ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ PHƢƠNG THẢO CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2012 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ PHƢƠNG THẢO CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cƣơng HÀ NỘI - 2012 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN 1.1 Sự đời công ty hợp vốn đơn giản 1.1.1 Công ty hợp vốn đơn giản đời tất yếu khách quan 1.1.2 Sự hình thành công ty hợp vốn đơn giản Việt Nam 10 1.2 Khái niệm đặc điểm công ty hợp vốn đơn giản 14 1.2.1 Khái niệm công ty hợp vốn đơn giản 14 1.2.2 Đặc điểm pháp lý công ty hợp vốn đơn giản 20 1.3 Thành lập công ty hợp vốn đơn giản 25 1.3.1 Vốn công ty hợp vốn đơn giản 28 1.3.2 Tên gọi công ty hợp vốn đơn giản 38 1.4 Quản trị điều hành công ty hợp vốn đơn giản 42 1.4.1 Quản trị công ty 42 1.4.1.1 Thành viên công ty 42 1.4.1.2 Quản lý công ty 51 1.4.2 Phân chia lợi nhuận 60 1.5 Chuyển đổi giải thể công ty hợp vốn đơn giản 62 1.5.1 Chuyển đổi công ty 62 1.5.2 Giải thể công ty hợp vốn đơn giản 63 1.5.2.1 Các trường hợp giải thể 64 1.5.2.2 Thủ tục giải thể 67 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY 71 HỢP VỐN ĐƠN GIẢN VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ LIÊN QUAN 2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam công ty hợp vốn đơn giản 71 2.1.1 Những ưu điểm công ty hợp vốn đơn giản kinh tế thị trường Việt Nam 71 2.1.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam công ty hợp vốn đơn giản 74 2.2 Một số kiến nghị 79 KẾT LUẬN 83 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 85 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Sự phát triển kinh tế thị trường Việt Nam địi hỏi phải có khung pháp luật kinh tế hồn chỉnh, pháp luật doanh nghiệp có vai trị quan trọng Luật Doanh nghiệp năm 2005 bổ sung cấu lại quy định doanh nghiệp phương diện, từ cấu tổ chức, trình tự thành lập, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp thành viên doanh nghiệp, đặt sở cho định hướng phát triển đồng bộ, thống Với mục đích bước đa dạng hóa loại hình kinh doanh, khắc phục hạn chế Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 có nhiều điểm quy định cách chặt chẽ cụ thể loại hình doanh nghiệp để tạo lập khung pháp lý ổn định cho hình thành tổ chức hoạt động doanh nghiệp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 nhiều lý kinh tế kỹ thuật lập pháp nên ghép chung loại hình cơng ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản Là hình thức cơng ty đời sớm lịch sử lồi người, cơng ty hợp vốn đơn giản nhắc tới trước tiên đạo luật hay công trình nghiên cứu cơng ty Đối với Việt Nam, từ cuối kỷ XIX Việt Nam trở thành thuộc địa Pháp, người Pháp đem áp dụng vào Việt Nam hệ thống pháp luật Pháp Cũng đây, với khái niệm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, khái niệm công ty hợp vốn đơn giản bắt đầu xuất Việt Nam hình thức hội buôn Theo pháp luật Việt Nam nay, công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với công ty hợp danh, để gọi công ty hợp danh Cách thức dẫn đến nhận thức thiếu xác hình thức cơng ty hợp vốn đơn giản dẫn đến nhiều quy định khơng thích hợp loại hình doanh nghiệp Cơng ty hợp vốn đơn giản mơ hình tốt cho đường lối phát triển doanh nghiệp vừa nhỏ kinh tế nhiều thành phần non trẻ Việt Nam Việc hồn thiện khn khổ pháp lý tối ưu cho mơ hình khơng vấn đề lý luận mà cịn có ý nghĩa thực tế vơ quan trọng Nghiên cứu mơ hình cơng ty hợp vốn đơn giản chỉnh thể thống nhất, độc lập, có liên hệ với loại hình doanh nghiệp khác, từ xây dựng, bổ sung, phát huy đầy đủ mạnh công ty hợp vốn đơn giản tương lai góp phần vào việc hoàn thiện chế định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Mặt khác, công ty hợp vốn đơn giản thực tế tồn thực tế Việt Nam lại hoàn toàn mẻ khoa học pháp lý Cho đến nay, chưa có nghiên cứu mặt pháp lý loại hình doanh nghiệp Xuất phát từ thực tiễn vậy, tác giả chọn đề tài "Công ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Việt Nam" làm đề tài nghiên cứu cho luận án mình, với mục đích lớn tiến hành nghiên cứu vấn đề đặc điểm chất pháp lý công ty hợp vốn đơn giản, từ đưa kiến nghị cụ thể việc hoàn thiện pháp luật tạo môi trường hoạt động ổn định cho loại hình doanh nghiệp cịn mẻ Việt Nam, góp phần vào q trình xây dựng hồn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng Tình hình nghiên cứu đề tài Theo pháp luật Việt Nam nay, công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với hình thức cơng ty hợp danh Loại hình cơng ty hợp danh qui định Luật Doanh nghiệp nên thực tế loại hình chưa phổ biến Những năm gần có nhiều cơng trình