, DNNN vẫn áp dụng những cơ chế cũ, lạc hậu, không còn phù hợp với xu thuế của nền kinh tế mới. Do đó, cần phải cải tạo lại nó. Trên thế giới, để khắc phục được tình trạng này, nhiều quốc gia đã thực hiện chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước sang các mô hình khác để thay đổi cơ cấu tổ chức quản lý cũng như vấn đề tài chính, phương hướng hoạt động để doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả hơn. Học hỏi kinh nghiệm từ các nước khác, Việt Nam cũng thực hiện chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước sang hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần. Trong đó, chuyển đổi thành công ty cổ phần có nhiều ưu điểm hơn, ví dụ như chế độ chịu trách nhiệm của công ty cổ phần là hữu hạn, các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn góp nên mức độ rủi do của các cổ đông không cao; dễ huy động vốn bằng cách phát hành các loại chứng khoán. Chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước còn được gọi là cổ phần hóa. Trong nhiều năm gần đây, thuật ngữ “cổ phần hóa” là một trong số các thuật ngữ ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 15 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần được sử dụng nhiều nhất trên các phương tiện thông tin đại chúng, trong các hội thảo, diễn đàn và ngay cả trong văn bản luật. Có thể hiểu khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước qua một số khía cạnh: � Xét về bản chất kinh tế: cổ phần hóa là việc Nhà nước hoặc giữ nguyên vốn hiện có trong doanh nghiệp nhưng phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn; bán một phần vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vốn Nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; hoặc bán toàn bộ vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán toàn bộ vốn Nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ.30 � Xét về mặt pháp lý: thì cổ phần hóa là chuyển doanh nghiệp Nhà nước do Nhà nước sở hữu sang hình thức sở hữu tập thể của công ty cổ phần với mục đích bảo đảm sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp theo sự phát triển của kinh tế đất nước. Từ những khái niệm trên có thể hiểu là doanh nghiệp Nhà nước sẽ được chuyển đổi ở 2 khía cạnh: Thứ nhất, về quyền sở hữu (từ một chủ sở hữu là Nhà nước sang nhiều chủ sở hữu là các cổ đông trong công ty cổ phần), việc chuyển quyền sở hữu cũng đồng nghĩa với việc chuyển các quyền tài sản khác (quyền sử dụng và quyền định đoạt). Trước đây, khi còn là chủ sở hữu toàn bộ vốn của doanh nghiệp, Nhà nước có các quyết định phương hướng hoạt động, vấn đề tài chính cũng như quyết định sự tồn tại hay chấm dứt hoạt động của DNNN, còn khi chuyển sang mô hình công ty cổ phần thì các cổ đông là những đồng sở hữu cũng có quyền quyết định các vấn đề quan trọng của doanh nghiệp đã cổ phần hóa xong. Thứ hai, về quy chế hoạt động của doanh nghiệp sẽ thay đổi từ chịu sự chi phối của Nhà nước (doanh nghiệp hoạt động theo quy định của Luật doanh nghiệp Nhà nước) sang doanh nghiệp có thể tự chủ, chủ động trong kinh doanh, tìm kiếm các đối tác tiềm năng và hoạt động theo quy định của pháp luật về công ty cổ phần (được quy định trong Luật doanh nghiệp). Ở Việt Nam, cổ phần hóa xuất phát từ tình hình đất nước về chính trị, kinh tế, xã hội, khi mà cơ chế cũ đã không còn phù hợp với cơ chế kinh tế nhiều thành phần, cụ thể là việc Nhà nước đã quá lạm dụng sự can thiệp về quản lý của mình đối với nền kinh tế sẽ kìm hãm sự phát triển của các thành phần kinh tế khác, thêm vào đó, các doanh nghiệp thuộc khu vực kinh tế Nhà nước đã bộc lộ nhiều yếu kém về công 30 Điều 4, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 16 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần nghệ, máy móc lạc hậu, nhân lực có trình độ không cao. Do đó vấn đề tái cơ cấu nền kinh tế và chuyển đổi cơ chế quản lý được đặt ra. Và đây cũng là đặc điểm cơ bản và quan trọng nhất của cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Bản chất của việc CPH DNNN là việc chuyển đổi từ một bộ phận thuộc sở hữu xã hội, sở hữu toàn dân thành đa sở hữu. Đây cũng là quá trình hoàn thiện quan hệ sản xuất cho phù hợp với tính chất và trình độ của lực lượng sản xuất. Cụ thể là tìm tòi một hình thức quản trị để thay thế cho hình thức quản trị đã tồn tại từ rất lâu ở DNNN đó là mô hình công ty cổ phần. Ngoài ra, việc CPH cũng làm phát huy quyền lợi và trách nhiệm đầy đủ của những người lao động, cổ đông, hội đồng quản trị của công ty cổ phần, vừa bảo đảm quản lý một cách dân chủ, nâng cao hiệu quả sử dụng những tài sản của doanh nghiệp, trong đó có một phần đáng kể hay cổ phần chi phối của sở hữu Nhà nước. Pháp luật về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần có quy định không phải bất cứ doanh nghiệp nào do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn đều phải CPH mà chỉ có những doanh nghiệp đang kinh doanh trong những ngành nghề không thuộc diện Nhà nước phải sở hữu toàn bộ vốn mới cần phải CPH. Khi doanh nghiệp không thuộc diện Nhà nước phải sở hữu toàn bộ vốn mà hoạt động không hiệu quả thì Nhà nước sẽ xem xét sự cần thiết thực hiện cổ phần hóa đối với doanh nghiệp đó. 1.3.2 Mục tiêu và sự cần thiết của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần � Sự cần thiết của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần Khu vực kinh tế Nhà nước nói chung, doanh nghiệp Nhà nước nói riêng, đã được khẳng định giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế thị trường định hướng Xã hội Chủ nghĩa ở Việt Nam. Tuy nhiên, hiện nay DNNN tỏ ra hoạt động kém hiệu quả và còn có nhiều bất cập khác cho thấy cần phải cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước để đổi mới, sắp xếp lại DNNN, cụ thể như: Doanh nghiệp Nhà nước là nguồn cung to lớn về vốn ngân sách cho Nhà nước nhưng theo Báo cáo của Viện nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương, Bộ kế hoạch đầu tư, cho thấy DNNN hiện chiếm tới 70% vốn đầu tư toàn xã hội, 50% vốn đầu tư Nhà nước, 60% tín dụng, 79% tổng nợ khó đòi của các Ngân hàng thương mại và 70% vốn ODA… Tuy nhiên, khu vực này chỉ đóng góp khoảng 30% tăng trưởng GDP; Trong giai đoạn 2006-2012, các DNNN chỉ đóng góp khoảng 26% GDP, so với 43% đóng góp từ doanh nghiệp tư nhân. Các số liệu trên cho thấy những đóng ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 17 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần góp của DNNN đã giảm rất nhiều so với trước. Theo số liệu của Ủy ban Giám sát tài chính quốc gia, thì “tính đến cuối 2012, nợ xấu của DNNN chiếm 11,82% tổng nợ xấu của hệ thống các tổ chức tín dụng và 5,05% dư nợ đối với DNNN…”, nếu tính đầy đủ, thì “tổng số nợ xấu và nợ cơ cấu lại của khu vực DNNN sẽ 73,05%”.31 Tình hình nợ xấu của DNNN như các số liệu ở trên một phần là do cơ chế quản lý lỏng lẻo, DNNN phát sinh nhiều tiêu cực (đầu tư vốn không cân nhắc kỹ như vụ mua tàu đã qua hạn sử dụng của của Tổng công ty công nghiệp tàu thủy (Vinashin) gây lãng phí, thiệt hại nghiêm trọng trong đầu tư). Ngoài ra, CPH còn giúp mở cửa thị trường, thu hút vốn đầu tư nước ngoài; những người lao động có thể trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp, lúc đó quyền lợi của người lao động sẽ gắng với hoạt động của doanh nghiệp, trở thành chủ sở hữu họ sẽ chuyên tâm, phấn đấu để lao động, sáng tạo; tách biệt giữa tài sản công ty với chủ sở hữu sẽ giúp doanh nghiệp có thể tự kinh doanh mà không phải thực hiện chế độ thu chi nghiêm ngặt dưới sự quản lý của Nhà nước như trước. Bên cạnh đó, còn có một số vấn đề cấp thiết cần phải CPH, cụ thể như sau: Thứ nhất, do ảnh hưởng của cơ chế kế hoạch hoá tập trung trong điều kiện chiến tranh kéo dài. Trong cơ chế đó, kinh tế quốc doanh dựa trên chế độ sở hữu toàn dân, ít chú trọng tới quy luật kinh tế khách quan của thị trường nên hạch toán doanh nghiệp mang tính hình thức. Trong thời kỳ đổi mới thì thành phần kinh tế này vẫn hoạt động chưa thực sự hiệu quả, do chưa đáp ứng được yêu cầu của thị trường và thực tế, thái độ lao động của doanh nghiệp Nhà nước còn mang tính ỷ lại, nên năng xuất lao động không cao. Thứ hai, do sự yếu kém của đội ngũ công nhân, của cán bộ quản lý và trình độ công nghệ. Sự yếu kém của lực lượng sản xuất còn thể hiện ở kết cấu hạ tầng thấp kém của toàn bộ nền kinh tế cũng như của mỗi doanh nghiệp. Công nghệ lạc hậu dẫn tới hậu quả sản phẩm chất lượng kém, giá thành sản phẩm cao không thể cạnh tranh trên thị trường. Thứ ba, trình độ quản lý vĩ mô đối với nền kinh tế và doanh nghiệp còn nhiều yếu kém. Hệ thống chính sách pháp luật quản lý chưa hoàn chỉnh đồng bộ khi còn chồng chéo mâu thuẫn, hiệu lực thực hiện thấp gây khó khăn cho doanh nghiệp. Pháp luật còn nhiều kẽ hở chồng chéo không ổn định. Nên Nhà nước không nắm được thực trạng tài chính hiệu quả của doanh nghiệp. Các doanh nghiệp Nhà nước chưa xác định rõ quyền lợi trách nhiệm của người lao động, cho nên người lao động 31 Phòng thương mại và công nghiệp việt nam, Doanh nghiệp Nhà nước trong kinh tế thị trường, Nguyễn Chí Hải, http://www.vcci.com.vn/doanh-nhan-doanh-nghiep/20140801093245363/dn-nha-nuoc-trong-kinh-tethi-truong.htm, [Ngày truy cập 01-08-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 18 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần không có trách nhiệm, không quan tâm đến quản lý sử dụng tài sản doanh nghiệp, tình trạng tham nhũng tiêu cực trong doanh nghiệp trở nên phổ biến. Thứ tư, khả năng cạnh tranh của doanh nghiệp Nhà nước rất yếu vì chưa chứng tỏ khả năng cạnh tranh trên thị trường vì mang tâm lý trông chờ ỷ lại không tự xây dựng kế hoạch kinh doanh cho doanh nghiệp. Trên thực tế đã chứng minh khả năng cạnh tranh và khả năng thành công của doanh nghiệp phụ thuộc nhiều vào kế hoạch kinh doanh và kế hoạch cạnh tranh của doanh nghiệp. Việc lựa chọn sản phẩm cho doanh nghiệp là yếu tố quan trọng hàng đầu. Vì doanh thu mà sản phẩm mang lại phải bảo đảm bù đủ chi phí ngoài ra còn phải có lợi nhuận. Nhận thấy những điều đó, Nhà nước đã thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước nhằm cải tạo doanh nghiệp Nhà nước để có thể hoạt động có hiệu quả hơn đưa nền kinh tế đất nước phát triển. � Mục tiêu của chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần Mục tiêu chủ yếu của việc CPH DNNN là để DNNN ngày càng lớn mạnh, khắc phục tình trạng yếu kém (nhiều về số lượng nhưng quy mô nhỏ, kỹ thuật lạc hậu), tăng cường tính tự chủ, nâng cao trách nhiệm của DNNN đối với người lao động và xã hội, tạo động lực để phát triển sản xuất, kinh doanh và đủ sức cạnh tranh trong tiến trình chủ động và tích cực hội nhập kinh tế quốc tế. Tùy theo tình hình chính trị - xã hội của mỗi nước mà mục tiêu CPH DNNN nêu ra có khác nhau. Ở nước ta ngoài các mục tiêu trên thì mục tiêu CPH còn được xác định như sau: Chuyển đổi những doanh nghiệp mà Nhà nước không cần giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu; huy động vốn của các nhà đầu tư trong nước và nước ngoài để nâng cao năng lực tài chính, đổi mới công nghệ, đổi mới phương thức quản lý nhằm nâng cao hiệu quả và sức cạnh tranh của nền kinh tế. Bảo đảm hài hòa lợi ích của Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư và người lao động trong doanh nghiệp. Thực hiện công khai, minh bạch theo nguyên tắc thị trường; khắc phục tình trạng cổ phần hóa khép kín trong nội bộ doanh nghiệp; gắn với phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán.32 Qua đó cho thấy, cổ phần hóa là một trong các nội dung cơ bản của quá trình đổi mới và sắp xếp lại doanh nghiệp Nhà nước, được đặt lên hàng đầu trong chủ 32 Điều 1, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP của chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 19 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần trương cải cách nhằm phát triển kinh tế đất nước. Việc sắp xếp lại doanh nghiệp Nhà nước mang lại hiệu quả kinh tế, chính trị cao và đặc biệt là Nhà nước sẽ giảm bớt gánh nặng cho ngân sách khi phải chi cho các doanh nghiệp hoạt động sản xuất, kinh doanh thua lỗ và hoàn thành được những mục tiêu ban đầu đặt ra khi thực hiện CPH. 1.3.3 Lược sử về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (CPH) Sau chiến tranh thế giới thứ hai, nhiều quốc gia thành lập mô hình DNNN. Nhưng đến những năm 70 thì các quốc gia này nhận ra rằng, các doanh nghiệp quốc doanh hoạt động không đạt hiệu quả cao và xuất hiện nhiều tiêu cực như tình trạng quan liêu nhũng nhiễu, thâm lạm công quỹ. Kể từ thời điểm đó, các quốc gia đã tìm mọi cách để cải tạo DNNN. Có nhiều cách cải tạo khác nhau nhưng tính đến thời điểm này thì CPH là cách cải tạo DNNN cho nhiều hiệu quả nhất. Hình thức cổ phần hóa DNNN xuất hiện từ trước những năm 80 và phát triển mạnh mẽ trên thế giới từ những năm 80. Ở Việt Nam, trong quá trình thực hiện đường lối đổi mới do Đảng khởi xướng và lãnh đạo, đa dạng hóa sở hữu thông qua chuyển đổi sở hữu DNNN mà trọng tâm là cổ phần hóa và giao, bán, khoán, cho thuê DNNN cũng được xác định là một chủ trương lớn đã thể hiện trong các nghị quyết của Đảng và Quốc hội. CPH được thí điểm ở Việt Nam năm 1992. Trải qua các giai đoạn và gặp không ít khó khăn, quá trình CPH ở nước ta vẫn phát triển và đang trên đà hoàn thành mục tiêu đặt ra, theo số liệu của Tổng cục thống kê: về hoạt động của các doanh nghiệp Nhà nước, theo kết quả điều tra tại thời điểm 01/01/2013 cả nước có 3135 doanh nghiệp Nhà nước, trong đó có 2893 doanh nghiệp trả lời khi tổng cục thống kê tiến hành điều tra. Trong tổng số 2893 doanh nghiệp trên, có 1347 doanh nghiệp thuộc đối tượng cổ phần hóa (tính đến 01/01/2013 đã có có 1142 doanh nghiệp đã cổ phần hóa, chiếm 84,8% và 205 doanh nghiệp đang và chưa cổ phần hóa chiếm 15,2%) và 1546 doanh nghiệp không thuộc đối tượng cổ phần hóa mà chuyển đổi, sáp nhập hoặc chuyển sang công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Theo kết quả điều tra, tỷ suất lợi nhuận/doanh thu của các doanh nghiệp được cổ phần hóa có xu hướng tăng so với thời điểm trước sắp xếp, đổi mới, cổ phần hóa, cụ thể: 39,6% doanh nghiệp có tỷ suất lợi nhuận tăng trên 10%; 36,5% doanh nghiệp tăng dưới 10%; 36,5% doanh nghiệp không tăng, không giảm và 8,5% doanh nghiệp giảm. Các số liệu trên cho thấy, Việt Nam lựa chọn CPH DNNN từ kinh nghiệm của các quốc gia khác là một quyết định đúng đắn, vì chỉ có như vậy mới đem lại hiệu quả kinh tế cho đất ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 20 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần nước thay vì giữ nguyên như cơ chế DNNN cũ sẽ làm cho Việt Nam không theo kịp nhịp độ phát triển kinh tế thế giới, bị tụt hậu và suy thoái. Hiện nay, nước ta đã đặt ra mục tiêu đến hết năm 2015 sẽ hoàn thành CPH DNNN. Theo báo cáo của Ban Đổi mới và Phát triển doanh nghiệp, kết quả cổ phần hoá trong các tháng đầu năm được đánh giá là khả quan, cho thấy mục tiêu cổ phần hóa 432 doanh nghiệp Nhà nước còn lại từ nay đến hết năm 2015 là có thể thực hiện được. Ngày 06/8/2014, Chính phủ đã tổ chức Hội nghị giao ban, sơ kết về tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước bảy tháng đầu năm. Báo cáo tại hội nghị cho thấy đến hết tháng 7, Thủ tướng Chính phủ đã phê duyệt toàn bộ 20 đề án tái cơ cấu của các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước thuộc thẩm quyền của Thủ tướng Chính phủ. Cả nước đã sắp xếp được 76 doanh nghiệp, trong đó cổ phần hoá được 55 doanh nghiệp, giải thể 2 doanh nghiệp, bán 1 doanh nghiệp, sáp nhập 15 doanh nghiệp và đề nghị phá sản 3 doanh nghiệp.33 CPH DNNN tuy còn chậm nhưng cũng đạt được nhiều thành tích đáng khen ngợi. Một trong các yếu tố giúp quá trình CPH đi đúng hướng như ngày hôm nay đó là nhờ Đảng và Nhà nước đã ban hành đường lối, chủ trương, chính sách cũng như các văn bản quy phạm pháp luật. à nướ 1.4 Ph Phááp lu luậật điều ch chỉỉnh về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc ành công ty cổ ph th thà phầần qua các giai đoạn Năm 1986, Việt Nam bắt đầu thực hiện đường lối Đổi mới với ba trụ cột: chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung sang vận hành theo cơ chế thị trường; phát triển nền kinh tế nhiều thành phần trong đó khu vực dân doanh đóng vai trò ngày càng quan trọng; chủ động hội nhập kinh tế khu vực và thế giới một cách hiệu quả và phù hợp với điều kiện thực tiễn của Việt Nam. Kể từ đó, CPH DNNN mới bắt đầu manh nha ở nước ta và được đề cặp đến trong Quyết định 217/HĐBT của Hội đồng bộ trưởng năm 1987 quy định về ban hành các chính sách đổi mới kế hoạch hóa kinh doanh xã hội chủ nghĩa đối với xí nghiệp quốc doanh. Tiếp theo đó, Nghị đinh 98/HĐBT của Hội đồng bộ trưởng được ban hành năm 1988 nhằm cụ thể hóa quyền làm chủ của tập thể lao động trong xí nghiệp quốc doanh. Tuy đã có một số quy định về CPH nhưng không nêu rõ cách thức thực hiện, mãi đến Quyết định 143/HĐBT của Hội đồng bộ trưởng năm 1990 mới đề cập đến cách thức CPH bằng cách làm thử CPH một vài xí nghiệp quốc doanh. Do chưa có nhiều văn bản hướng dẫn thi hành nên việc CPH trong thời này cũng không được 33 Nguyễn Hoàng, Thủ tướng chủ trì Hội nghị giao ban tái cơ cấu DNNN, Báo điện tử Chính Phủ, 2014, http://baodientu.chinhphu.vn/Tin-noi-bat/Thu-tuong-chu-tri-Hoi-nghi-giao-ban-tai-co-cauDNNN/205640.vgp, [Ngày truy cập 06-8-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 21 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần khả thi. Đến năm 1992 CPH mới được quy định nhiều và bắt đầu được thực hiện chính thức. Có thể chia ra ba giai đoạn: 1.4.1 Giai đoạn thí điểm cổ phần hóa DNNN (1992 – 1995) Đánh dấu cho việc CPH được thực hiện ở nước ta là Quyết định 202/CT của Chủ tịch Hội đồng bộ trưởng năm 1992. Quyết định này quy định về việc thí điểm CPH ở Bộ, Tỉnh, Thành phố trực thuộc trung ương. Điểm tiến bộ của Quyết định 202/CT là có quy định kế hoạch CPH sẽ được tiến hành theo từng bước được quy định cụ thể. Để đẩy mạnh hơn cho việc thí điểm cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước Thủ tướng Chính phủ đã ra Chỉ thị số 84/TTg năm 1993 về việc xúc tiến CPH DNNN và các giải pháp nhằm đa dạng hóa các hình thức sở hữu đối với các doanh nghiệp Nhà nước. Thêm vào đó, thông tư hướng dẫn thực hiện Quyết định 202/CT cũng được Bộ tài chính ban hành đó là Thông tư 36-TC/CN năm 1993 nhằm hướng dẫn vấn đề tài chính khi thực hiện thí điểm CPH. Qua việc thí điểm một số DNNN, các cơ quan thực hiện đã rút ra được nhiều kinh nghiệm để tiếp tục CPH mở rộng hơn. 1.4.2 Giai đoạn mở rộng cổ phần hóa (1996 – 1998) Giai đoạn này được bắt đầu sau khi Thủ tướng Chính phủ thành lập ban chỉ đạo Trung ương đổi mới doanh nghiệp theo QĐ 83/TTg ngày 4/3/1993. Đến năm 1996 Chính phủ đã ban hành Nghị định số 28/CP về chuyển một số doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần. Ngoài các mục tiêu thúc đẩy sản xuất phát triển thì ở Nghị định 28/CP đã thêm một mục tiêu của CPH là nhằm huy động vốn để mở rộng sản xuất và đổi mới công nghệ, và đây cũng được xem là văn bản pháp quy đầu tiên quy định tương đối đồng bộ, chi tiết về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Trong quá trình thực hiện, một số điểm của Nghị định này đã được sửa đổi theo NĐ 25-CP ngày 26/3/1997. Do tình hình xã hội thay đổi nên Chính phủ tiếp tục ban hành Nghị đinh 44/1998/NĐ-CP năm 1998 CPH DNNN để thay thế cho nghị định 28/CP quy định chi tiết hơn và phù hợp với tình hình phát triển của xã hội. Nhờ vậy, CPH diễn ra nhiều hơn, tuy nhiên số DNNN chuyển sang mô hình công ty cổ phần tăng nhưng vẫn còn chậm. 1.4.3 Giai đoạn đẩy mạnh cổ phần hóa (1999 đến nay) Giai đoạn năm 1999 đến nay, là thời kỳ tiếp tục thực hiện Nghị định 44/1998 NĐ-CP về cổ phần hóa DNNN và Nghị định 103/1999/NĐ-CP về giao, bán, khoán, cho thuê DNNN. Hai nghị định trên cũng đã tạo ra khuôn khổ pháp lý cho việc cổ phần hóa và giao, bán, khoán, cho thuê DNNN. Bên cạnh đó, nhằm giải quyết các khó khăn về công nợ, các cơ quan chức năng đã ban hành các văn bản như: Chính ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 22 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần phủ đã ban hành Nghị định 08/1999/NĐ-CP (9/7/1999) nhằm cơ cấu lại nợ đối với các DNNN trước khi thực hiện cổ phần hóa và Quyết định 05/2000/QĐ-TTg của Thủ tướng Chính phủ năm 2000 nhằm xóa bỏ các khoản nợ đã mất khả năng thanh toán. Mục đích của các biện pháp này là làm cho các DNNN lành mạnh về tài chính trước khi cổ phần hóa, nhưng việc cơ cấu lại nợ của các DNNN vẫn còn nhiều bất cập nên việc xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện cổ phần hóa gặp nhiều khó khăn. Giai đoạn đầu khi CPH thì phải đăng ký số lượng DNNN CPH nhưng đến nay đã chuyển sang Thủ tướng Chính phủ giao chỉ tiêu số lượng doanh nghiệp CPH cho các Bộ, Tổng công ty 91 và các địa phương. Do còn nhiều khó khăn về mặt tài chính, quản lý, trình tự thủ tục CPH và xác định giá trị doanh nghiệp nên số lượng doanh nghiệp cổ phần hóa không đạt được chỉ tiêu đề ra nhưng khả năng cạnh tranh và hiệu quả kinh doanh của doanh nghiệp sau khi chuyển đổi được cải thiện không ít, như doanh thu, thu nhập của người lao động, lợi nhuận, vốn, nộp thuế đều tăng hơn so với trước khi cổ phần hóa. Để đẩy mạnh CPH hơn nữa, ngày 08/02/2002 Thủ tướng Chính phủ tiếp tục ra Chỉ thị số 04/2002/CT-TTg. Sau đó, nhằm khắc phục những thiếu sót và bổ sung cho Nghị định 44/1998 NĐ-CP, Chính phủ ban hành Nghị định số 64/2002/NĐ-CP năm 2002 về chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần. Nghị định 64/2002/NĐ-CP đã mở rộng hơn, như quyền được mua cổ phần lần đầu của doanh nghiệp (nhà đầu tư trong nước được mua cổ phần không hạn chế số lượng, nhà đầu tư nước ngoài thì được mua không quá 30% vốn điều lệ của các doanh nghiệp hoạt động trong những ngành nghề do Thủ tướng Chính phủ quy định). Nghị định 187/2004/NĐ-CP về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần (thay thế NĐ 64/2002/NĐ-CP). Đối tượng CPH theo nghị định này là các công ty Nhà nước không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, gồm: các tổng công ty Nhà nước (kể cả ngân hàng thương mại Nhà nước và các tổ chức tài chính Nhà nước); công ty Nhà nước độc lập; công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập; đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty Nhà nước. Tiếp theo, để phù hợp với tình hình trong từng thời kỳ, Chính phủ đã tiếp tục ban hành: Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 của Chính phủ quy định về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần, sau đó là Nghị định 109/2007/NĐCP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (thay thế ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 23 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Nghị định 187/2004/NĐ-CP), theo đó có 6 đối tượng cổ phần hóa gồm: công ty Nhà nước độc lập thuộc các Bộ, ngành, địa phương; công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế , Tổng công ty Nhà nước (kể cả Ngân hàng Thương mại Nhà nước); công ty mẹ trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con; công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập; đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty Nhà nước độc lập, Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty; công ty TNHH do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ. Nghị định 59/2011/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (thay thế NĐ 109/2007/NĐ-CP), theo đó có 3 đối tượng được CPH gồm: công ty TNHH MTV do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế; Tổng công ty Nhà nước (kể cả Ngân hàng Thương mại Nhà nước); công ty TNHH MTV do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là doanh nghiệp thuộc các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước chưa chuyển thành công ty TNHH MTV. Qua thời gian thực hiện nghị định 59/2011/NĐ-CP thì đã có một số bất cập (về xác định giá trị quyền sử dụng đất, đối chiếu công nợ, xử lý nợ tồn đọng), nhằm khắc phục những vướng mắc trên ngày 20/11/2013, Chính phủ ban hành Nghị định 189/2013/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 59/2011/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. Bên cạnh đó, Chính phủ còn ban hành Nghị quyết về một số giải pháp đẩy mạnh CPH, thoái vốn Nhà nước tại doanh nghiệp, theo đó các ngành, các cấp, các Tập đoàn, Tổng công ty, DNNN tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả doanh nghiệp Nhà nước, quyết liệt thực hiện CPH và thoái vốn đã đầu tư ra ngoài ngành, lĩnh vực sản xuất kinh doanh chính và hoàn thành đề án đã phê duyệt trước ngày 31/12/2015. Thời gian đầu chỉ CPH những doanh nghiệp vừa và nhỏ, đến giai đoạn này đã có hệ thống pháp luật điều chỉnh CPH quy định cơ bản khá đầy đủ, các DNNN có quy mô lớn đã bắt đầu CPH như: Công ty sữa Vinamilk đã bắt đầu CPH từ năm 2003 đến năm 2005 đã bán cổ phần lần đầu, năm 2006 cổ phiếu của Vinamilk (mã chứng khoán VNM) đã được niêm yết tại Trung tâm Chứng khoán TP.Hồ Chí Minh với giá khớp lệnh trong phiên giao dịch đầu tiên là 53.000 đồng/cổ phiếu. Đến giữa tháng 6-2014 (sau hơn 8 năm kể từ khi Vinamilk bán vốn ra bên ngoài lần đầu vào tháng 11-2005), giá trị vốn Nhà nước đã là 45.839.304 tỷ đồng, tương đương 2.158 ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 24 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần tỷ USD. Vinamilk là một trong những đơn vị thực hiện cổ phần hóa thành công nhất hiện nay. Một số doanh nghiệp Nhà nước cũng cổ phần hóa sau đó như Ngân hàng Vietcombank hiện nay là Ngân hàng Thương mại (NHTM) cổ phần Ngoại thương Việt Nam; Ngân hàng Công thương Việt Nam (Vietinbank) sau khi CPH đổi thành Ngân hàng Thương mại Cổ phần Công thương Việt Nam,… Hầu hết các doanh nghiệp trên sau khi cổ phần hóa đều hoạt động có hiệu quả, tăng vốn và mở rộng kinh doanh, tạo ra nguồn thu lớn cho đất nước. Như vậy, qua việc ban hành các văn bản về CPH DNNN nêu trên cho thấy đó là một quá trình liên tục xây dựng, hoàn thiện và cụ thể hóa cơ sở pháp lý cũng như các quy định chi tiết về CPH DNNN ở nước ta trong từng thời kỳ. Tóm lại, doanh nghiệp Nhà nước có vai trò quan trọng trong nền kinh tế đất nước, nhưng xã hội ngày càng phát triển và tiến bộ, cho nên cần đổi mới để doanh nghiệp Nhà nước hoạt động có hiệu quả hơn làm nền tảng có các khu vực kinh tế khác, tạo ra môi trường cạnh tranh công bằng giữa các thành phần kinh tế. Để thực hiện được cần có giải pháp tối ưu là chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần. Với nhiều ưu điểm, mô hình công ty cổ phần sẽ góp phần giúp doanh nghiệp Nhà nước đạt được mục tiêu của việc chuyển đổi. Những phân tích ở trên là một số điểm khái quát các vấn đề lý luận về công ty cổ phần, doanh nghiệp Nhà nước và cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Ở phần sau người viết sẽ trình bày các nội dung nghiên cứu để làm rõ hơn về quy định pháp luật về quy trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước và qua đó có sự so sánh đối chiếu với những quy định cũ để làm từ đó có thể thấy được sự thay đổi của quy định pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 25 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ƯƠ NG 2 CH CHƯƠ ƯƠNG NH PH ÁP LU ẬT VỀ QUY ĐỊ ĐỊNH PHÁ LUẬ ỂN DOANH NGHI ỆP 100% VỐN NH À NƯỚ C CHUY CHUYỂ NGHIỆ NHÀ ƯỚC ÀNH CÔNG TY CỔ PH ẦN TH THÀ PHẦ Cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước là một quá trình chuyển đổi các DNNN thành công ty cổ phần. Thêm vào đó, do DNNN là một loại hình doanh nghiệp quốc doanh, hoạt động gắn với lợi ích Nhà nước, lợi ích nhân dân nên muốn chuyển đổi loại hình doanh nghiệp này phải qua nhiều khâu, được sự giám sát chặt chẽ để đảm bảo minh bạch và không làm thất thoát vốn Nhà nước, đồng thời đạt được mục tiêu của CPH là chuyển đổi thành công, tăng sức cạnh tranh, doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả hơn. Tùy thuộc vào mỗi hình thức chuyển đổi doanh nghiệp mà có những bước tiến hành cụ thể khác nhau. Hiện nay, chuyển đổi từ hình thức doanh nghiệp 100% Nhà nước sang công ty cổ phần được tiến hành tập trung chủ yếu vào Tập đoàn kinh tế Nhà nước, Tổng công ty Nhà nước theo hướng dẫn của Nghị định 59/2011/NĐ-CP của và nghị định 189/2013/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung cho nghị định 59/2011/NĐ-CP, hai nghị định này cũng được xem là văn bản có giá trị pháp lý cao nhất hiện nay về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Trong đó, quy trình cổ phần hóa được quy định gồm các bước như sau: xây dựng phương án CPH; thực hiện phương án CPH; hoàn tất việc thực hiện CPH.34 Ở chương này người viết sẽ trình bày các quy định pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần, qua đó thấy được quy định của pháp luật về quy trình chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 2.1 Đố ng và điều ki à nướ Đốii tượ ượng kiệện để chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc ành công ty cổ ph th thà phầần 2.1.1 Đối tượng được chuyển đổi Đối tượng để thực hiện chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần đó là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn, bao gồm: công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước và cả ngân hàng thương mại Nhà nước; doanh nghiệp thuộc các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc 34 Điều 51, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 26 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần trung ương. Ngoài ra, các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước chưa chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên cũng thuộc đối tượng chuyển đổi thành công ty cổ phần.35 Như vậy, các doanh nghiệp thuộc đối tượng trên đây là các doanh nghiệp vừa và lớn, vì ở các giai đoạn thực hiện CPH trước đây đã chuyển đổi chủ yếu là các doanh nghiệp nhỏ nên đến giai đoạn hiện nay Nhà nước đẩy mạnh chủ trương CPH các doanh nghiệp lớn, đây là các doanh nghiệp cũng không kém phần quan trọng trong nền kinh tế nhưng Nhà nước không cần nắm giữ 100% vốn điều lệ. Hơn nữa, bước vào cơ chế thị trường cần đổi mới công nghệ và thu hút thêm vốn cũng như cần chuyển đổi cơ chế quản lý để tăng sức cạnh tranh với các thành phần kinh tế khác. Bên cạnh việc cần phải thuộc đối tượng được chuyển đổi, các doanh nghiệp Nhà nước muốn chuyển đổi cũng cần đáp ứng thêm các điều kiện về chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần. 2.1.2 Điều kiện để chuyển đổi Các doanh nghiệp thuộc đối tượng được phân tích ở trên thực hiện CPH phải đảm bảo các điều kiện sau đây:36 � Không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, ở từng thời kỳ Thủ tướng sẽ quy định danh mục các doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ.37 � Còn vốn Nhà nước sau khi đã được xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp. Trường hợp sau khi xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp mà giá trị thực tế của doanh nghiệp thấp hơn các khoản phải trả thì cơ quan có thẩm quyền quyết định phương án CPH chỉ đạo doanh nghiệp phối hợp với công ty mua bán nợ và các chủ nợ xây dựng phương án tái cơ cấu doanh nghiệp, nếu không khả thi và hiệu quả sẽ chuyển sang thực hiện các hình thức chuyển đổi khác. Quy định trên cho thấy phải đáp ứng đủ hai điều kiện về không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ và còn vốn Nhà nước sau khi đã được xử lý tài chính thì mới được chuyển đổi sang mô hình công ty cổ phần. 35 Điều 2, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 36 Điều 3, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 37 Phụ lục ban hành kèm theo Quyết định 37/2014/QĐ-TTg ngày 18/6/2014 của Thủ tướng Chính phủ về ban hành tiêu chí, danh mục phân loại doanh nghiệp Nhà nước. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 27 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ức trong chuy 2.2 Th Thẩẩm quy quyềền và tr tráách nhi nhiệệm của các cơ quan, tổ ch chứ chuyểển đổ đổii à nướ ành CTCP doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc th thà Thẩm quyền và trách nhiệm của các cơ quan, tổ chức trực tiếp hay gián tiếp tổ chức thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước có thể tìm hiểu qua nhóm đối tượng được CPH theo quy định tại điều 2 Nghị định 59/2011/NĐ-CP như sau: 2.2.1 Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước � Thủ tướng Chính phủ: phê duyệt đề án tổng thể sắp xếp doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước; quyết định phê duyệt kế hoạch và phương án CPH các công ty TNHH MTV 100% vốn Nhà nước là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước và các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực đặc biệt như bảo hiểm, ngân hàng, hàng không, dầu khí,...do Bộ trưởng các Bộ, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương trình. Bên cạnh đó, các cơ quan này còn báo cáo cho Thủ tướng để Thủ tướng xem xét, quyết định cơ quan đại diện chủ sở hữu phần vốn Nhà nước khi thực hiện CPH. � Hội đồng thành viên: hội đồng thành viên các doanh nghiệp này nhận sự ủy quyền của Thủ tướng Chính phủ quyết định công bố giá trị doanh nghiệp, quyết định phê duyệt phương án cổ phần hóa các doanh nghiệp thành viên của công ty mẹ, Tập đoàn kinh tế; Tổng công ty đặc biệt do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập và phải báo cáo với Ban chỉ đạo và đổi mới phát triển doanh nghiệp và Bộ Tài chính để kiểm tra, giám sát quá trình thực hiện các công việc trên đúng quy định của pháp luật.38 Hội đồng thành viên còn có trách nhiệm như sau: tổ chức thực hiện kế hoạch CPH, thành lập ban chỉ đạo CPH, xử lý các tồn tại về tài chính, chỉ đạo các đơn vị thực hiện quyết toán tài chính, quyết toán chi phí CPH và số tiền thu từ CPH, các loại kinh phí hỗ trợ cho người lao động và các quỹ trong doanh nghiệp. � Doanh nghiệp cổ phần hóa: doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm sắp xếp, sử dụng tối đa số lao động tại thời điểm quyết định cổ phần hóa và giải quyết chế độ cho người lao động, kế thừa mọi trách nhiệm đối với người lao động từ doanh nghiệp cổ phần hóa chuyển sang, được sử dụng tài sản nguồn vốn đã nhận bàn giao để sản xuất, kinh doanh, kế thừa mọi quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm của 38 Khoản 3, Điều 49, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 28 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần doanh nghiệp CPH đã bàn giao, phối hợp với Ban chỉ đạo CPH và với cơ quan có liên quan kiểm tra, xử lý những vấn đề về tài chính để xác định giá trị phần vốn Nhà nước tại thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp và thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần.39 Doanh nghiệp CPH còn phối hợp với tổ chức tư vấn CPH xây dựng dự thảo điều lệ công ty cổ phần và công bố cho các nhà đầu tư trước khi thực hiện bán vốn cổ phần.40 2.2.2 Đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn thuộc các Bộ; cơ quan ngang Bộ; cơ quan thuộc Chính phủ; Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương đã chuyển đổi hoặc chưa chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên � Bộ trưởng các Bộ, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương có quyền hạn và trách nhiệm như sau:41 � Thành lập Ban chỉ đạo CPH, hướng dẫn, kiểm tra, giám sát quá trình CPH, quyết định công bố giá trị doanh nghiệp, quyết định phương án CPH, phê duyệt phương án tái cơ cấu, phương án cổ phần hóa các doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ sau khi có thỏa thuận bằng văn bản với công ty mua bán nợ và các chủ nợ. � Phối hợp với các cơ quan liên quan quyết định phê duyệt quyết toán tài chính, quyết toán chi phí cổ phần hóa, quyết toán kinh phí hỗ trợ cho người lao động dôi dư, quyết toán số tiền thu từ cổ phần hóa và công bố giá trị thực tế phần vốn Nhà nước tại thời điểm công ty cổ phần được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu. � Lựa chọn người đại diện phần vốn Nhà nước góp tại công ty cổ phần và triển khai công tác chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước tại doanh nghiệp bằng cách thống nhất với Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước trong trường hợp CPH các doanh nghiệp thuộc đối tượng cần chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước về Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước.42 39 Điều 10, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 nghị định của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 40 Điều 44, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 nghị định của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 41 Khoản 2, Điều 49, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 nghị định của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 42 Điều 3, Thông tư số 118/2014/TT-BTC ngày 21/08/2014 thông tư của Bộ Tài chính quy định về hướng dẫn việc chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu Nhà nước tại Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 29 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Ban chỉ đạo CPH được thành lập để thực hiện CPH ở một số doanh nghiệp thuộc các đối tượng được CPH ở trên, BCĐ CPH giữ vai trò quan trọng trong quá trình CPH DNNN. � Ban Chỉ đạo CPH có quyền hạn và trách nhiệm sau:43 � Được sử dụng con dấu của cơ quan có thẩm quyền trong khi thực hiện nhiệm vụ; thành lập tổ giúp việc triển khai công tác cổ phần hóa; lựa chọn tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp, xây dựng phương án CPH báo cáo cơ quan quyết định CPH xem xét, quyết định; thẩm tra, trình cơ quan có thẩm quyền quyết định công bố giá trị doanh nghiệp; thẩm tra, trình cơ quan có thẩm quyền quyết định phê duyệt phương án cổ phần hóa; tổng hợp, trình cơ quan có thẩm quyền quyết định điều chỉnh giá trị doanh nghiệp. � Bên cạnh đó, ban còn chỉ đạo tổ giúp việc, tổ chức tư vấn xây dựng kế hoạch, tiến độ cổ phần hóa trình cơ quan có thẩm quyền phê duyệt; tập hợp hồ sơ tài liệu pháp lý, kiểm kê tài sản, đối chiếu công nợ, phương án sử dụng đất sau cổ phần hóa; chỉ đạo tổ giúp việc, tổ chức tư vấn phối hợp với các tổ chức tài chính trung gian tổ chức đấu giá bán cổ phần lần đầu; tổng hợp, báo cáo cơ quan quyết định CPH kết quả bán cổ phần; chỉ đạo tổ giúp việc, người đại diện và tổ chức tư vấn tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất; chỉ đạo tổ giúp việc, tổ chức tư vấn quyết toán, bàn giao sang công ty cổ phần theo quy định; xem xét, lựa chọn, đề xuất cơ quan quyết định CPH cử người đại diện phần vốn Nhà nước sau khi chuyển thành công ty cổ phần. � Trách nhiệm của doanh nghiệp được chuyển đổi: đối với các doanh nghiệp Nhà nước thuộc đối tượng ở phần này cũng tương tự với trách nhiệm của doanh nghiệp được chuyển đổi là công ty TNHH MTV do Nhà nước nắm 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước. � Trách nhiệm của tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp (nếu doanh nghiệp có thuê): lựa chọn các phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp thích hợp để định giá, thực hiện đúng các quy định xác định giá trị doanh nghiệp, hoàn thành đúng thời hạn hợp đồng, chịu trách nhiệm về kết quả định giá, phối hợp với doanh nghiệp để giải trình các nội dung có liên quan đến việc định giá. 43 Khoản 4, Điều 49, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 nghị định của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 30 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ươ ng án chuy à nướ 2.3 Xây dựng ph phươ ương chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc ành CTCP th thà 2.3.1 Thành lập Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp và tổ giúp việc Ở mỗi giai đoạn, Thủ tướng Chính phủ sẽ ra quyết định phê duyệt những đề án về tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước. Đề án hiện nay đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt trong Quyết định 929/QĐ-TTg năm 2012 về Tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước, trọng tâm là Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước giai đoạn 2011 – 2015. Căn cứ vào kế hoạch CPH trong đề án này, các cơ quan có thẩm quyền quyết định cổ phần hóa quyết định thành lập Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp (BCĐ CPH) để chỉ đạo và tổ chức thực hiện cổ phần hóa ở một hoặc một số doanh nghiệp. Ban chỉ đạo cổ phần hoá sẽ giải thể sau khi doanh nghiệp cổ phần hoá đã hoàn thành bàn giao sang công ty cổ phần. Bộ trưởng, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, Hội đồng thành viên công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước, Công ty mẹ trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con quyết định thành phần Ban chỉ đạo CPH, đối với trường hợp những doanh nghiệp có quy mô vốn lớn (trên 500 tỷ đồng) hoạt động trong các ngành nghề, lĩnh vực quan trọng hoặc các Công ty mẹ thuộc Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước thì thành viên Ban chỉ đạo CPH sẽ có thêm đại diện của Ban đổi mới và phát triển doanh nghiệp và đại diện của Bộ Tài chính, điển hình như khi thành lập Ban chỉ đạo CPH Tổng công ty Công nghiệp tàu thủy Việt Nam thì cần phải có thêm đại diện của Ban đổi mới và phát triển doanh nghiệp và Bộ Tài chính. Sau khi được thành lập, Ban chỉ đạo CPH sẽ thành lập tổ giúp việc để thực hiện nhiệm vụ của ban như các vấn đề khó khăn, vướng mắc về cơ chế chính sách trong quá trình thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp khi phải trình cơ quan có thẩm quyền xử lý và thực hiện các nhiệm vụ khác theo sự phân công của Trưởng Ban Chỉ đạo CPH doanh nghiệp. 2.3.2 Xử lý tài chính và giải quyết chính sách cho người lao động khi chuyển đổi Khi thực hiện CPH, cụ thể là trước khi xử lý vốn, tài sản, tài chính và lao động thì cần có các hồ sơ, tài liệu để đánh giá về doanh nghiệp như về tài sản, nguồn vốn hay công nợ, các báo cáo tài chính, báo cáo quyết toán thuế để xử lý những khó khăn về vấn đề tài chính trước khi thực hiện việc chuyển đổi DNNN thành CTCP, đồng thời còn làm căn cứ cho việc xác định giá trị doanh nghiệp để tiến hành bán cổ phần cũng như điều chỉnh phần vốn của Nhà nước trong CTCP sau này. Do đó, Ban ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 31 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp đã chỉ đạo tổ giúp việc phối hợp cùng với doanh nghiệp chuẩn bị các hồ sơ, tài liệu liên quan bao gồm: � Các hồ sơ pháp lý về thành lập doanh nghiệp; � Các hồ sơ pháp lý về tài sản, nguồn vốn, công nợ của doanh nghiệp; � Báo cáo tài chính, báo cáo quyết toán thuế của công ty đến thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp; � Lập dự toán chi phí cổ phần hóa theo chế độ quy định; � Lập phương án sử dụng đất của doanh nghiệp đang quản lý phù hợp với quy định về sắp xếp lại, xử lý nhà, đất theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ trong từng thời kỳ; � Lập danh sách và phương án sử dụng lao động đang quản lý; � Lựa chọn phương pháp, hình thức xác định giá trị doanh nghiệp, lựa chọn thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp phù hợp với điều kiện của doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn có liên quan đến cổ phần hóa.44 Nghị định 59/2011/NĐ-CP đã quy định khá đầy đủ hơn trong việc quy định tổ giúp việc phối hợp với doanh nghiệp chuẩn bị thêm hồ sơ, tài liệu về lập phương án sử dụng đất của doanh nghiệp đang quản lý phù hợp với quy định về sắp xếp lại, xử lý nhà, đất theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ trong từng thời kỳ. Vì đất đai là thuộc sở hữu toàn dân, Nhà nước chỉ đứng ra đại diện chủ sở hữu nên phải sử dụng đất sao cho hợp lý, có hiệu quả, không được sử dụng lãng phí nên vấn đề lập phương án sử dụng đất là cần thiết. Trước đó Nghị định 109/2007/NĐ-CP và thông tư 146/2007/TT-BTC không có đề cập đến việc cần lập phương án sử dụng đất. Tập hợp hồ sơ pháp lý doanh nghiệp và các hồ sơ, tài liệu trên là khâu quan trọng quyết định sự thành công của quá trình cổ phần hóa. Việc tập hợp hồ sơ sẽ giúp doanh nghiệp xác định một cách cụ thể giá trị của doanh nghiệp như: tài sản, công nợ, vật tư còn tồn đọng, đồng thời xác định được dự toán chi phí cần thiết trong quá trình cổ phần hóa. Thêm vào đó, việc tập hợp, xây dựng hồ sơ cụ thể và chính xác tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp Nhà nước khi thực hiện quá trình cổ phần hóa tại các cơ quan Nhà nước được phê duyệt nhanh chóng, giúp giảm thời gian và chi phí cho các doanh nghiệp. Sau khi được BCĐ CPH chỉ đạo chuẩn bị các hồ sơ, tài liệu xong, tổ giúp việc phối hợp với doanh nghiệp và tổ chức tư vấn (nếu doanh nghiệp CPH thuê) thực 44 Phụ lục quy trình chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (ban hành kèm theo Nghị đinh 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 32 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần hiện các công việc xử lý tồn tại về tài chính cũng như xác định giá trị doanh nghiệp để chuẩn bị cho việc bán cổ phần lần đầu. Những vấn đề về tài chính như vốn hiện có của Nhà nước, các khoản mà Nhà nước đầu tư ở những doanh nghiệp khác, nợ tồn đọng, quyết toán thuế là rất quan trọng và có tác động trực tiếp đến quá trình CPH nên nó cần sự minh bạch, quy định chi tiết. Nhận thấy điều đó, Nhà nước ban hành các văn bản điều chỉnh riêng về vấn đề tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp ở từng giai đoạn như hiện nay có Thông tư 127/2014/TT-BTC vừa có hiệu lực áp dụng ngày 20/10/2014. � Nguyên tắc xử lý tài chính Thứ nhất, tổ chức kiểm kê, phân loại tài sản doanh nghiệp đang quản lý, sử dụng tại thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp. Tổ giúp việc phối hợp với doanh nghiệp và tổ chức tư vấn (nếu có) sẽ thực hiện lập bảng kiểm kê xác định đúng số lượng, chất lượng và giá trị của tài sản hiện có do doanh nghiệp đang quản lý và sử dụng; kiểm quỹ tiền mặt, đối chiếu số dư tiền gửi ngân hàng; xác định tài sản, tiền mặt thừa, thiếu so với sổ kế toán, phân tích rõ nguyên nhân thừa, thiếu và trách nhiệm của những người có liên quan để có biện pháp xử lý bồi thường vật chất của tổ chức, cá nhân đối với trường hợp thiếu, còn trường hợp thừa thì sẽ xác định nguyên nhân, nếu không tìm được chủ sở hữu thì sẽ hạch toán tăng giá trị phần vốn Nhà nước.45 Tiếp theo là tiến hành phân loại tài sản đã kiểm kê theo các nhóm như: tài sản doanh nghiệp có nhu cầu sử dụng; tài sản không cần dùng, tài sản ứ đọng, tài sản chờ thanh lý; tài sản hình thành từ nguồn quỹ khen thưởng, quỹ phúc lợi (nếu có); tài sản thuê, mượn, vật tư hàng hoá nhận giữ hộ, nhận gia công, nhận đại lý, nhận ký gửi, tài sản nhận góp vốn liên doanh, liên kết và các tài sản khác không phải của doanh nghiệp; tài sản gắn liền với đất thuộc diện phải xử lý theo phương án sắp xếp lại, xử lý đối với các cơ sở cơ sở nhà, đất theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ về việc sắp xếp lại, xử lý nhà, đất thuộc sở hữu Nhà nước.46 Thứ hai, xử lý tài sản thuê, mượn, nhận góp vốn liên doanh, liên kết, tài sản không cần dùng, tài sản được đầu tư bằng Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi. Các tài sản thuê, mượn, nhận vốn góp liên doanh, liên kết sẽ không được tính vào giá trị doanh nghiệp khi xác định giá trị doanh nghiệp vì các tài sản này phải trả lại cho 45 Khoản 2, Điều 4, Thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 46 Khoản 3, Điều 4, Thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 33 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần chủ sở hữu tài sản khi hết thời hạn thuê, chủ sở hữu đòi lại tài sản hoặc rút vốn đối với trường hợp nhận vốn góp liên doanh. Tài sản không cần dùng, ứ đọng, chờ thanh lý, doanh nghiệp CPH sẽ tổ chức thanh lý hoặc nhượng bán trước thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp. Đối với các tài sản đầu tư bằng Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi như các công trình phúc lợi sẽ chuyển giao cho tổ chức công đoàn trong công ty cổ phần để quản lý và sử dụng, còn nhà ở cán bộ, công nhân viên sẽ thực hiện chuyển giao cho cơ quan quản lý nhà đất ở nơi có nhà ở đó quản lý (kể cả nhà ở đầu tư từ ngân sách Nhà nước cấp). Ngoài ra, còn có các tài sản dùng trong sản xuất, kinh doanh hình thành từ nguồn Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi thì sẽ được tính vào giá trị doanh nghiệp và công ty cổ phần tiếp tục sử dụng trong sản xuất kinh doanh nhưng phải hoàn trả lại phần vốn này cho các quỹ nêu trên để chia cho người lao động. Song song đó, vấn đề xử lý tài chính đối với các đơn vị sự nghiệp có thu trực thuộc các công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước, công ty mẹ trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con khi cổ phần hóa được quy định trong Nghị định 189/2013/NĐ-CP đã khắc phục những thiếu sót trong nghị định 59/2011/NĐCP qua những năm thực hiện. Trước đây, khi cổ phần hóa những doanh nghiệp Nhà nước này nếu có đơn vị sự nghiệp (Bệnh viện, trường học, viện nghiên cứu) thì sẽ gặp khó khăn trong vấn đề xử lý tài chính đối với các đơn vị sự nghiệp do không có quy định cụ thể dẫn đến xử lý không hết ảnh hưởng đến kết quả xác định giá trị doanh nghiệp. Tại khoản 1 Điều 1 Nghị định 189/2013/NĐ-CP có quy định về cách xử lý tài chính của các DNNN có các đơn vị sự nghiệp có thu trong hai cách, đó là: � Cách thứ nhất, doanh nghiệp cổ phần hóa tiếp tục kế thừa, khi đó sẽ tính vào giá trị doanh nghiệp; � Cách thứ hai, nếu doanh nghiệp cổ phần hóa không kế thừa sẽ chuyển giao cho các Bộ, ngành có liên quan để thực hiện xã hội hóa thông qua sự xem xét và quyết định của Thủ tướng Chính phủ. Thứ ba, xử lý các khoản nợ tồn đọng. Các khoản nợ tồn đọng bao gồm: nợ phải thu và nợ phải trả. Đối với trường hợp nợ phải thu thì doanh nghiệp phải thu hồi các khoản nợ khi đến hạn và các khoản nợ quá hạn có khả năng thu hồi. Còn các khoản nợ không có khả năng thu hồi nhưng có các giấy tờ chứng minh, doanh nghiệp sẽ sử dụng khoản dự phòng nợ phải thu khó đòi để bù đắp, phần còn thiếu sẽ được hạch toán vào chi phí sản xuất, kinh doanh và sẽ không được tính vào giá trị doanh nghiệp. Các khoản nợ không có khả năng thu hồi và cũng không có giấy tờ ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 34 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần chứng minh, doanh nghiệp phải xác định nguyên nhân xử lý trách nhiệm bồi thường của tập thể, cá nhân có liên quan.47 Đối với các khoản nợ phải trả thì doanh nghiệp phải có trách nhiệm thanh toán các khoản nợ này trước khi xác định giá trị doanh nghiệp, nếu đến thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp mà doanh nghiệp chưa thanh toán xong thì phải thỏa thuận với chủ nợ hoặc sẽ chuyển thành vốn góp cổ phần.48 Bên cạnh đó, doanh nghiệp phải hoàn thành nghĩa vụ với Nhà nước là kê khai nộp thuế và các khoản nợ ngân sách đến thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp. Đối với việc đối chiếu toàn bộ công nợ khi xác định giá trị DN, theo quy định, DN CPH phải tiến hành đối chiếu toàn bộ các khoản công nợ đến thời điểm xác định giá trị DN và có biện pháp xử lý dứt điểm các khoản công nợ không có khả năng thu hồi theo đúng chế độ Nhà nước đã quy định. Về nguyên tắc, quy định này là phù hợp vì theo cơ chế quản lý tài chính hiện hành thì DN phải thực hiện đối chiếu công nợ thường xuyên, định kỳ khi kết thúc năm tài chính (không chỉ khi CPH). Tuy nhiên, theo phản ánh của một số Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước thì việc đối chiếu toàn bộ công nợ là khó khăn, các DN hiện nay chỉ đối chiếu được khoảng 60 - 70%, do vậy quy định đối chiếu toàn bộ công nợ sẽ làm chậm tiến độ CPH của DN.49 Để tạo điều kiện đẩy nhanh tiến độ cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước và khắc phục thiếu sót của Nghị định 59/2011/NĐ-CP về cách thức đối chiếu công nợ khi tiến hành xác định giá trị doanh nghiệp, Chính phủ đã ban hành Nghị định 189/2013/NĐ-CP để sửa đổi, bổ sung cho Nghị định 59/2011/NĐ-CP, cụ thể: giao các bộ, ngành, địa phương, Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước chỉ đạo DN CPH thực hiện đối chiếu toàn bộ các khoản công nợ (phải thu, phải trả) đến thời điểm xác định giá trị DN theo quy định. Trong một số trường hợp do thời điểm CPH không trùng với thời điểm kiểm kê khóa sổ kế toán lập báo cáo tài chính, DN quy mô lớn, đối tượng công nợ nhiều, không kịp đối chiếu hết thì DN CPH phải báo cáo các bộ, địa phương xem xét, có thể xử lý như sau: � Đến thời điểm xác định giá trị DN có thể chấp thuận một số khoản công nợ có đầ₩ đủ hồ sơ chưa được đối chiếu, xác nhận nhưng Hội đồng thành viên DN 47 Khoản 3, Điều 9, Thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính năm 2014 quy định về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 48 Khoản 1, Điều 16, Nghị định 59//2011/NĐ-CP của Chính phủ năm 2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 49 Bộ Tài Chính, Sửa Nghị định số 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ: Tạo thuận lợi cho các DNNN thực hiện cổ phần hóa đúng lộ trình, http://www.mof.gov.vn/portal/pls/portal/SHARED_APP.UTILS.print_preview?p_page_url=http%3A%2F %2Fwww.mof.gov.vn%2Fportal%2Fpage%2Fportal%2Fmof_vn%2F1539781&p_itemid=97756953&p_si teid=33&p_persid=2177092&p_language=vi, [Ngày truy cập 10 – 8 – 2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 35 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần CPH phải giải trình rõ nội dung các khoản nợ và phải công bố công khai trong T X₩ết định phê GX₩ệt giá trị DN cũng như phương án CPH làm cơ sở bán đấu giá cổ phần và xác định rõ trách nhiệm tập thể, cá nhân liên quan phải hoàn tất việc đối chiếu công nợ trước thời điểm công W₩ cổ phần được cấp giấ₩ chứng nhận đăng ký DN. � Khi DN đăng ký chuyển sang công ty cổ phần, tiến hành lập báo cáo tài chính tại thời điểm này, nếu vẫn còn các khoản công nợ chưa được đối chiếu, xác nhận thì có thể xử lý theo hai trường hợp sau: � Trường hợp thứ nhất, đối với nợ phải trả DN đã làm đủ thủ tục đối chiếu nợ nhưng không xác nhận được chủ nợ thì được hạch toán ghi tăng vốn Nhà nước tương ứng và công ty cổ phần mới có trách nhiệm lưu trữ hồ sơ, tiếp tục kế thừa, theo dõi để thực hiện nghĩa vụ trả nợ khi chủ nợ yêu cầu. Căn cứ hồ sơ tài liệu liên quan và yêu cầu của chủ nợ, công ty cổ phần mới thực hiện trả nợ và hạch toán vào chi phí trong kỳ. � Trường hợp thứ hai, đối với nợ phải thu DN đã làm thủ tục đối chiếu nhưng vẫn chưa đối chiếu được thì phải xem xét, xử lý trách nhiệm bồi thường với tập thể, cá nhân có liên quan. Giá trị khoản nợ còn lại (sau khi bù trừ khoản bồi thường của các cá nhân, tập thể) công ty cổ phần mới có trách nhiệm lưu trữ hồ sơ, tiếp tục kế thừa, theo dõi để đôn đốc thực hiện thu nợ.50 Thứ tư, xử lý những khoản dự phòng, lỗ hoặc lãi. Các khoản này sẽ được bù đắp các tổn thất như nợ phải thu khó đòi, chênh lệch tỷ giá, rủi ro tài chính, sau khi bù đắp thì phần còn lại của các khoản này sẽ được tính vào giá trị phần vốn Nhà nước tại doanh nghiệp CPH. Thứ năm, xử lý vốn đầu tư dài hạn vào doanh nghiệp khác (góp vốn liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần, góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn và các hình thức đầu tư dài hạn khác). Doanh nghiệp CPH có thể kế thừa vốn đầu tư dài hạn hoặc chuyển phần vốn này cho DNNN khác hoặc bán lại phần vốn đầu tư. Thứ sáu, xử lý số dư bằng tiền của Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi và số dư Quỹ hỗ trợ sắp xếp lại doanh nghiệp CPH (nếu còn). Số dư bằng tiền của Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi sẽ được chia cho người lao động sau khi thực hiện bù đắp các khoản chi vượt quá chế độ cho người lao động. Còn số dư Quỹ hỗ trợ sắp xếp lại 50 Khoản 5, Điều 1, Nghị định 189/2013/NĐ-CP ngày 20/11/2013 của Chính phủ quy định về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 36 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần doanh nghiệp của doanh nghiệp sẽ được hạch toán tăng vốn Nhà nước tại doanh nghiệp.51 Thứ bảy, xử lý tài chính ở thời điểm doanh nghiệp chính thức chuyển thành công ty cổ phần. Doanh nghiệp sẽ tiếp tục xử lý các tồn tại về tài chính từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm doanh nghiệp chính thức chuyển thành công ty cổ phần và lập báo cáo tài chính, thực hiện kiểm toán báo cáo tài chính, đề nghị cơ quan thuế kiểm tra quyết toán thuế, thực hiện quyết toán, xác định giá trị phần vốn Nhà nước trong thời gian 30 ngày làm việc kể từ thời điểm được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu. � Giải quyết chính sách cho người lao động Người lao động là nền tảng để doanh nghiệp phát triển sản xuất, kinh doanh. Lợi ích mà doanh nghiệp Nhà nước mang đến cho đất nước ở thời gian trước là không nhỏ, trong đó có giải quyết việc làm cho người lao động nên vấn đề giải quyết chế độ cho người lao động khi chuyển đổi doanh nghiệp là quan trọng. Nhằm để người lao động được làm chủ doanh nghiệp, để họ có thể tận tâm tận lực cho doanh nghiệp và bên cạnh việc được hưởng các chế độ khác như: được chia số dư bằng tiền của Quỹ khen thưởng, Quỹ phúc lợi này để mua cổ phần; được tiếp tục tham gia và hưởng quyền lợi về bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế và các chế độ khác theo quy định hiện hành khi chuyển sang làm việc tại công ty cổ phần; được hưởng chế độ hưu trí và các quyền lợi theo chế độ hiện hành nếu đã có đủ điều kiện tại thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp; nếu bị mất việc, thôi việc tại thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp thì được thanh toán trợ cấp mất việc, thôi việc theo quy định của pháp luật khi tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước thì người lao động còn được hưởng ưu đãi khi mua cổ phần, có các mức ưu đãi với các đối tượng như sau: � Đối với người lao động trong doanh nghiệp cổ phần hóa có tên trong danh sách thường xuyên ở thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa được mua tối đa 100 cổ phần cho mỗi năm thực tế làm việc tại khu vực Nhà nước với giá bán bằng 60% giá đấu thành công thấp nhất (trường hợp đấu giá công khai trước) hoặc bằng 60% giá bán thành công thấp nhất cho các nhà đầu tư chiến lược (đối với trường hợp bán cho nhà đầu tư chiến lược trước). � Đối với người lao động với các điều kiện như trên nhưng thuộc đối tượng doanh nghiệp cần sử dụng và có cam kết làm việc lâu dài cho doanh nghiệp trong 51 Điều 19, Điều 20, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 37 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần thời hạn ít nhất là 03 năm (kể từ ngày doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu), thì: � Sẽ được mua thêm theo mức 200 cổ phần/01 năm cam kết làm việc tiếp trong doanh nghiệp nhưng tối đa không quá 2.000 cổ phần cho một người lao động. � Sẽ được mua thêm theo mức 500 cổ phần/01 năm cam kết làm việc tiếp trong doanh nghiệp nhưng tối đa không quá 5.000 cổ phần cho một người lao động. Ngoài ra, doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm sắp xếp, sử dụng tối đa số lao động tại thời điểm quyết định cổ phần hóa và giải quyết chế độ cho người lao động nghỉ việc, thôi việc theo quy định về xử lý chế độ cho người lao động khi doanh nghiệp thực hiện CPH là Nghị định số 91/2010/NĐ-CP về chính sách đối với người lao động dôi dư khi sắp xếp lại công ty TNHH MTV do Nhà nước làm chủ sở hữu. Cụ thể trách nhiệm của doanh nghiệp CPH trong việc giải quyết lao động dôi dư khi tiến hành CPH được cụ thể hóa trong nghị định này như sau: Xây dựng phương án sử dụng lao động, xác định số lao động cần thiết theo yêu cầu sản xuất, kinh doanh và phương án giải quyết lao động dôi dư; công khai phương án sắp xếp lao động và danh sách lao động thuộc diện dôi dư; giải quyết chính sách, chế độ đối với người lao động dôi dư; thực hiện chi trả và quyết toán kinh phí chi trả trợ cấp cho người lao động dôi dư theo quy định của pháp luật; giải quyết chế độ đối với người lao động dôi dư do công ty tuyển dụng không thuộc đối tượng áp dụng của nghị định 91/2010/NĐ-CP bằng nguồn kinh phí của công ty, nông, lâm trường.52 2.3.3 Vấn đề xác định, công bố giá trị doanh nghiệp và hoàn tất phương án cổ phần hóa � Vấn đề xác định giá trị doanh nghiệp Xác định giá trị doanh nghiệp là một vấn đề hết sức quan trọng trong quá trình CPH DNNN, nó là một nhân tố góp phần cho sự thành công của quá trình CPH. Vì vậy quá trình xác định giá trị doanh nghiệp cần có những điều kiện và quy định cụ thể để nhằm xác định chính xác giá trị doanh nghiệp nhằm đảm bảo lợi ích giữa người mua và người bán, lợi ích giữa Nhà nước và các thành viên công ty cổ phần và cũng để các nhà đầu tư yên tâm khi tham gia đầu tư vào doanh nghiệp. Sau khi xử lý các tồn tại về tài chính, sẽ tiến hành tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp để xác định giá trị phần vốn của Nhà nước trong công ty cổ phần và chuẩn bị cho việc bán vốn cổ phần. 52 Điều 9, Nghị định số 91/2010/NĐ-CP Nghị định Chính phủ ngày 20/08/2010 về chính sách đối với người lao động dôi dư khi sắp xếp lại công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 38 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần Doanh nghiệp có tổng giá trị tài sản theo sổ kế toán từ 30 tỷ đồng trở lên hoặc có vốn Nhà nước từ 10 tỷ đồng trở lên theo sổ kế toán thì phải thuê tổ chức tư vấn định giá.53 Mục đích của quy định này là nhằm minh bạch về giá trị tài sản của doanh nghiệp CPH, vì với tổng giá trị tài sản lớn như vậy nếu để tự doanh nghiệp hoặc tổ giúp việc định giá thì sẽ có khả năng không đánh giá xác với giá trị thực tế của tài sản nên cần có tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp, trong tổ chức tư vấn có các chuyên viên định giá được đào tạo và có kinh nghiệm trong định giá nên sẽ đảm bảo xác định giá trị doanh nghiệp đúng hơn. Ban chỉ đạo cổ phần hóa lựa chọn (hoặc đấu thầu lựa chọn) tổ chức định giá để giao cho doanh nghiệp ký kết hợp đồng định giá hoặc giao cho tổ giúp việc, doanh nghiệp tự xác định giá trị doanh nghiệp. Theo quy định ở khoản 3 Điều 22 Nghị định 59/2011/NĐ-CP trường hợp có từ 02 tổ chức tư vấn định giá thực hiện đăng ký tham gia cung cấp dịch vụ tư vấn định giá trở lên thì phải tổ chức đấu thầu lựa chọn đơn vị thực hiện tư vấn định giá theo quy định hiện hành. Việc tổ chức đấu thầu lựa chọn tổ chức tư vấn định giá cũng là một nguyên nhân làm chậm quá trình CPH của DN. Phần lớn các hợp đồng tư vấn xác định giá trị DN có giá trị không lớn (dưới 100 triệu đồng) nhưng phải tổ chức đấu thầu theo đúng quy định cũng làm hạn chế quá trình CPH của DN. Khắc phục bất cập của quy định này, Nghị định 189/2013/NĐ-CP đã sửa đổi như sau: đối với gói thầu không quá 03 tỷ đồng thì cơ quan có thẩm quyền quyết định CPH có thể thể lựa chọn hình thức chỉ định thầu để lựa chọn tổ chức tư vấn định giá trong danh sách do Bộ Tài chính công bố.54 Lý giải như sau: � Trường hợp cơ quan có thẩm quyền quyết định cổ phần hóa lựa chọn tổ chức định giá bằng hình thức chỉ định thầu đối với gói thầu tư vấn định giá có giá trị không quá ba tỷ đồng. � Trường hợp cơ quan có thẩm quyền quyết định cổ phần hóa tổ chức đấu thầu để chọn ra tổ chức tư vấn định giá đối với gói thầu trên ba tỷ đồng hoặc trong trường hợp thấy cần thiết mới tổ chức đấu thầu để lựa chọn tổ chức tư vấn định giá. Việc xác định giá trị doanh nghiệp được tiến hành sau khi chọn được tổ chức tư vấn (nếu trường hợp doanh nghiệp cần phải thuê tổ chức tư vấn); doanh nghiệp hoặc tổ giúp việc định giá (trường hợp không thuê tổ chức tư vấn), xác định giá trị doanh nghiệp theo các phương pháp như: phương pháp tài sản, phương pháp dòng 53 Khoản 1, Điều 22, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 54 Khoản 2, Điều 1, Nghị định 189/2013/NĐ-CP ngày 20/11/2013 của Chính phủ quy định về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 39 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần tiền tiền chiết khấu và các phương pháp khác.55 Nghị định 59/2011/NĐ-CP và thông tư hướng dẫn việc xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp Thông tư 127/2014/TT-BTC đã quy định cụ thể và hướng dẫn các phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp để các tổ chức chịu trách nhiệm xác định giá trị doanh nghiệp có căn cứ để xác định giá trị doanh nghiệp, quyết định và công bố giá trị doanh nghiệp. Xác định giá trị doanh nghiệp theo phương pháp tài sản là phương pháp được các tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp, doanh nghiệp lựa chọn để xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa phổ biến hơn so với các phương pháp còn lại, phương pháp này căn cứ trên số liệu theo sổ kế toán, tài liệu kiểm kê, phân loại và đánh giá chất lượng tài sản của doanh nghiệp tại thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp, giá thị trường của tài sản tại thời điểm tổ chức định giá, giá trị quyền sử dụng đất được giao, trị giá tiền thuê đất trong trường hợp trả tiền một lần và giá trị lợi thế kinh doanh. Lý giải giá trị lợi thế kinh doanh là giá trị thương hiệu và tiềm năng phát triển. Hai loại này đều khó xác định được giá trị một cách chính xác, tuy nhiên chính phủ cũng đã có quy định về cách xác định giá trị thương hiệu và giá trị tiềm năng phát triển ở khoản 7 Điều 18 Thông tư 127/2014/TT-BTC. Nhận thấy tầm quan trọng của đất đai ảnh hưởng lớn đến giá trị doanh nghiệp. Cho nên, vấn đề xác định giá trị quyền sử dụng đất đã được quy định cụ thể ở nghị định 59 và được sửa đổi chi tiết ở nghị định 189/2013/NĐ-CP cho phù hợp với tình hình đất nước đồng thời khắc phục những bất cập khi tiến hành CPH ở những giai đoạn trước là thiếu cơ sở cho việc xác định giá trị quyền sử dụng đất của doanh nghiệp CPH, cụ thể: � Đối với diện tích đất DN cổ phần hóa đã được giao đất và nộp tiền sử dụng đất cho ngân sách Nhà nước hoặc nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất hợp pháp để sử dụng vào mục đích xây dựng nhà để bán, xây dựng kết cấu hạ tầng để chuyển nhượng hoặc cho thuê thì phải xác định lại giá trị quyền sử dụng đất tính vào giá trị DN. � Đối với diện tích đất sử dụng cho các công trình công cộng có hành lang bảo vệ an toàn theo quy định của pháp luật về đất đai cũng được xem xét, loại trừ theo quyết định của cơ quan có thẩm quyền. � Đối với diện tích đất đã giao cho DN và doanh nghiệp đã sử dụng để góp vốn thành lập pháp nhân mới thì cơ quan có thẩm quyền quyết định phê duyệt phương án cổ phần hóa xem xét xử lý theo nguyên tắc: Chuyển giao cho DN 100% 55 Điều 23, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 40 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần vốn Nhà nước khác làm đối tác nếu được các đối tác góp vốn trong pháp nhân mới chấp thuận và DN tiếp tục kế thừa tính vào giá trị DN cổ phần hóa.56 Quy định này nhằm khắc phục bất cập trong việc xác định giá trị quyền sử dụng đất trong thời gian qua để đẩy nhanh tiến trình cổ phần hóa. Theo phương án này, đối với các diện tích đất DN đã được giao, nay chuyển sang cho thuê thì giá trị quyền sử dụng đất giao còn lại tại thời điểm xác định giá trị DN được xác định là số tiền DN đã trả trước tiền thuê đất cho một khoảng thời gian nhất định theo mặt bằng giá thuê đất khi DN hoàn tất thủ tục thuê đất với cơ quan quản lý tại địa phương, không ảnh hưởng đến ngân sách Nhà nước và lợi ích kinh tế của doanh nghiệp.57 Đối với diện tích đất DN thực hiện thuê đất thì thực hiện trả tiền thuê đất hàng năm theo cơ chế đã được quy định tại Nghị định số 121/2010/NĐ-CP và không phải tính bổ sung giá trị lợi thế vị trí địa lý vì giá thuê đất đã sát giá thị trường. � Công bố giá trị doanh nghiệp Thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa là thời điểm cơ quan có thẩm quyền ban hành quyết định công bố giá trị doanh nghiệp.58 Các cơ quan này ban hành quyết định dựa trên cơ sở báo cáo thẩm tra hồ sơ xác định giá trị doanh nghiệp mà tổ chức định giá, doanh nghiệp, tổ giúp việc tiến hành theo đúng trình tự thủ tục pháp luật quy định. Đối với các doanh nghiệp thuộc đối tượng phải thực hiện kiểm toán kết quả xác định giá trị doanh nghiệp như: công ty mẹ thuộc Tập đoàn kinh tế Nhà nước, công ty mẹ thuộc Tổng công ty Nhà nước và các công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên khác khi có yêu cầu của Thủ tướng Chính phủ thì cơ quan kiểm toán phải thực hiện kiểm toán trước khi cơ quan quyết định CPH công bố giá trị doanh nghiệp.59 Sau khi thực hiện kiểm toán, các cơ quan có thẩm quyền sẽ xem xét nếu thông qua kết quả kiểm toán thì quyết định công bố giá trị doanh nghiệp và tiến hành bước kế tiếp của quá trình cổ phần hóa là hoàn tất phương án CPH. 56 Khoản 6, Điều 1, Nghị định 189/2013/NĐ-CP của Chính phủ ngày 20/11/2013 quy định về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 57 Bộ Tài chính, Sửa Nghị định số 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ: Tạo thuận lợi cho các DNNN thực hiện cổ phần hóa đúng lộ trình, http://www.mof.gov.vn/portal/page/portal/mof_vn/1539781?pers_id=2177014&item_id=97756953&p_det ails=1, [Ngày truy cập 10-8-2014]. 58 Khoản 4, Điều 2, Nghị định 127/2014/NĐ-CP ngày 05/9/2014 của Chính phủ hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành CTCP. 59 Khoản 4, Điều 1, nghị định 189/2013/NĐ-CP của Chính phủ ngày 20/11/2013 quy định về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 41 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Hoàn tất phương án CPH Khi chuẩn bị xong các hồ sơ, tài liệu; xử lý tài chính, hoàn tất việc định giá và công bố giá trị doanh nghiệp, Ban chỉ đạo cổ phần hóa căn cứ theo quy định của pháp luật về CPH DNNN và tình hình thực tế của doanh nghiệp xem xét quyết định thuê tổ chức tư vấn hoặc giao cho tổ giúp việc và doanh nghiệp lập phương án cổ phần hoá và trình Thủ tướng Chính phủ, Hội đồng thành viên các công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế; Tổng công ty đặc biệt do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập hoặc Bộ trưởng, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương phê duyệt phương án CPH. Phương án CPH bao gồm: lập phương án CPH; hoàn thiện phương án CPH và mở tài khoản phong tỏa. Lập phương án CPH là giới thiệu khái quát về doanh nghiệp CPH; đánh giá thực trạng doanh nghiệp ở thời điểm xác định giá doanh nghiệp; hình thức CPH; cơ cấu vốn điều lệ và phương thức bán cổ phần; tiêu chí sắp xếp lao động; chi phí CPH cũng như phương án hoạt động của công ty cổ phần và phương án sử dụng đất. Để hoàn thiện phương án CPH cần phải thông qua việc nghiên cứu ở thời điểm sau khi có quyết định công bố giá trị doanh nghiệp và sau khi Hội nghị công nhân viên chức được tổ chức (bất thường) lấy ý kiến để hoàn thiện phương án CPH của tổ giúp việc cùng với doanh nghiệp và tổ chức tư vấn (nếu có). Kế tiếp, Ban chỉ đạo cổ phần hóa sẽ thẩm định và báo cáo với cơ quan quyết định CPH phê duyệt phương án CPH. Bên cạnh đó, nhằm đảm bảo số tiền thu từ CPH không bị thất thoát, doanh nghiệp cổ phần hóa phải mở tài khoản tại một ngân hàng thương mại để không được thực hiện bất cứ một giao dịch nào trong thời gian bị phong tỏa. Sau khi được cơ quan quyết định CPH phê duyệt phương án cổ phần hóa, sẽ chuyển sang bước tổ chức thực hiện phương án cổ phần hóa và hoàn tất việc chuyển đổi. ức th ực hi àn tất chuy à 2.4 Tổ ch chứ thự hiệện và ho hoà chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà nướ ướcc th thàành CTCP 2.4.1 Tổ chức bán cổ phần và xử lý số tiền thu được từ CPH Sau khi hoàn tất phương án cổ phần hóa, BCĐ CPH sẽ chỉ đạo cho tổ giúp việc, doanh nghiệp CPH và tổ chức tư vấn (nếu có) tổ chức thực hiện phương án CPH như đã lập ra ở trên, trong phương án cổ phần hóa thì việc bán cổ phần là một khâu quan trọng trong bước tổ chức thực hiện cổ phần hóa, bên cạnh đó vấn đề ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 42 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần quản lý và sử dụng số tiền thu được từ việc bán cổ phần, cử người đại diện phần vốn Nhà nước trong công ty cổ phần do doanh nghiệp Nhà nước chuyển đổi thành cũng rất quan trọng vì cần phải có người đại diện để thay mặt Nhà nước quản lý phần vốn của Nhà nước trong công ty. Trước khi tổ chức bán cổ phần lần đầu, Ban chỉ đạo cổ phần hoá quyết định công bố thông tin về doanh nghiệp trước khi tổ chức đấu giá tối thiểu là 20 ngày. Thông tin được công bố tại doanh nghiệp, nơi bán đấu giá và trên phương tiện thông tin đại chúng. � Tổ chức bán cổ phần Phương án cổ phần hóa sẽ được thực hiện thông qua: bán cổ phần lần đầu bằng phương thức đấu giá công khai, bảo lãnh phát hành hoặc thương lượng trực tiếp. � Bán cổ phần lần đầu bằng phương thức đấu giá công khai: là phương thức bán được áp dụng trong trường hợp bán đấu giá ra công chúng mà không có sự phân biệt nhà đầu tư tổ chức, nhà đầu tư cá nhân, nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài.60 Với phương thức này thì mọi tổ chức, cá nhân sẽ được mua cổ phần của doanh nghiệp cổ phần hóa khi doanh nghiệp này tổ chức bán cổ phần lần đầu. Đấu giá công khai có thể được tổ chức tại tổ chức tài chính trung gian với điều kiện là khối lượng cổ phần bán ra có mệnh giá dưới mười tỷ đồng (nếu không có tổ chức tài chính trung gian nhận đấu giá thì có thể trực tiếp bán đấu giá cổ phần tại doanh nghiệp cổ phần hóa); tại sở giao dịch chứng khoán với điều kiện khối lượng cổ phần bán ra có mệnh giá từ mười tỷ đồng trở lên (nếu doanh nghiệp có khối lượng cổ phần bán ra có mệnh giá dưới mười tỷ đồng nhưng có nhu cầu bán cổ phần tại sở giao dịch chứng khoán thì sẽ do cơ quan có thẩm quyền quyết định phương án cổ phần hóa quyết định việc bán cổ phần tại sở giao dịch chứng khoán). Giá bán cổ phần theo phương thức đấu giá công khai là giá mà các nhà đầu tư đã đấu giá thành công. � Bán cổ phần lần đầu bằng phương thức bảo lãnh phát hành: là phương thức phát hành cổ phần với sự cam kết đảm bảo của tổ chức có chức năng bảo lãnh về việc thực hiện phân phối hết số lượng cổ phần bán ra bên ngoài đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt.61 Với việc thực hiện bán cổ phần theo phương thức này thì sẽ bán được hết cổ phần vì tổ chức có chức năng bảo lãnh đã cam kết phân phối hết 60 Điều 37, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 61 Điều 38, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 43 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần và nếu không phân phối cho các tổ chức, cá nhân khác thì tổ chức này sẽ mua lại số cổ phần đã bảo lãnh với mức giá cam kết khi bảo lãnh. � Bán cổ phần lần đầu bằng phương pháp thương lượng trực tiếp: là phương thức bán cổ phần cho các nhà đầu tư theo kết quả thương thảo giữa Ban chỉ đạo cổ phần hóa hoặc tổ chức được Ban chỉ đạo cổ phần hóa ủy quyền với từng nhà đầu tư.62 Nguyên tắc giá bán theo phương thức này là không thấp hơn giá khởi điểm (đối với trường hợp bán thỏa thuận trước cho nhà đầu tư chiến lược) hoặc không thấp hơn giá đấu thành công thấp nhất (đối với trường hợp xử lý cổ phần không bán hết của cuộc đấu giá công khai). Bán cổ phần theo phương thức thương lượng trực tiếp còn được áp dụng trong trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa đã thực hiện bán cổ phần nhưng không bán hết thì sẽ bán công khai tiếp số lượng cổ phần không bán hết này. Vừa qua, với quy định mới trong Quyết định số 51/2014/QĐ-TTg, các doanh nghiệp cổ phần hóa sau ngày 01/11/2014 phải có kế hoạch tham gia giao dịch tập trung trên thị trường đăng ký giao dịch niêm yết trong vòng 90 ngày trên một năm kể từ ngày có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Điểm tiến bộ của quy định này giúp các nhà đầu tư có thể tham gia quản lý và hưởng lợi ích từ việc đầu tư mua cổ phần phát hành lần đầu của DN CPH và làm cho mục tiêu minh bạch vốn cổ phần được triển khai hiệu quả hơn. Những năm trước, việc tìm kiếm nhà đầu chiến lược trong quá trình CPH các DNNN theo quy định tại Nghị định 109/2007/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần gặp nhiều khó khăn. Điều này xuất phát từ quy định, nhà đầu tư chiến lược được mua cổ phần theo giá không thấp hơn giá đấu thành công bình quân, nghĩa là việc tìm kiếm nhà đầu tư chiến lược được tiến hành sau khi tổ chức bán cổ phần lần đầu. Quy định trên cách xa so với yêu cầu thực tiễn. Lý do là bởi đặc thù của nhà đầu tư chiến lược là gắn bó lâu dài với doanh nghiệp, bỏ ra lượng vốn lớn đầu tư vào doanh nghiệp, hỗ trợ doanh nghiệp về mở rộng thị trường, cải thiện chất lượng quản trị, cũng như hiện đại hóa công nghệ. Nên trên thực tế, nhà đầu tư thường muốn thỏa thuận với doanh nghiệp để đạt được mức giá hợp lý trước khi doanh nghiệp tổ chức bán cổ phần lần đầu. Để khắc phục bất cập trên, Nghị định 59/2011, Nghị định 189/2013 sửa đổi, bổ sung Nghị định 59/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần và các văn bản hướng dẫn của Bộ Tài chính đã đưa ra các quy định mới nhằm gỡ vướng mắc nêu trên. Theo đó, một quy trình ngược so với các quy định 62 Điều 39, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 44 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần trước đây đã được đưa ra, khi cho phép doanh nghiệp được thỏa thuận bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược trước hoặc song song với bán cổ phần lần đầu. Cụ thể, giá bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược được xác định theo nguyên tắc: đối với trường hợp thỏa thuận trực tiếp, hoặc đấu giá giữa các nhà đầu tư chiến lược có đủ tiêu chuẩn và đã thực hiện đăng ký mua trước khi thực hiện bán cổ phần lần đầu là giá thỏa thuận giữa các bên (trường hợp thỏa thuận) hoặc là giá đấu thành công (đối với trường hợp đấu giá) nhưng không thấp hơn giá khởi điểm đã được cơ quan có thẩm quyền quyết định phương án CPH phê duyệt. Cải cách chính sách về lựa chọn nhà đầu tư chiến lược cho DN CPH có ý nghĩa quan trọng trong giai đoạn cổ phần hóa hàng loạt Tập đoàn, Tổng công ty hiện tại, do các đơn vị này có nhu cầu lớn trong thu hút nhà đầu tư chiến lược để đổi mới phương thức quản trị, hỗ trợ doanh nghiệp nâng cao năng lực cạnh tranh cả ở thị trường trong và ngoài nước. � Xử lý số tiền thu được từ cổ phần hóa Số tiền thu được từ cổ phần hóa sẽ sử dụng để thanh toán các chi phí liên quan đến CPH trong từng trường hợp cổ phần hóa cụ thể: � Trường hợp doanh nghiệp chọn phương thức bán phần vốn Nhà nước. Số tiền thu từ cổ phần hóa sẽ được thanh toán chi phí cổ phần hóa và chi giải quyết chính sách đối với lao động dôi dư;63 Số tiền bán vốn Nhà nước còn lại sẽ:64 � Nộp về Quỹ hỗ trợ sắp xếp doanh nghiệp tại công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước, công ty mẹ trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con khi cổ phần hóa công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do các doanh nghiệp này nắm giữ 100% vốn điều lệ; � Nộp về Quỹ hỗ trợ sắp xếp và phát triển doanh nghiệp khi cổ phần hóa toàn bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là doanh nghiệp thuộc các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước. 63 Điều 42, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 64 Khoản 3, Điều 21, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 45 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Trường hợp doanh nghiệp chọn phương thức giữ nguyên phần vốn Nhà nước, phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ, số tiền thu từ cổ phần hóa được xử lý như sau:65 � Để lại doanh nghiệp phần giá trị tương ứng với số cổ phần phát hành thêm tính theo mệnh giá. Mục đích phát hành thêm cổ phiếu của doanh nghiệp Nhà nước là nhằm tăng nguồn vốn để mở rộng sản xuất kinh doanh, do đó khi tổ chức, cá nhân đầu tư vào doanh nghiệp thì họ mong muốn số vốn họ đã góp vào sẽ được sử dụng cho việc đầu tư kinh doanh để có lợi nhuận nên số tiền thu từ việc phát hành thêm cổ phiếu sẽ được để lại cho doanh nghiệp. � Phần thặng dư vốn (chênh lệch giữa tiền thu từ cổ phần hóa và tổng mệnh giá cổ phần phát hành thêm) được sử dụng để thanh toán chi phí cổ phần hóa và hỗ trợ doanh nghiệp thực hiện chính sách đối với người lao động dôi dư. � Số tiền còn lại cũng được nộp về các quỹ như ở hình thức bán vốn Nhà nước. � Nếu phần thặng dư vốn không đủ để thanh toán chi phí cổ phần hóa và hỗ trợ cho người lao động dôi dư thì sẽ được bổ sung từ các loại quỹ nêu ở hình thức bán vốn Nhà nước. Vì các loại quỹ này được thành lập nhằm mục đích hỗ trợ các doanh nghiệp Nhà nước trong giải quyết chính sách cho người lao động dôi dư, xử lý tài chính khi nguồn kinh phí từ phần thặng dư vốn không đủ trong trường hợp này. Trong đó, phần thặng dư vốn (ký hiệu là A) sẽ được tính như sau:66 A Số cổ phần phát hành thêm = x ______ Tổng số cổ phần phát hành theo vốn điều lệ Tổng số tiền thu được từ bán cổ phần - Trị giá cổ phần phát hành thêm tính theo mệnh giá - Dự toán chi phí CPH Dự toán - chi giải quyết lao động dôi dư � Trường hợp doanh nghiệp chọn phương thức bán phần vốn Nhà nước kết hợp phát hành thêm, số tiền thu từ cổ phần hóa sẽ được: 65 Điểm b, Điều 11, Thông tư 196/2011/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 26/12/2011 hướng dẫn bán cổ phần lần đầu và quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa của các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện chuyển đổi thành công ty cổ phần. 66 Điểm b, Khoản 3, Điều 11, Thông tư số 196/2011/TT-BTC ngày 26/12/2011 của Bộ Tài chính hướng dẫn bán cổ phần lần đầu và quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa của các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện chuyển đổi thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 46 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Nộp về các loại quỹ (Quỹ hỗ trợ sắp xếp doanh nghiệp; quỹ hỗ trợ sắp xếp và phát triển doanh nghiệp) đối với số tiền từ bán vốn Nhà nước. � Để lại cho doanh nghiệp giá trị tương ứng với số cổ phần phát hành thêm (ký hiệu là B). Được xác định như sau:67 Số cổ phần phát hành thêm B = _____________ Tổng số cổ phần phát hành theo vốn điều lệ x Tổng số tiền thu được từ bán cổ phần - Trị giá cổ phần đã bán tính theo mệnh giá Dự toán Dự toán chi phí - chi giải cổ phần quyết hóa lao động dôi dư � Đối với việc thanh toán chi phí cổ phần hóa và giải quyết chính sách cho lao động dôi dư sẽ được lấy từ phần thặng dư vốn như ở trường hợp giữ nguyên vốn và phát hành thêm cổ phiếu nhưng có cộng thêm giá trị cổ phần phát hành thêm. � Số tiền còn lại có thể để lại cho doanh nghiệp tương ứng với số cổ phần phát hành thêm hoặc nộp về Quỹ hỗ trợ sắp xếp doanh nghiệp và Quỹ hỗ trợ sắp xếp và phát triển doanh nghiệp tùy theo từng trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa là doanh nghiệp thuộc các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính Phủ, Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước hay là công ty TNHH MTV trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con; công ty TNHH MTV do công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước sở hữu 100% vốn thành lập. Qua các cách thức xử lý số tiền thu từ cổ phần hóa phân tích ở trên thì quy định ưu tiên cho giải quyết các vấn đề về chi phí cổ phần hóa và giải quyết chính sách cho lao động dôi dư, vì chi phí để thực hiện các công đoạn tập huấn nghiệp vụ cổ phần hóa doanh nghiệp, kiểm kê, xác định giá trị doanh nghiệp điều cần những con người cụ thể để thực hiện, và với những doanh nghiệp có quy mô giá trị tài sản trên 30 tỷ đồng cũng như giá trị vốn Nhà nước trên 10 tỷ đồng thì doanh nghiệp bắt buộc phải thuê tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp, khi xác định giá trị doanh nghiệp thì cần phải cho tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp ứng một khoản để chi cho các phương tiện để thực hiện xác định giá. Nếu không ưu tiên chi trả cho các khoản chi phí này thì doanh nghiệp sẽ không tiến hành được cổ phần hóa đúng tiến độ và đạt hiệu quả cao. Song song đó, vấn đề giải quyết chính sách cho người 67 Điểm c, Khoản 3, Điều 11, Thông tư số 196/2011/TT-BTC năm 2011 của Bộ Tài chính hướng dẫn bán cổ phần lần đầu và quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa của các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện chuyển đổi thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 47 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần lao động dôi dư cũng vậy, người lao động đã gắn bó và làm việc cho doanh nghiệp, họ xứng đáng được hưởng những lợi ích khi doanh nghiệp cổ phần hóa, nhưng khi sắp xếp lại thì doanh nghiệp không sử dụng lại hết số lao động đã làm việc trong doanh nghiệp trước khi cổ phần hóa, số lao động mà doanh nghiệp không sử dụng tiếp khi mất việc họ không đảm bảo được cuộc sống trong một thời gian ngắn. Như vậy để đảm bảo cho quyền lợi người lao động thì khi doanh nghiệp thực hiện xử lý tiền thu từ cổ phần hóa cũng phải ưu tiên giải quyết cho những người lao động dôi dư. 2.4.2 Cử người đại diện phần vốn Nhà nước trong công ty cổ phần Khi hoàn tất việc bán cổ phần và xử lý số tiền thu từ cổ phần hóa, Ban chỉ đạo cổ phần hóa sẽ xem xét, đề xuất và phối hợp với cơ quan có thẩm quyền cử người đại diện phần vốn Nhà nước tại công ty cổ phần. Người đại diện theo ủy quyền đối với phần vốn Nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp (gọi tắt là người đại diện) là cá nhân được chủ sở hữu phần vốn Nhà nước ủy quyền bằng văn bản để thực hiện quyền, trách nhiệm và nghĩa vụ của chủ sở hữu phần vốn Nhà nước.68 Việc thực hiện vai trò đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước tại doanh nghiệp cổ phần hóa thông qua ủy quyền cho người đại diện trong việc thực hiện quyền và nghĩa vụ cổ đông Nhà nước là yếu tố quan trọng quyết định hiệu quả quản lý vốn Nhà nước tại doanh nghiệp. Vì thế, yêu cầu đối với người được chọn là người đại diện cũng rất cao. Người được cử làm đại diện phần vốn Nhà nước tại doanh nghiệp cổ phần hóa phải bảo đảm đủ các tiêu chuẩn sau: � Là công dân Việt Nam, thường trú tại Việt Nam, có sức khỏe, phẩm chất đạo đức tốt, trung thực, liêm khiết, hiểu biết pháp luật và có ý thức chấp hành pháp luật. � Tốt nghiệp đại học, có trình độ chuyên môn về tài chính doanh nghiệp hoặc lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp có vốn đầu tư, có năng lực kinh doanh và quản lý doanh nghiệp. � Không thuộc đối tượng bị cấm đảm nhiệm chức vụ quản lý điều hành doanh nghiệp theo quy định tại các điểm đ, e, g khoản 2 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 (người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản). 68 Khoản 2, Điều 2, Quy chế hoạt động của người đại diện theo ủy quyền đối với phần vốn Nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ban hành kèm theo Thông tư số 21/2014/TT-BTC ngày 14/2/2014 của Bộ Tài chính. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 48 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Không phải là người đã quản lý điều hành doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước để doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ, mất vốn Nhà nước. Vì nếu cử người này có thể họ sẽ để doanh nghiệp thua lỗ, mất vốn tiếp.69 Bên cạnh đó theo quy định tại khoản 3 Điều 9 Nghị định 71//2013/NĐ-CP của Chính phủ về đầu tư vốn Nhà nước vào doanh nghiệp và quản lý tài chính đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ thì cần có các yêu cầu như sau đối với người đại diện cho phần vốn Nhà nước: Người đại diện phải có đủ tiêu chuẩn theo quy định tại khoản 2 Điều 48 Luật doanh nghiệp và quy định của Chính phủ về việc áp dụng Luật cán bộ, công chức đối với các chức danh lãnh đạo, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ và người được cử làm đại diện chủ sở hữu phần vốn của Nhà nước tại doanh nghiệp có vốn góp của Nhà nước. Quy định này cũng tương đồng với tiêu chuẩn được quy định trong nghị định 59/2011/NĐ-CP về tiêu chuẩn của người đại diện phần vốn Nhà nước trong doanh nghiệp cổ phần hóa sau khi chuyển đổi. Người đại diện phần vốn Nhà nước trong công ty cổ phần có quyền và trách nhiệm: có trách nhiệm tuân thủ pháp luật; thực hiện đúng các nhiệm vụ được chủ sở hữu giao. Kịp thời báo cáo cho chủ sở hữu về tình hình doanh nghiệp hoạt động thua lỗ, không đảm bảo khả năng thanh toán, không hoàn thành mục tiêu, nhiệm vụ do chủ sở hữu giao hoặc những trường hợp sai phạm khác. Đặc biệt là người đại diện phải xin ý kiến chủ sở hữu bằng văn bản trước khi tham gia ý kiến, biểu quyết và quyết định tại các kỳ họp Đại hội đồng cổ đông, các cuộc họp của Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên về ngành nghề kinh doanh, mục tiêu, nhiệm vụ, chiến lược, kế hoạch sản xuất kinh doanh, kế hoạch đầu tư phát triển; việc tổ chức lại, giải thể, phá sản; ban hành điều lệ, sửa đổi, bổ sung điều lệ; việc tăng hoặc giảm vốn điều lệ; đề cử để bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm, khen thưởng, xử lý vi phạm đối với thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó Giám đốc); phân phối lợi nhuận và trích lập, sử dụng các quỹ, chia cổ tức hàng năm.70 69 Khoản 2, Điều 46, Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 70 Khoản 11, Điều 9, Nghị định 71//2013/NĐ-CP ngày 11/7/2013 của Chính phủ về đầu tư vốn Nhà nước vào doanh nghiệp và quản lý tài chính đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 49 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 2.4.3 Tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất, đăng ký doanh nghiệp và tổ chức quyết toán, bàn giao giữa doanh nghiệp và công ty cổ phần � Tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất và tiến hành đăng ký doanh nghiệp Họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất đóng vai trò quan trọng trong việc quản lý, điều hành công ty cổ phần sau CPH, công ty cổ phần hoạt động có hiệu quả một phần cũng do các quyết định của Đại hội đồng cổ đông. Cơ sở để tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất của công ty cổ phần sẽ dựa vào kết quả xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa, giá trị thực tế phần vốn Nhà nước đã được cơ quan có thẩm quyền phê duyệt.71 Tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông sẽ do Ban chỉ đạo CPH chỉ đạo tổ giúp việc phối hợp với doanh nghiệp tổ chức sau khi hoàn thành việc bán cổ phần lần đầu trong thời hạn 30 ngày, doanh nghiệp CPH phải tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất để chuyển doanh nghiệp thành công ty cổ phần và thực hiện đăng ký doanh nghiệp. Bên cạnh đó, nhằm thông qua Điều lệ tổ chức và hoạt động, phương án sản xuất kinh doanh, bầu Hội đồng quản trị, Ban Kiểm soát và bộ máy điều hành công ty cổ phần. Việc đăng ký doanh nghiệp sẽ căn cứ vào kết quả họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất, do Hội đồng quản trị công ty cổ phần thực hiện đăng ký doanh nghiệp theo quy định về trình tự thủ tục cũng như về hồ sơ đăng ký công ty cổ phần theo quy định của Luật doanh nghiệp, đặc biệt là phải có các hồ sơ theo quy định của pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước như sau: quyết định chuyển thành công ty cổ phần của cơ quan quyết định cổ phần hóa, quyết định cử người đại diện phần vốn Nhà nước tại công ty cổ phần của cơ quan có thẩm quyền (nếu có) và điều lệ công ty cổ phần có chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần.72 � Tổ chức quyết toán, bàn giao giữa doanh nghiệp và công ty cổ phần Ban chỉ đạo cổ phần hóa chỉ đạo tổ giúp việc và doanh nghiệp lập hồ sơ bàn giao và tổ chức bàn giao giữa doanh nghiệp và công ty cổ phần căn cứ vào kết quả xác định lại giá trị phần vốn Nhà nước tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp của cơ quan có thẩm quyền; quyết định phê duyệt quyết toán tài chính; quyết toán số tiền thu từ cổ phần hóa; quyết toán chi phí cổ phần hóa; quyết toán kinh phí hỗ trợ cho 71 Khoản 7, Điều 3, Thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 quy định về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 72 Điều 45, Nghị định 59/2011/NĐ-CP nghị định của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 50 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần người lao động dôi dư; và quyết định công bố giá trị thực tế phần vốn Nhà nước tại thời điểm doanh nghiệp cổ phần hóa chính thức chuyển thành công ty cổ phần của cơ quan quyết định cổ phần hóa doanh nghiệp. Trách nhiệm của doanh nghiệp CPH: điều chỉnh số liệu trong sổ kế toán; bảo quản và bàn giao các khoản nợ và tài sản đã loại trừ khi xác định giá trị doanh nghiệp; khoản công nợ không tính vào giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa (bao gồm cả các khoản nợ khó đòi đã được xử lý bằng nguồn dự phòng trong vòng 05 năm liền kề trước khi cổ phần hóa) kèm theo đầy đủ hồ sơ, các tài liệu liên quan.73 Khi thực hiện bàn giao giữa doanh nghiệp CPH và công ty cổ phần phải đảm bảo đúng trình tự thủ tục theo quy định và phải đầy đủ trong hồ sơ bàn giao như sau: � Hồ sơ xác định giá trị doanh nghiệp và quyết định công bố giá trị doanh nghiệp; � Báo cáo tài chính tại thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần đã được kiểm toán và phê duyệt của cơ quan có thẩm quyền; � Quyết định xác định giá trị phần vốn Nhà nước tại thời điểm chuyển thành công ty cổ phần của cơ quan có thẩm quyền; � Biên bản bàn giao tài sản, tiền vốn được lập tại thời điểm bàn giao (có bảng chi tiết công nợ bàn giao cho công ty cổ phần tiếp tục kế thừa và các tồn tại về tài chính cần tiếp tục xử lý - nếu có); � Các báo cáo về tình hình lao động và sử dụng đất của doanh nghiệp. Thời hạn hoàn thành bàn giao không quá 30 ngày kể từ ngày có phê duyệt quyết toán tài chính thời điểm doanh nghiệp cổ phần hoá chuyển sang công ty cổ phần. � Nguyên tắc bàn giao giữa doanh nghiệp cổ phần hóa và công ty cổ phần, như sau: Công ty cổ phần sẽ nhận bàn giao các khoản như: vốn, quyền lợi, nghĩa vụ và trách nhiệm của DN CPH. Đối với các vấn đề của doanh nghiệp cổ phần hóa phát sinh và bổ sung sau khi thực hiện quyết toán, bàn giao thì công ty cổ phần sẽ không chịu trách nhiệm. Các khoản chênh lệch về nghĩa vụ thuế đối với Nhà nước (nếu có) sẽ được điều chỉnh khi lập báo cáo tài chính thời điểm doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cổ phần lần đầu.74 Bên cạnh đó, doanh nghiệp cũng 73 Khoản 2, Điều 15, Khoản 1, Điều 21, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 74 Điểm b, khoản 4, điều 9, thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 hướng dẫn về xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 51 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần đồng thời phải lập báo cáo tài chính và thực hiện định giá lại các khoản đầu tư tài chính, đầu tư chứng khoán đã xác định trong giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa; tổng giá trị các khoản đầu tư tài chính, đầu tư chứng khoán phát sinh tăng hoặc giảm so với giá đang hạch toán trên sổ kế toán để tiến hành bàn giao cho CTCP.75 Thông tư 127/2014/TT-BTC đã quy định chi tiết hơn về xử lý tài sản ở giai đoạn doanh nghiệp chính thức chuyển thành công ty cổ phần,76 cụ thể là xử lý tài sản như nhượng, bán, thanh lý tài sản, khoản đầu tư tài chính, đầu tư chứng khoán. Quy định này đã giúp các cơ quan, tổ chức, doanh nghiệp thực hiện CPH dễ dàng trong việc xử lý tài chính khi chuyển thành công ty cổ phần so với trước đây theo quy định ở Thông tư 202/2011/TT-BTC thì việc xử lý tài chính khó khăn hơn do không có quy định chi tiết. Đối với cổ phiếu doanh nghiệp cổ phần hóa đã được nhận thêm mà không phải trả tiền, như: cổ phiếu nhận được do công ty cổ phần chia cổ tức (chia cổ tức bằng cổ phiếu), cổ phiếu nhận được không phải thanh toán (cổ phiếu nhận được không phải do chia cổ tức) thì khi quyết toán bàn giao từ công ty Nhà nước sang công ty cổ phần số lượng cổ phiếu này được chuyển giao thuộc sở hữu của công ty cổ phần. Công ty cổ phần có trách nhiệm kế thừa và nộp toàn bộ các khoản thuế và các khoản phải nộp ngân sách Nhà nước khác còn nợ khi bàn giao. Kết quả quyết toán bàn giao sẽ được Bộ trưởng, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, Hội đồng thành viên các công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty, công ty mẹ có trách nhiệm báo cáo kịp thời về Ban chỉ đạo Đổi mới và Phát triển doanh nghiệp và Bộ Tài chính để các cơ quan, tổ chức này kiểm tra, giám sát quá trình CPH theo đúng trình tự, thủ tục theo quy định của pháp luật.77 75 Điểm a, khoản 4, điều 10, thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 hướng dẫn về xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 76 Điểm b, khoản 4, điều 10, thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 hướng dẫn về xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 77 Khoản 1, Điều 50, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 52 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần � Thành phần bàn giao gồm: - Đại diện Bộ, cơ quan ngang Bộ hoặc Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương và đại diện Bộ Tài chính (trường hợp cổ phần hóa Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty, Công ty mẹ). � Đại diện Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty, công ty mẹ (trường hợp cổ phần hóa doanh nghiệp thành viên Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty, công ty con), Giám đốc, Kế toán trưởng doanh nghiệp cổ phần hóa đại diện cho bên giao. � Chủ tịch Hội đồng quản trị, Giám đốc, Kế toán trưởng và đại diện tổ chức công đoàn công ty cổ phần đại diện cho bên nhận. � Đại diện của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn Nhà nước đối với các doanh nghiệp cổ phần hóa thuộc đối tượng chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước cho Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn Nhà nước. Sau thời gian 60 kể từ ngày ký Biên bản bàn giao, công ty cổ phần phải hoàn thành các hồ sơ về tài sản, đất đai và gửi đến các cơ quan có thẩm quyền theo quy định để thực hiện các vấn đề liên quan đến chuyển quyền quản lý, sử dụng tài sản từ doanh nghiệp cổ phần hóa thành sở hữu của công ty cổ phần; thực hiện giao đất, nộp tiền sử dụng đất, cấp hoặc cấp đổi cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất.78 Trên đây là các quy định pháp luật về quy trình chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. Nhờ những cơ chế về xử lý tài chính, xác định giá trị doanh nghiệp, cách thức bán cổ phần lần đầu của doanh nghiệp cổ phần hóa, công tác bàn giao cho công ty cổ phần, cử người đại diện cho phần vốn của Nhà nước đã góp phần cho quá trình chuyển đổi của doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước được thực hiện thành công hơn, doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả hơn. Bên cạnh đó, trong quá trình thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước cũng gặp không ít khó khăn vướng mắc về quy định pháp luật. Ở Chương ba người viết sẽ làm rõ hơn những vướng mắc và đồng thời kiến nghị hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh về quy trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. 78 Điều 11, thông tư số 127/2014/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 05/9/2014 hướng dẫn về xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 53 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ƯƠ NG 3 CH CHƯƠ ƯƠNG ỰC TR ẠNG VÀ HƯỚ NG HO ÀN THI ỆN QUY CH Ế PH ÁP LÝ TH THỰ TRẠ ƯỚNG HOÀ THIỆ CHẾ PHÁ ỂN DOANH NGHI ỆP 100% VỐN NH À NƯỚ C TH ÀNH VỀ CHUY CHUYỂ NGHIỆ NHÀ ƯỚC THÀ ẦN CÔNG TY CỔ PH PHẦ Hiện nay, với nền kinh tế hội nhập mạnh mẽ, và chủ trương bình đẳng giữa các thành phần kinh tế trong cơ chế thị trường để có thể hợp tác và cạnh tranh làm cho doanh nghiệp hoạt động hiệu quả hơn được quy định trong Hiến Pháp 2013. Theo Ban đổi mới và phát triển doanh nghiệp cung cấp: quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước bắt đầu từ năm 1992, đến năm 2001 thì được đẩy mạnh. Đến hết năm 2011, cả nước đã cổ phần hóa được gần 4.000 DN. Thời gian từ năm 2011 đến nay, tiến độ CPH bị chậm lại, số lượng DNNN cổ phần hóa rất thấp, chỉ được 60 DN tính đến năm 2013.79 Và cũng trong 7 tháng đầu năm 2014, cả nước chỉ CPH được 55 DN.80 Tiến độ cổ phần hóa như vậy là rất chậm so với mục tiêu đến hết năm 2015 sẽ hoàn thành CPH DNNN mà Đảng và Nhà nước ta đề ra. Nguyên nhân khiến tiến trình cổ phần hóa chậm chạp có nhiều nguyên nhân, nhưng chủ yếu là do cơ chế. Trên thực tế, Chính phủ đã có nhiều giải pháp để đẩy nhanh tiến trình này. Năm 2013, Chính phủ ban hành Nghị định 189/2013/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung cho nghị định 59/2011/NĐ-CP khắc phục một số khó khăn tiêu biểu như trong xử lý nợ tồn đọng, xác định giá trị quyền sử dụng đất. Tuy nhiên, Nghị định 189/2013/NĐCP và Nghị định 59/2011/NĐ-CP mới chỉ tháo gỡ một số mặt, còn một số vướng mắc phát sinh khiến quá trình cổ phần hóa chậm lại. Thêm vào đó là đến giai đoạn hiện nay Nhà nước đẩy mạnh CPH trọng tâm là các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước, các doanh nghiệp này có quy mô rất lớn và hoạt động ở nhiều lĩnh vực nên việc cổ phần hóa càng trở nên phức tạp. Mặt dù khung pháp lý đã hoàn thiện hơn rất nhiều, các nhà lập pháp luôn cập nhật và sửa đổi sao cho các quy định theo kịp với quá trình CPH nhưng cũng còn nhiều khó khăn cần giải quyết. Từ việc phân tích những quy định pháp luật ở Chương hai, người viết xin trình bày một số vướng mắc về pháp luật điều chỉnh vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước sang mô hình công ty cổ phần và thông qua đó, người viết còn đề xuất hướng hoàn thiện quy định pháp luật về CPH nói chung và quy trình CPH DNNN. 79 Minh Ngọc, Tiến độ cổ phần hóa và vấn đề đặt ra, Báo điện tử Chính Phủ, 2013, http://baodientu.chinhphu.vn/Gop-y-Hien-ke/Tien-do-co-phan-hoa-va-van-de-dat-ra/184975.vgp, [Ngày truy cập 01 -11 – 2014]. 80 Phạm Thị Phương Anh, Tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước: Hết đường lùi..., Tạp chí Tài chính, Nxb Tài chính, số 9, năm 2014. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 54 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ực tr 3.1 Th Thự trạạng ph phááp lu luậật điều ch chỉỉnh về chuy chuyểển đổ đổii doanh nghi nghiệệp 100% vốn à nướ ần Nh Nhà ướcc th thàành công ty cổ ph phầ 3.1.1 Đối tượng và điều kiện chuyển đổi � Về đối tượng chuyển đổi Theo quy định tại Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ thì chỉ có những doanh nghiệp Nhà nước như công ty TNHH MTV do Nhà nước sở hữu 100% vốn là công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế; Tổng công ty Nhà nước; doanh nghiệp thuộc các Bộ; cơ quan ngang Bộ; cơ quan thuộc Chính phủ; Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, và cả những DNNN chưa chuyển thành công ty TNHH MTV. Qua đó ta thấy, cổ phần hóa được thực hiện theo quy định trên chỉ cho phép các DNNN hạch toán độc lập CPH, không cho phép CPH một bộ phận doanh nghiệp (là đơn vị hạch toán phụ thuộc doanh nghiệp). Như CPH Tập đoàn công nghiệp than khoáng sản Việt Nam (viết tắt là TKV), để triển khai các dự án trọng điểm trong Tập đoàn có quy mô vốn đầu tư lớn, sử dụng lao động nhiều (ví dụ như các dự án về khoáng sản, bauxit…); thì TKV phải đứng ra vay vốn để đầu tư (nhất là vay vốn nước ngoài). Những năm đầu hoạt động, các dự án này thường chưa có hiệu quả và phải trả nợ lớn nên không thể CPH được. Do đó, TKV phải trực tiếp đứng ra tổ chức quản lý, vận hành các dự án này với hình thức là chi nhánh của TKV. Sau một số năm, khi hoạt động đã ổn định và tình hình tài chính giảm bớt khó khăn và có thể thực hiện CPH được thì theo Nghị định 59/2011/NĐ-CP lại không được CPH bộ phận doanh nghiệp (trong khi đó, tuy là chi nhánh TKV nhưng các đơn vị này có số vốn đầu tư hàng ngàn tỷ đồng và số lao động hàng ngàn người và CPH sẽ không ảnh hưởng đến các đơn vị khác trong Tập đoàn). Nếu chuyển các đơn vị này sang hoạt động theo hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên sau đó mới CPH thì lại vướng quy định của Nhà nước về thành lập công ty TNHH một thành viên 100% vốn Nhà nước.81 � Điều kiện chuyển đổi Điều kiện để những DNNN thuộc đối tượng CPH được tiến hành CPH là những doanh nghiệp không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn và còn vốn Nhà nước sau khi xử lý tài chính được quy định tại Điều 3 Nghị định 59/2011/NĐ81 Tập đoàn công nghiệp than - khoáng sản Việt Nam, Tiếp tục đẩy mạnh thực hiện cổ phần hoá DNNN trong Tập đoàn Công nghiệp Than - Khoáng sản Việt Nam, Nguyễn Văn Hải, Nguyễn Cảnh Nam, http://www.vinacomin.vn/vi/news/Tap-chi-Than-Khoang-san-Viet-Nam/Tiep-tuc-day-manh-thuc-hien-cophan-hoa-DNNN-trong-Tap-doan-Cong-nghiep-Than-Khoang-san-Viet-Nam-7509.html, [Ngày truy cập 08-9-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 55 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần CP. Trong trường hợp này chỉ quy định là còn vốn Nhà nước sau khi tiến hành xử lý tài chính chứ không quy định cụ thể là con số bao nhiêu, ví dụ vốn Nhà nước còn 50%, 10% hay 5% cũng gọi là còn vốn Nhà nước. Nếu vốn Nhà nước còn lại quá ít mà vẫn tiến hành CPH thì quá trình cổ phần hóa sẽ khó thành công, thêm vào đó, theo quy định là chi phí cho CPH sẽ lấy từ vốn Nhà nước hoặc nguồn thu từ CPH, không được lấy từ ngân sách Nhà nước, nếu doanh nghiệp chọn phương thức bán vốn Nhà nước trong tình trạng vốn Nhà nước còn lại quá ít thì sẽ không đảm bảo đủ tiền để chi phí cho CPH. Bà Vũ Đặng Hải Yến - Trưởng Ban Pháp chế, Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn Nhà nước (SCIC) cũng cho rằng: “Trong văn bản hợp nhất của Bộ Tài chính quy định về điều kiện cổ phần hóa có ghi ngắn gọn là doanh nghiệp tiến hành cổ phần hóa khi còn vốn Nhà nước. Nhưng không quy định rõ là số vốn còn lại. Vì thế, nếu vốn Nhà nước trong doanh nghiệp còn khoảng trên 50% trở lên thì hãy nghĩ đến phương án cổ phần hóa. Chúng ta không né tránh việc giải thể cũng như phá sản doanh nghiệp, không nhất thiết cứ phải bán cổ phần chỉ để thay đổi cơ cấu về mặt cổ đông từ một chủ sở hữu sang đa dạng chủ sở hữu để trở thành công ty cổ phần”.82 Do quy định chưa nêu rõ nên một số doanh nghiệp Nhà nước vẫn tiến hành cổ phần hóa nhưng không tính đến tính khả thi khi thực hiện gây ảnh hưởng không nhỏ đến tiến trình cổ phần hóa. 3.1.2 Xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp Thứ nhất, khó xác định giá trị doanh nghiệp và giá trị phần vốn Nhà nước ở DN CPH do các doanh nghiệp Nhà nước đầu tư ở nhiều ngành, lĩnh vực. Thêm vào đó, để xác định số vốn Nhà nước cần giữ lại khi CPH DNNN sẽ căn cứ vào tiêu chí phân loại doanh nghiệp chủ yếu dựa trên các ngành sản xuất – kinh doanh để xác định loại doanh nghiệp cần giữ lại 100% vốn Nhà nước, loại doanh nghiệp Nhà nước nắm cổ phần chi phối, không chi phối hoặc không tham gia cổ phần, trong khi đó các doanh nghiệp tiến hành hoạt động đầu tư dàn trải trong nhiều ngành, lĩnh vực kinh doanh, kể cả ra ngoài ngành, lĩnh vực kinh doanh chính.. Ví dụ: Tập đoàn than - khoáng sản Việt Nam kinh doanh những ngành, nghề như: công nghiệp than; công nghiệp khoáng sản – luyện kim; vật liệu nổ công nghiệp, đó chỉ là một số ngành kinh doanh chính, bên cạnh đó Tập đoàn còn kinh doanh thêm một số ngành nghề có liên quan như: công nghiệp cơ khí; công nghiệp hóa chất và vật liệu xây dựng; xây dựng công trình mỏ,… Trường hợp này Tập đoàn than – khoáng sản Việt Nam 82 Minh Linh, Phấn đấu cắt giảm 50% số giờ thực hiện thủ tục hành chính thuế Cổ phần hóa nhiều khả năng về đích đúng hạn, Báo điện tử Báo Người cao tuổi, 2014, http://nguoicaotuoi.org.vn/tin-tuc/phan-dau-catgiam-50-so-gio-thuc-hien-thu-tuc-hanh-chinh-thue-co-phan-hoa-nhieu-kha-nang-ve-dich-dung-han.html, [Ngày truy cập 18 – 11 – 2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 56 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần kinh doanh trên nhiều lĩnh vực, ngành nghề như vậy sẽ rất khó để tiến hành định giá doanh nghiệp và xác định phần vốn Nhà nước. Theo báo cáo của Bộ Tài chính tại Hội nghị triển khai nhiệm vụ tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước 2014 – 2015, thì ngoài việc đầu tư và hoạt động trong những ngành chính, các doanh nghiệp Nhà nước còn đầu tư vào một số lĩnh vực không thuộc những ngành nghề kinh doanh chính như: ngân hàng (13.152 tỷ đồng), bất động sản (6.089 tỷ đồng), chứng khoán (1.106 tỷ đồng). Báo cáo này cũng cho thấy giá trị các khoản đầu tư ngoài ngành tương đối cao.83 Cụ thể, chỉ riêng lĩnh vực ngân hàng, hiện tại danh sách những ngân hàng đang có cổ đông là Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước còn tương đối dài. Tập đoàn Dầu khí đang nắm giữ 20% cổ phần của ngân hàng thương mại Đại Dương và là cổ đông lớn của ngân hàng thương mại cổ phần Phương Đông; Tập đoàn Dệt may chưa thoái vốn khỏi ngân hàng thương mại Nam Việt (tên mới là Quốc Dân); Tập đoàn Than – Khoáng sản Việt Nam (Vinacomin) sau nhiều lần tìm kiếm vẫn chưa chuyển nhượng được cổ phần ở ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội (SHB).84 Với số vốn đầu tư ngoài ngành tương đối cao như trên, khi xử lý tài chính đối với các khoản đầu tư dài hạn và xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa sẽ rất khó khăn và khả năng xác định thiếu chính xác rất cao. Thứ hai, việc định giá giá trị lợi thế kinh doanh của các doanh nghiệp vẫn còn nhiều bất cập do chưa có hướng dẫn cụ thể, dẫn đến tình trạng (như giá trị thương hiệu) xác định chậm và thiếu chính xác, khoản 2 Điều 32 Nghị định 59/2011/NĐCP đã quy định “Giá trị lợi thế kinh doanh của doanh nghiệp cổ phần hóa do cơ quan có thẩm quyền quyết định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa xem xét, quyết định nhưng không thấp hơn giá trị lợi thế kinh doanh được xác định theo hướng dẫn của Bộ Tài chính”. Một trường hợp điển hình là năm 2009, khi cổ phần hóa công ty Gang thép Thái Nguyên, giá trị thương hiệu được định giá là 54 tỷ đồng. Đây là một con số tưởng chừng là rất lớn, tuy nhiên so với tổng giá trị tài sản của doanh nghiệp là 1.840 tỷ đồng thì giá trị thương hiệu này mới chỉ chiếm khoảng 3%, như vậy là quá thấp so với một công ty đã tồn tại hơn 50 năm.85 Đó chỉ là một doanh nghệp CPH không quá lớn, đối với các Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước đang hoạt động trong các ngành chủ chốt có số vốn lớn (ví dụ như Tổng công 83 Lê Xuân Hải, Giải pháp tổng thể cho quản lý sử dụng vốn Nhà nước tại doanh nghiệp, Tạp chí Tài chính, Nxb Tài chính, số 10 (600), 2014, Tr 21. 84 Hoài Linh, Thoái vốn ngoài ngành – còn không ít thách thức, Tạp chí Thanh tra Tài chính, Nxb Thanh tra Tài chính, số 147, 2014, Tr 33 – 34. 85 Kim Anh, Thương hiệu thép TISCO được định giá 54 tỷ đồng, báo điện tử Báo xây dựng, 2009, http://www.baoxaydung.com.vn/news/vn/kinh-te/kinh-te-xay-dung/thuong-hieu-thep-tisco-duoc-dinh-gia54-ty-dong.html, [Ngày truy cập 28-9-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 57 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ty Công nghiệp tàu thủy Việt Nam) và giá trị thương hiệu cũng rất lớn nhưng nếu định giá không tương xứng với giá trị thực tế của nó thì sẽ ảnh hưởng rất lớn đến việc xác định giá trị doanh nghiệp, giá trị vốn Nhà nước. Thứ ba, quy định tại khoản 7 Điều 18 của Thông tư 127/2014/TT-BTC đã kế thừa quy định ở khoản 7 Điều 18 của Thông tư 202/2011/TT-BTC thì “giá trị lợi thế kinh doanh tính vào giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa theo quy định tại Điều 32 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP gồm giá trị thương hiệu, tiềm năng phát triển”. Như vậy, giá trị của thương hiệu (bao gồm nhãn hiệu và tên thương mại) được tính vào giá trị của doanh nghiệp khi cổ phần hóa. Tuy nhiên, trong Chuẩn mực kế toán số 04 được ban hành kèm theo Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC về ban hành và công bố bốn chuẩn mực kế toán Việt Nam (quy định và hướng dẫn các nguyên tắc và phương pháp kế toán tài sản cố định (TSCĐ) vô hình nhằm để xác định các tài sản cố định vô hình khi định giá doanh nghiệp) lại không quy định thương hiệu là tài sản cố định để được định giá và tính vào giá trị doanh nghiệp. Bên cạnh đó, thương hiệu cũng không được xem tài sản trí tuệ, vì những tài sản trí tuệ được coi là tài sản cố định vô hình của doanh nghiệp là: tác phẩm văn học, nghệ thuật, khoa học; cuộc biểu diễn, bản ghi âm, ghi hình, chương trình phát sóng, tín hiệu vệ tinh mang chương trình được mã hóa; sáng chế, nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế bố trí, bí mật kinh doanh, tên thương mại; vật liệu nhân giống và vật liệu thu hoạch.86 Thứ tư, hệ thống pháp luật còn chưa đảm bảo tính thống nhất, đồng bộ như quy định xử lý tài chính và xác định giá trị của doanh nghiệp trong khi thực tế giá trị của doanh nghiệp lại thấp hơn các khoản phải trả. Nhiều doanh nghiệp thực chất đã lâm vào tình trạng phá sản, tuy nhiên lại được xử lý tài chính ngoài thủ tục phá sản doanh nghiệp, điều này lại không phù hợp với Luật Phá sản.87 3.1.3 Tổ chức thực hiện và hoàn tất việc chuyển đổi Thứ nhất, việc xác định số lượng tối đa ba nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần tại mỗi doanh nghiệp cổ phần hóa được xem là quy định cứng nhắc trong pháp luật về cổ phần hóa, việc hạn chế số lượng nhà đầu tư chiến lược cũng như quy định về thời gian chuyển nhượng là năm năm làm cho quá trình CPH chậm lại, nhiều nhà đầu tư lớn có tiềm năng muốn đầu tư vào doanh nghiệp nhưng doanh nghiệp cổ phần hóa đã đủ số lượng nhà đầu tư chiến lược, thêm vào đó là nhà đầu tư muốn 86 Hoàng Lan Phương, Khắc phục những bất cập của pháp luật Việt Nam về định giá tài sản trí tuệ, Tạp chí Chính sách và Quản lý Khoa học và công nghệ, ISSN 1859-3801, tập 1 số 2, 2012, trang 62-72. 87 Đoàn Hương Quỳnh, Gỡ nút thắt về xử lý tài chính, xác định giá trị doanh nghiệp, Tạp chí Tài Chính, Số 10, 2014, Tr 40 – 41. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 58 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần đầu tư vào nhưng họ lo ngại muốn chuyển nhượng cổ phần phải đợi sau năm năm kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lần đầu hoặc sẽ khó khăn nếu muốn chuyển nhượng trước thời hạn vì phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông. Thứ hai, giá khởi điểm bán cổ phần lần đầu của doanh nghiệp cổ phần hóa còn quá cao so với giá trị doanh nghiệp, tạo cho doanh nghiệp, cơ quan quản lý có tâm lý e ngại, chần chừ sợ trách nhiệm làm thất thoát tài sản Nhà nước khi triển khai cổ phần hóa. Điển hình như đợt bán cổ phần lần đầu (IPO) của Vietnam Airlines (VNA). VNA hiện có vốn điều lệ 10.576 tỷ đồng. Để cổ phần hóa, sẽ phát hành thêm 352,5 triệu cổ phần để nâng vốn điều lệ lên 14.102 tỷ đồng. Giá khởi điểm trong đợt tổ chức đấu giá của VNA trong đợt đấu giá ngày 14/11 là 22.300 đồng/cổ phần. Tổng số cổ phần được chào bán là 49 triệu, chiếm khoảng 3,47% vốn điều lệ dự kiến của công ty. Cổ phần dự kiến bán cho đối tác chiến lược là 282 triệu, tương đương 20% vốn điều lệ, còn lại bán cho cán bộ công nhân viên và tổ chức công đoàn. Như vậy, giá khởi điểm trong IPO của VNA cao hơn khá nhiều so với giá khởi điểm IPO một số tổng công ty trong thời gian gần đây như Công ty TNHH MTV Dịch vụ hàng không sân bay Tân Sơn Nhất, Tập đoàn Dệt may Việt Nam và Công ty Công nghiệp Dầu thực vật Việt Nam. Với mức giá khởi điểm này VNA đang được định giá (giá trị vốn chủ sở hữu) hơn 1,1 tỷ USD, tức cao hơn gấp đôi so với giá trị sổ sách của vốn chủ sở hữu công ty. Một trong những yếu tố hấp dẫn của cổ phần chính là đối tác chiến lược. Tuy vậy, đến nay vẫn chưa có những thông tin về đối tác chiến lược thực sự của VNA là ai. Thực tế, VNA khó hấp dẫn đối tác chiến lược là các hãng hàng không lớn khi Nhà nước vẫn nắm giữ tỷ lệ chi phối lên đến 75% và hoạt động của công ty vẫn phải làm nhiệm vụ “chính trị, xã hội” chứ không đơn thuần là kinh doanh. Còn đối với các nhà đầu tư tài chính, lợi nhuận quá thấp rất khó hấp dẫn họ.88 Thứ ba, quy định về việc DN chỉ được giữ lại một phần thặng dư khi phát hành mới cổ phần ở khoản 2 Điều 42 Nghị định 59/2011/NĐ-CP là không hợp lý và không phù hợp theo nguyên tắc thị trường. Nhà nước cũng là cổ đông lớn nên phần 88 Hoàng Nam, IPO Vietnam Airlines ra giá quá cao?, Báo điện tử Báo Sài Gòn Đầu tư, 2014, http://www.saigondautu.com.vn/Pages/20141101/IPO-Vietnam-Airlines-ra-gia-qua-cao.aspx, [Ngày truy cập 17–11–2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 59 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần vốn để lại cho DN phát triển đạt hiệu quả hơn thì Nhà nước cũng sẽ thu lợi được nhiều hơn.89 Thứ tư, quy trình cổ phần hóa còn rườm rà, phức tạp. Cụ thể như thủ tục pháp lý để tạo điều kiện cho DN tiến hành CPH: thủ tục về nhà xưởng, đất đai, xác định vốn đối với DN sử dụng tài sản Nhà nước do nhiều cơ quan quản lý. Trong khi đó, vốn được coi là vấn đề quan trọng và khó khăn nhất phải giải quyết trong quá trình CPH. Vì nếu xác định giá trị DN cao hơn thực tế sẽ làm giá cổ phiếu tăng lên, lượng người mua cổ phiếu giảm đi. Nhưng nếu xác định giá trị DN thấp hơn giá trị thực tế, giá cổ phiếu sẽ giảm, người mua tăng nhưng Nhà nước sẽ mất vốn. Thêm vào đó, bình quân để thực hiện hoàn tất cổ phần hóa một doanh nghiệp Nhà nước mất thời gian trung bình là một năm, chưa kể đến hiện nay các doanh nghiệp thuộc đối tượng cổ phần hóa chủ yếu là các Tập đoàn, Tổng công ty với quy mô lớn và phức tạp thì sẽ mất nhiều thời gian hơn để CPH xong. Điển hình như việc Tập đoàn Dệt may Việt nam, ngày 22-9 vừa qua, Tập đoàn Dệt may Việt Nam (Vinatex) mới thực hiện IPO (phát hành lần đầu ra công chúng) thành công sau 4 lần lỡ hẹn. Đơn vị này đã từng có kế hoạch IPO vào tháng 7-2013, nhưng sau đó, DN quyết định lui lại đến quý IV-2013. Đầu năm 2014, Vinatex lại tiếp tục lùi việc chốt kế hoạch vào tháng 3 và quyết tâm IPO trong 6 tháng đầu năm 2014. Thế nhưng kế hoạch vẫn phải lui tới tháng 9 mới thành công.90 Một trong những nguyên nhân làm cho việc phát hành cổ phần lần đầu của Vinatex cũng do quy trình cổ phần hóa rườm rà, việc xử lý tài chính, xác định giá trị doanh nghiệp do phải trải qua nhiều khâu thực hiện nên kéo dài đến hơn một năm Vinatex mới tiến hành bán cổ phần lần đầu được. Tóm lại, cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước là một công việc cấp bách hiện nay, cần đẩy mạnh hơn nữa tiến trình CPH. Chính vì vậy, khi đề án tái cấu trúc doanh nghiệp Nhà nước xác định cổ phần hóa là một trong những giải pháp quan trọng thì việc tháo gỡ những khó khăn của quy trình CPH mà cụ thể đó là những cơ chế đang bị vướng mắc trong thời gian qua cần phải tiến hành nhanh chóng. Có như vậy, tiến trình CPH DNNN mới có thể diễn ra hiệu quả, thuận lợi, đạt được những mục tiêu mà Đảng và Nhà nước đã đề ra. 89 Mai Phương, Cổ phần hóa DN Nhà nước: Bất cập thu thặng dư vốn phát hành thêm, Báo điện tử Thanh niên, 2014, http://www.thanhnien.com.vn/pages/20140715/co-phan-hoa-dn-nha-nuoc-bat-cap-thu-thangdu-von-phat-hanh-them.aspx, [Ngày truy cập 15 – 11 – 2014]. 90 An Tư, Gắn trách nhiệm cá nhân để đẩy nhanh cổ phần hóa, Báo điện tử Báo Hải quan, 2014, http://www.baohaiquan.vn/Details.aspx?ChannelID=6&ID=54034, [Ngày truy cập 18-11-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 60 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ng ho áp lý về chuy 3.2 Hướ ướng hoààn thi thiệện quy ch chếế ph phá chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn à nướ ần Nh Nhà ướcc th thàành công ty cổ ph phầ Từ những vướng mắc trong pháp luật điều chỉnh về CPH DNNN nói chung cũng như quy trình CPH DNNN nói riêng, người viết xin đưa ra một số kiến nghị về hướng hoàn thiện như sau: 3.2.1 Đối tượng và điều kiện chuyển đổi � Đối tượng chuyển đổi Khi thực hiện chủ trương cổ phần hóa ở giai đoạn trước đây thì diễn ra nhanh chóng, nó được xem là cao trào, một phần là do ở quy định về CPH giai đoạn này cho phép CPH các đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty Nhà nước độc lập, Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty.91 Còn theo quy định hiện hành thì chỉ cho phép CPH các DNNN hạch toán độc lập mà không cho phép CPH các đơn vị hạch toán phụ thuộc (mặc dù các đơn vị này có quy mô lớn), cho nên về đối tượng CPH, cần bổ sung Nghị định 59/2011/NĐ-CP theo hướng cho phép được CPH các đơn vị trực thuộc công ty mẹ Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty Nhà nước, tức là CPH bộ phận doanh nghiệp như đã quy định trong các nghị định về CPH DNNN trước đây để đẩy nhanh tiến trình CPH DNNN. � Điều kiện chuyển đổi Cần quy định rõ về điều kiện cổ phần hóa của doanh nghiệp Nhà nước đối với điều kiện còn vốn Nhà nước sau khi xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp, theo ý kiến người viết là nên quy định cụ thể đối với từng hình thức thực hiện CPH (đối với trường hợp CPH bằng hình thức giữ nguyên vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp, phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; trường hợp bán một phần vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vốn Nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; trường hợp bán toàn bộ vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán toàn bộ vốn Nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ).92 Việc quy định rõ cụ thể như vậy sẽ giúp các cơ quan, tổ chức, doanh nghiệp thực hiện CPH được nhanh chóng và đảm bảo có hiệu quả hơn, loại trừ được các doanh nghiệp trên đà phá sản sẽ phải tiến hành theo thủ tục phá sản chứ không thực hiện CPH tùy tiện gây tổn thất và ảnh hưởng đến tiến trình CPH. 91 Khoản 5, Điều 2, Nghị định 109/2007/NĐ-CP của Chính phủ ngày 26/6/2007 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. 92 Điều 4, Nghị định 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 18/7/2011 quy định về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 61 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 3.2.2 Xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp Thứ nhất, nên quy định cụ thể và chi tiết cách thức để doanh nghiệp CPH thoái vốn đầu tư vào những ngành nghề, lĩnh vực khác, kể cả đầu tư ngoài ngành, xác định rõ hơn ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh chính của doanh nghiệp để tập trung đầu tư, kinh doanh, làm cơ sở để thoái lui khỏi những ngành, lĩnh vực kinh doanh rủi ro, khắc phục tình trạng đầu tư dàn trải. Thứ hai, quy định về cách xác định giá trị lợi thế kinh doanh (giá trị thương hiệu và tiềm năng phát triển) một cách cụ thể, có thể xác định bằng nhiều cách thức và sau đó lấy trung bình của giá trị mà đã xác định cộng lại, như vậy sẽ đảm bảo được việc xác định đúng hơn, xác với giá trị thực tế và phù hợp với thương hiệu mà doanh nghiệp đã xây dựng cũng như khả năng phát triển trong tương lai của doanh nghiệp. Thứ ba, theo người viết cần phải quy định rõ là không nên quy định giá trị thương hiệu là căn cứ để xác định giá trị của doanh nghiệp khi cổ phần hóa như tại Thông tư 127/2014/TT-BTC và Thông tư 202/2011/TT-BTC. Để phù hợp với quy định của Luật sở hữu trí tuệ thì nên quy định giá trị của tên thương mại và nhãn hiệu là căn cứ để xác định giá trị doanh nghiệp khi cổ phần hóa vì thương hiệu không phải là một đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ. Thứ tư, cần quy định đồng bộ, thống nhất giữa hệ thống quy định về CPH với các quy định của các luật chuyên ngành khác, như luật phá sản, vì có những trường hợp giá trị thực tế của doanh nghiệp thấp hơn các khoản phải trả nhưng vẫn xử lý tài chính và xác định giá trị tiến hành theo quy định pháp luật về cổ phần hóa, thực chất các doanh nghiệp đó đã lâm vào tình trạng phá sản thì nên giải quyết theo quy định về trình tự, thủ tục phá sản doanh nghiệp. 3.2.3 Tổ chức thực hiện và hoàn tất việc chuyển đổi Thứ nhất, quy định tăng thêm số nhà đầu tư chiến lược là năm nhà đầu tư và giảm số năm được chuyển nhượng cổ phần của nhà đầu tư chiến lược là ba năm, vì thời gian năm năm là khoản thời gian khá dài, nhà đầu tư muốn đầu tư vào nếu muốn chuyển nhượng cổ phần cũng phải đợi năm năm, còn muốn chuyển nhượng trước thời hạn thì phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông, nhà đầu tư sẽ không dám mạnh dạng đầu tư vào doanh nghiệp. Việc quy định thời hạn ba năm được chuyển nhượng như vậy sẽ thu hút được nhiều nhà đầu tư tiềm năng giúp doanh nghiệp phát triển hơn. Thứ hai, quy định về mức giá cổ phần phát hành lần đầu của doanh nghiệp cổ phần hóa, sao cho sát với giá thị trường nhằm thu hút nhà đầu tư, khắc phục tình ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 62 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần trạng doanh nghiệp đưa ra mức giá cổ phần quá cao, dẫn đến tình trạng phát hành cổ phần ra nhưng không bán hết. Thứ ba, ngoài việc định giá bán cổ phần hợp lý, xác định phần thặng dư vốn khi phát hành thêm được để lại cho DN sẽ thu hút sự quan tâm của các nhà đầu tư trong và ngoài nước, đặc biệt là nhà đầu tổ chức. Khi thực hiện CPH, phần vốn của Nhà nước vẫn được giữ nguyên nhưng số tiền dư khi phát hành thêm lại bị Nhà nước lấy phần lớn sẽ không thuyết phục được cổ đông. Nếu để lại phần thặng dư vốn này cho DN thì có thể giá bán cổ phần của các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước sẽ cao hơn khi tiến hành CPH. Cụ thể là thay đổi cách xử lý phần thặng dư vốn sau CPH và thay đổi quy định về sử dụng tiền thu về từ CPH trong trường hợp phát hành tăng vốn, theo đó phần thặng dư vốn từ việc bán cổ phần ra bên ngoài phải được giữ lại hoàn toàn cho doanh nghiệp, phục vụ quyền lợi của tất cả cổ đông. Thứ tư, quy trình cổ phần hóa rườm rà, phức tạp nên cần giảm bớt để quá trình CPH được diễn ra nhanh hơn, tiết kiệm được nhiều chi phí. Thời gian để thực hiện một số công việc trong quy trình CPH quá dài, theo quan điểm của người viết, cụ thể là nên giảm số ngày bán vốn cổ phần lần đầu từ ba tháng còn lại hai tháng, vì theo quy định “Trong thời hạn 3 tháng kể từ ngày phương án cổ phần hóa được cấp có thẩm quyền phê duyệt, doanh nghiệp cổ phần hóa phải hoàn thành việc bán cổ phần lần đầu theo các phương thức đã được phê duyệt”, 93 khắc phục tình trạng bán vốn không hết hoặc không bán được Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Nghị quyết 51/2014/NQ-TTg để đẩy nhanh quá trình cổ phần hóa bằng cách bán vốn dưới mệnh giá nhưng quy định là khi không bán hết phần vốn thì sau 3 tháng được điều chỉnh giảm giá bán tối đa 10% so với giá bình quân 15 ngày trước đó,94 như vậy thời gian để bán được hết cổ phần là rất lâu, cho nên quy định giảm thời hạn bán vốn cổ phần lần đầu sẽ tiết kiệm được thời gian để cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Tóm lại, người viết đưa ra những kiến nghị ở trên nhằm mục đích: tạo điều kiện cho các cơ quan, tổ chức, doanh nghiệp thực hiện cổ phần hóa dễ dàng hơn, giảm bớt những thủ tục hành chính mà từ trước tới nay ảnh hưởng đến tiến độ thực hiện và là rào cản làm cho DNNN ngại cổ phần hóa, sớm thực hiện được mục tiêu đặt ra là hoàn thành CPH doanh nghiệp Nhà nước đến năm 2015. Đồng thời, hoàn 93 Khoản 2, Điều 6, Thông tư số 196//2011/TT-BTC của Bộ Tài chính ngày 26/12/2011 quy định về hướng dẫn bán cổ phần lần đầu và quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa của các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện chuyển đổi thành công ty cổ phần. 94 Điều 4, Quyết định số 51/2014/QĐ-TTg của Thủ Tướng Chính phủ ngày 15/9/2014 về một số nội dung về thoái vốn, bán cổ phần và đăng ký giao dịch, niêm yết trên thị trường chứng khoán của doanh nghiệp Nhà nước. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 63 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần thiện quy định pháp luật về CPH DNNN nói chung và đặc biệt là quy trình CPH DNNN. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 64 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ẬN KẾT LU LUẬ Doanh nghiệp Nhà nước đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế đất nước, góp phần đáng kể vào ngân sách Nhà nước, song với sự phát triển mạnh mẽ trong xu thế hội nhập chung của nền kinh tế quốc tế ở mức độ cao đòi hỏi phải có cơ cấu tổ chức quản lý cũng như tính tự chủ về tài chính cao, công nghệ kỹ thuật hiện đại mới có thể theo kịp với nhịp độ phát triển kinh tế thế giới, đồng thời cạnh tranh công bằng với các các loại hình doanh nghiệp khác và đưa kinh tế đất nước phát triển hơn nữa. Thêm vào đó, là việc mở cửa thị trường, có nhiều doanh nghiệp tiềm lực lớn ở bên ngoài đầu tư vào và cạnh tranh gay gắt hơn, đòi hỏi Nhà nước cần có những chủ trương, chính sách pháp luật kịp thời nhằm cải cách đổi mới khu vực kinh tế Nhà nước, tiêu biểu tái cơ cấu doanh nghiệp Nhà nước. Cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước là một quyết định sáng suốt được Đảng và Nhà nước lựa chọn để giải quyết vấn đề cấp bách trên. Bên cạnh đó, có thể nhận thấy quy định của pháp luật không phải lúc nào ban hành cũng dự liệu và bao trùm được hết, bởi vì xã hội thì luôn vận hành và phát triển cho nên có rất nhiều quan hệ mới phát sinh mà có thể quy định pháp luật chưa đề cập tới hoặc nếu có đề cập tới thì không quy định chi tiết. Quy định về pháp luật cổ phần hóa cũng vậy, trong nhiều năm triển khai thực hiện CPH, pháp luật về cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước được sửa đổi, bổ sung nhiều lần nên đã khắc phục được nhiều hạn chế, bất cập trong công tác cổ phần hóa và đã có tác động tích cực đến tiến độ, chất lượng cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện mục tiêu cơ cấu lại, nâng cao hiệu quả hoạt động, sức cạnh tranh của khu vực doanh nghiệp Nhà nước, thúc đẩy sự phát triển thị trường chứng khoán ở nước ta. Tuy nhiên, cho đến nay cổ phần hóa công ty Nhà nước nói chung, nhất là cổ phần hóa các doanh nghiệp quy mô lớn, như các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước vẫn tồn tại một số bất cập, hạn chế cần được tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện và giải quyết. Trên cơ sở phân tích một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần, doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước ở Chương một và những phân tích quy định pháp luật về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần ở Chương hai, người viết đã trình bày một số vấn đề vướng mắc và một số kiến nghị tháo gỡ những khó khăn trong quá trình thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, đồng thời hoàn thiện về quy trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Các kiến nghị đó tập trung vào các vấn đề: một là, bổ sung thêm ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 65 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần đối tượng được CPH là đơn vị hạch toán phụ thuộc; hai là, quy định rõ tỷ lệ mức vốn Nhà nước còn lại sau khi xử lý tài chính và cách thức thoái vốn đầu tư ngoài ngành và một số kiến nghị về xác định giá trị thương hiệu; ba là, đồng bộ thống nhất các quy định pháp luật về cổ phần hóa với các quy định pháp luật có liên quan; bốn là, cũng như việc giảm thời gian để thực hiện một số khâu trong quy trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước. Tóm lại, cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước là một vấn đề cấp thiết trong giai đoạn hiện nay, nhất là khi đối tượng cổ phần hóa lại là những doanh nghiệp có quy mô vừa và lớn, do vậy, cần có những quy định pháp luật điều chỉnh về CPH phù hợp với tình hình nước ta hiện tại, bên cạnh những đề xuất về hướng hoàn thiện quy định pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước ở trên, cũng cần có sự phối hợp thực hiện của các doanh nghiệp để thực hiện thành công công cuộc cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, thúc đẩy kinh tế và đưa đất nước phát triển. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ 66 SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ỆU THAM KH ẢO DANH MỤC TÀI LI LIỆ KHẢ ạm ph áp lu � Văn bản quy ph phạ phá luậật 1. Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 1995. 2. Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003. 3. Luật doanh nghiệp năm 2005. 4. Luật chứng khoán năm 2006. 5. Nghị định 388 ngày 20-11-1991 của Hội đồng Bộ trưởng quy định về ban hành quy chế thành lập và giải thể doanh nghiệp Nhà nước. 6. Nghị định số 64/2002/NĐ-CP ngày 19/6/2002 của Chính phủ quy định về việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần. 7. Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 của Chính phủ quy định về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần. 8. Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 của Chính phủ quy định về việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần. 9. Nghị đinh 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của Chính phủ quy định về hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 2005. 10. Nghị định số 91/2010/NĐ-CP ngày 20/8/2010 của Chính phủ quy định về chính sách đối với người lao động dôi dư khi sắp xếp lại công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu. 11. Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ quy định về việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần. 12. Nghị định 71/2013/NĐ-CP ngày 11/7/2013 của Chính phủ về đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp và quản lý tài chính đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ. 13. Nghị định số 172/2013/NĐ-CP ngày 13/11/2013 của Chính phủ quy định về về thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là công ty con của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu. 14. Nghị định số 189/2013/NĐ-CP ngày 20/11/2013 của Chính phủ quy định về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 18/7/2011 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần. 15. Thông tư số 126/2004/TT-BTC ngày 24/12/2004 của Bộ tài chính hướng dẫn thực hiện Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 của Chính phủ về chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần. 16. Thông tư số 196/2011/TT-BTC ngày 26/12/2011 của Bộ tài chính quy định về việc hướng dẫn bán cổ phần lần đầu và quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện chuyển thành công ty cổ phần. 17. Thông tư số 202/2011/TT-BTC ngày 30/12/2011 của Bộ tài chính quy định về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định lại giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần theo quy định tại Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 của Chính phủ. 18. Thông tư số 21/2014/TT-BTC ngày 14/02/2014 của Bộ Tài chính về ban hành quy chế hoạt động của người đại diện theo ủy quyền đối với phần vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp. 19. Thông tư số 118/2014/TT-BTC ngày 21/8/2014 của Bộ Tài chính quy định về hướng dẫn việc chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu nhà nước tại Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước. 20. Thông tư số 127/2014/TT-BTC ngày 05/9/2014 của Bộ Tài chính quy định về hướng dẫn xử lý tài chính và xác định giá trị doanh nghiệp khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần. 21. Nghị quyết số 15/NQ – CP ngày 06/3/2014 của Chính phủ quy định về một số giải pháp đẩy mạnh cổ phần hóa, thoái vốn nhà nước tại doanh nghiệp. 22. Nghị quyết 51/2014/NQ-TTg ngày 15/9/2014 của Thủ tướng Chính phủ về Một số nội dung về thoái vốn, bán cổ phần và đăng ký giao dịch, niêm yết trên thị trường chứng khoán của doanh nghiệp nhà nước. 23. Quyết định 37/2014/QĐ – TTg ngày 18/6/2014 của Thủ tướng Chính phủ về ban hành tiêu chí, danh mục phân loại doanh nghiệp nhà nước. � Sách, báo, tạp ch chíí, gi giááo tr trìình 1. Ban chỉ đạo đổi mới và phát triển doanh nghiệp, Tái cơ cấu doanh nghiệp nhà nước 2011-2013 nhiệm vụ, giải pháp đến năm 2015, Tạp chí Tài chính, số 3 (593), 2014, Tr 65. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 2. Bùi Xuân Hải, Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Tp. Hồ Chí Minh, 2009. 3. Bùi Xuân Hải, so sánh cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần việt nam với các mô hình điển hình trên thế giới, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 6(37)/2006. 4. Đinh Dũng Sỹ, Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty theo Luật doanh nghiệp 2005 có phải là “bình mới, rượu cũ” ?, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 201, 2011. 5. Đoàn Hương Quỳnh, Gỡ nút thắt về xử lý tài chính, xác định giá trị doanh nghiệp, Tạp chí Tài Chính, Số 10, 2014, Tr 40 – 41. 6. Hoài Linh, Thoái vốn ngoài ngành – còn không ít thách thức, Tạp chí Thanh tra Tài chính, số 147, 2014. 7. Hoàng Lan Phương, Khắc phục những bất cập của pháp luật Việt Nam về định giá tài sản trí tuệ, Tạp chí Chính sách và Quản lý Khoa học và công nghệ, ISSN 1859-3801, tập 1 số 2, 2012. 8. Lê Xuân Hải, Giải pháp tổng thể cho quản lý sử dụng vốn nhà nước tại doanh nghiệp, Tạp chí Tài chính, số 10 (600), 2014. 9. Lê Xuân Hải, Giải pháp tổng thể cho quản lý sử dụng vốn nhà nước tại doanh nghiệp, Tạp chí Tài chính, số 10 (600), 2014, Tr 21. 10. Nguyễn Đình tài, Bài giảng luật doanh nghiệp 2005, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 2008. 11. Nguyễn Duy Long, Tiếp tục hoàn thiện chính sách cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, Tạp chí Tài chính, số 8, 2013. 12. Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, tái bản lần 3, Nxb Công an nhân dân, Tp. Hồ Chí Minh, 2012. 13. Phạm Duy Nghĩa, Luật doanh nghiệp: tình huống, phân tích, bình luận, Nxb ĐH Quốc gia Hà Nội, Tr 171 – 172. 14. Phạm Thị Phương Anh, Tái cơ cấu doanh nghiệp nhà nước: Hết đường lùi..., Tạp chí Tài chính, số 9, năm 2014. 15. Việt Tuấn, Tái cơ cấu doanh nghiệp nhà nước, nhiệm vụ và giải pháp đến năm 2015, Tạp chí Thanh tra Tài chính, số 148, 2014, Tr 32. ông tin điện tử � Trang th thô ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 1. An Tư, Gắn trách nhiệm cá nhân để đẩy nhanh cổ phần hóa, Báo điện tử Hải quan, 2014, http://www.baohaiquan.vn/Details.aspx?ChannelID=6&ID=54034, [Ngày truy cập 18-11-2014]. 2. Bộ Tài chính, Đẩy mạnh thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, http://www.mof.gov.vn/portal/page/portal/mof_vn/1539781?pers_id=217709 2&item_id=149672986&p_details=1, [Ngày truy cập 20-11-2014]. 3. Bộ Tài chính, Đẩy mạnh thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, http://www.mof.gov.vn/portal/page/portal/mof_vn/1539781?pers_id=217709 2&item_id=149672986&p_details=1, [Ngày truy cập 20-11-2014]. 4. Bộ Tài chính, Sửa Nghị định số 59/2011/NĐ-CP của Chính phủ: Tạo thuận lợi cho các DNNN thực hiện cổ phần hóa đúng lộ trình, http://www.mof.gov.vn/portal/page/portal/mof_vn/1539781?pers_id=217701 4&item_id=97756953&p_details=1, [Ngày truy cập 10-8-2014]. 5. Hoàng Nam, IPO Vietnam Airlines ra giá quá cao?, 2014, Báo điện tử Sài Gòn Đầu tư, http://www.saigondautu.com.vn/Pages/20141101/IPO-VietnamAirlines-ra-gia-qua-cao.aspx, [Ngày truy cập 17 – 11 – 2014]. 6. Kim Anh, Thương hiệu thép TISCO được định giá 54 tỷ đồng, 2014, Báo điện tử Xây dựng, http://www.baoxaydung.com.vn/news/vn/kinh-te/kinh-texay-dung/thuong-hieu-thep-tisco-duoc-dinh-gia-54-ty-dong.html, [Ngày truy cập 28-9-2014]. 7. Mai Phương, Cổ phần hóa DN nhà nước: Bất cập thu thặng dư vốn phát hành thêm, 2014, Báo điện tử Thanh niên, http://www.thanhnien.com.vn/pages/20140715/co-phan-hoa-dn-nha-nuocbat-cap-thu-thang-du-von-phat-hanh-them.aspx, [Ngày truy cập 15–11–2014]. 8. Minh Linh, Phấn đấu cắt giảm 50% số giờ thực hiện thủ tục hành chính thuế Cổ phần hóa nhiều khả năng về đích đúng hạn, Báo điện tử Báo Người cao tuổi, 2014, http://nguoicaotuoi.org.vn/tin-tuc/phan-dau-cat-giam-50-so-giothuc-hien-thu-tuc-hanh-chinh-thue-co-phan-hoa-nhieu-kha-nang-ve-dichdung-han.html, [Ngày truy cập 18–11–2014]. 9. Minh Ngọc, Tiến độ cổ phần hóa và vấn đề đặt ra, Báo điện tử Chính phủ, 2014, http://baodientu.chinhphu.vn/Gop-y-Hien-ke/Tien-do-co-phan-hoa-vavan-de-dat-ra/184975.vgp, [Ngày truy cập 30-04-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần 10. Nguyễn Hoàng, Thủ tướng chủ trì Hội nghị giao ban tái cơ cấu DNNN, Báo điện tử Chính Phủ, 2014, http://baodientu.chinhphu.vn/Tin-noi-bat/Thutuong-chu-tri-Hoi-nghi-giao-ban-tai-co-cau-DNNN/205640.vgp, [Ngày truy cập 06-8-2014]. 11. Nguyễn Minh Phong, Động lực mới cho cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước năm 2014, 2014, Báo điện tử Đại biểu nhân dân, http://www.daibieunhandan.vn/default.aspx?tabid=75&NewsId=311452, [Ngày truy cập 03-05-2014]. 12. Phòng thương mại và công nghiệp việt nam, Doanh nghiệp nhà nước trong kinh tế thị trường, Nguyễn Chí Hải, http://www.vcci.com.vn/doanh-nhandoanh-nghiep/20140801093245363/dn-nha-nuoc-trong-kinh-te-thitruong.htm, [Ngày truy cập 01-08-2014]. 13. Tập đoàn công nghiệp than - khoáng sản Việt Nam, Tiếp tục đẩy mạnh thực hiện cổ phần hoá DNNN trong Tập đoàn Công nghiệp Than - Khoáng sản Việt Nam, Nguyễn Văn Hải, Nguyễn Cảnh Nam, http://www.vinacomin.vn/vi/news/Tap-chi-Than-Khoang-san-VietNam/Tiep-tuc-day-manh-thuc-hien-co-phan-hoa-DNNN-trong-Tap-doanCong-nghiep-Than-Khoang-san-Viet-Nam-7509.html, [Ngày truy cập 08-92014]. 14. Thông tin pháp luật dân sự, Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam: mấy vấn đề về lý luận và thực tiễn, Lê Hữu Nghĩa, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/06/07/3037/, [ngày truy cập 29-62014]. 15. Thông tin pháp luật dân sự, Nhìn lại quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước ở nước ta, Đỗ Mai Thành,http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/09/14/1660/, [Ngày truy cập 29-6-2014]. 16. Tổng cục thống kê, Báo cáo kết quả rà soát số lượng doanh nghiệp năm 2012, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=382&idmid=2&ItemID=12481, [Ngày truy cập 01-07-2014]. 17. Trần Ngọc Châu, Cổ phần hóa, kinh nghiệm tại Thái Lan – Hàn Quốc, Báo điện tử Chính Phủ, http://baodientu.chinhphu.vn/Gop-y-Hien-ke/Co-phanhoa-Kinh-nghiem-tai-Thai-Lan-Han-Quoc/196814.vgp, [Ngày truy cập 0305-2014]. ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang Quy ch chếế ph phááp lý về chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhàà nướ ướcc th thàành công ty cổ ph phầần ác � Tài li liệệu kh khá Dự thảo luật doanh nghiệp 2014 (lần 4). ận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậ SVTH: Lâm Th Thịị Cẩm Giang [...]... hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần để hoạt động theo luật doanh nghiệp 2005 Cụ thể: � Công ty Nhà nước là doanh nghiệp do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ thành lập, tổ chức quản lý và tồn tại dưới hình thức công ty Nhà nước độc lập và tổng công ty Nhà nước � Công ty cổ phần Nhà nước là công ty cổ phần mà toàn bộ cổ đông là các công ty Nhà nước hoặc... viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty do Nhà nước quy t định đầu tư và thành lập; đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty Nhà nước độc lập, Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty; công ty TNHH do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Nghị định 59/2011/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (thay thế NĐ 109/2007/NĐ-CP),... tế Để thực hiện được cần có giải pháp tối ưu là chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần Với nhiều ưu điểm, mô hình công ty cổ phần sẽ góp phần giúp doanh nghiệp Nhà nước đạt được mục tiêu của việc chuyển đổi Những phân tích ở trên là một số điểm khái quát các vấn đề lý luận về công ty cổ phần, doanh nghiệp Nhà nước và cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước Ở phần sau người viết sẽ trình bày... ký doanh nghiệp lần đầu � Lựa chọn người đại diện phần vốn Nhà nước góp tại công ty cổ phần và triển khai công tác chuyển giao quy n đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước tại doanh nghiệp bằng cách thống nhất với Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước trong trường hợp CPH các doanh nghiệp thuộc đối tượng cần chuyển giao quy n đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước về Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn... đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần 2.1 Đố ng và điều ki à nướ Đốii tượ ượng kiệện để chuy chuyểển doanh nghi nghiệệp 100% vốn Nh Nhà ướcc ành công ty cổ ph th thà phầần 2.1.1 Đối tượng được chuyển đổi Đối tượng để thực hiện chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần đó là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn, bao gồm: công ty. .. chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần (thay thế NĐ 64/2002/NĐ-CP) Đối tượng CPH theo nghị định này là các công ty Nhà nước không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, gồm: các tổng công ty Nhà nước (kể cả ngân hàng thương mại Nhà nước và các tổ chức tài chính Nhà nước) ; công ty Nhà nước độc lập; công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty do Nhà nước quy t định đầu tư và thành lập;... (hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích) và chế độ chịu trách nhiệm của doanh nghiệp Nhà nước là chịu trách nhiệm trên phạm vi số vốn doanh nghiệp quản lý. 21 Kế tiếp là Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 tại Điều 1 tiến bộ hơn có quy định về vốn điều lệ, cổ phần, vốn góp ứng với các loại mô hình tồn tại của doanh nghiệp Nhà nước như: công ty Nhà nước, công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu... 4.505 doanh nghiệp Nhà nước, trong đó có 3.807 doanh nghiệp (chiếm 84,5%) thực tế đang hoạt động sản xuất kinh doanh (bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên, công ty cổ phần có vốn Nhà nước chiếm 50% trở lên kể cả những công ty cổ phần thành viên có vốn Nhà nước chiếm 50% trở lên).24 Từ những khái niệm về doanh nghiệp Nhà nước ở... doanh nghiệp Nhà nước như sau: Thứ nhất, về chế độ sở hữu vốn của Nhà nước Để được gọi là doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thì Nhà nước phải đầu tư toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp. 25 Nhà nước sẽ đầu tư vào doanh nghiệp thông qua nguồn vốn ngân sách Nhà nước và nguồn vốn khác của Nhà nước do một cơ quan Nhà nước hoặc tổ chức kinh tế làm đại diện chủ sở hữu.26 Trường hợp Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn... niệm cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước qua một số khía cạnh: � Xét về bản chất kinh tế: cổ phần hóa là việc Nhà nước hoặc giữ nguyên vốn hiện có trong doanh nghiệp nhưng phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn; bán một phần vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vốn Nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; hoặc bán toàn bộ vốn Nhà nước hiện có tại doanh nghiệp