nghiên cứu khoa học, số luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ luật học nghiên cứu hình thức cơng ty hợp danh Mặc dù cơng trình tác giả nghiên cứu cấp độ khác có phương diện hoàn thiện qui định pháp luật cơng ty hợp danh chưa có cơng trình nghiên cứu công ty hợp vốn đơn giản- loại hình doanh nghiệp bị gắn với cơng ty hợp danh Vì kết nghiên cứu đề tài "Cơng ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Việt Nam" góp phần trang bị lý luận thực tiễn loại hình doanh nghiệp Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Căn vào quan điểm Đảng Nhà nước xây dựng, phát triển kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, thực tiễn pháp luật doanh nghiệp hành, mục đích nghiên cứu luận văn làm sáng tỏ vấn đề công ty hợp vốn đơn giản góc độ pháp lý Trên sở tìm giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật công ty hợp vốn đơn giản Việt Nam Để thực mục đích đó, nhiệm vụ luận văn là: - Nghiên cứu trình hình thành phát triển công ty hợp vốn đơn giản pháp luật công ty hợp vốn đơn giản giới Việt Nam - Nghiên cứu làm sáng tỏ, xác định đắn chất pháp lý công ty hợp vốn đơn giản - Phân tích, đánh giá vai trị cơng ty hợp vốn đơn giản kinh tế thị trường Việt Nam - Phân tích, đánh giá thực trạng cơng ty hợp vốn đơn giản nước ta - Đề giải pháp nhằm góp phần hồn thiện pháp luật cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng Luật Doanh nghiệp nói chung Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu: Đối tượng nghiên cứu đề tài công ty hợp vốn đơn giản - Phạm vi nghiên cứu: Luận văn xác định nội dung mang tính lý luận pháp luật điều chỉnh loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản để từ nghiên cứu nội dung pháp luật hành Việt Nam Tuy nhiên, mơ hình cơng ty hợp vốn đơn giản mơ hình kinh doanh nước ta, lại liên quan đến số lĩnh vực pháp luật khác Trong điều kiện đó, luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định pháp luật cụ thể có liên quan trực tiếp tới vấn đề công ty hợp vốn đơn giản vấn đề thành lập, giải thể, quy chế thành viên, vốn công ty hợp vốn đơn giản mối liên hệ với pháp luật số nước giới điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu - Luận văn nghiên cứu dựa sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác- Lênin, lý luận phép vật biện chứng vật lịch sử - Luận văn có kết hợp sử dụng số phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phân tích, tổng hợp, so sánh, khái qt hóa để giải nội dung khoa học đề tài Đặc biệt, luận văn trọng phương pháp so sánh luật, kết hợp lý luận thực tiễn Cơ sở lý luận thực tiễn đề tài - Luận văn nghiên cứu dựa quan điểm, chủ trương, sách Đảng văn pháp luật nhà nước đăng ký kinh doanh Luận văn dựa kết nghiên cứu số ngành khoa học liên quan - Cơ sở thực tiễn luận văn bất cập việc thực qui định Luật Doanh nghiệp công ty hợp vốn đơn giản Ý nghĩa đề tài - Luận văn cơng trình chun khảo khoa học pháp lý công ty hợp vốn đơn giản Các giải pháp luận văn kiến nghị áp dụng thực tế đem lại hiệu cao - Nội dung luận văn sử dụng làm nguồn tài liệu tham khảo trình giảng dạy học tập Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Những lý luận công ty hợp vốn đơn giản Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam công ty hợp vốn đơn giản kiến nghị liên quan Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN 1.1 SỰ RA ĐỜI CỦA CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN 1.1.1 Công ty hợp vốn đơn giản đời tất yếu khách quan Công ty đời tượng kinh tế quan trọng, khởi đầu cho việc liên kết hình thành phát triển mạnh mẽ thương mại Cũng giống tượng kinh tế khác, không nảy sinh hồn cảnh nào, cơng ty đời, tồn phát triển điều kiện lịch sử, xã hội định Khởi nguồn từ buôn bán, kinh doanh truyền thống việc nhà kinh doanh tự đứng bỏ vốn điều hành hoạt động kinh doanh cách tự thân Nói khác đi, kiểu kinh doanh lịch sử: kinh doanh đơn lẻ Nhưng sản xuất hàng hóa phát triển đến mức độ định, giới hạn chật hẹp việc kinh doanh đơn lẻ làm cho nhà kinh doanh ln ln vận động để tìm hướng kinh doanh nhằm mở rộng quy mô kinh doanh đến mức tối đa Bản chất việc kinh doanh, suy cho cùng, mục tiêu lợi nhuận, mà việc mở rộng quy mô kinh doanh lại đồng nghĩa với việc hứa hẹn tăng thêm lợi nhuận cho nhà kinh doanh Tuy nhiên việc kinh doanh đơn lẻ, quy mơ nhỏ tồn nuôi sống nhà kinh doanh lẽ: với mơ hình kinh doanh này, nhà kinh doanh thu rủi ro Như phát triển sản xuất đặt nhà kinh doanh vào phải lựa chọn bên quy mô nhỏ, lợi nhuận rủi ro bên mở rộng quy mô, lợi nhuận tăng lên đáng kể rủi ro lớn Một điều đáng nói việc lựa chọn tăng quy mô kinh doanh tất yếu 10 vốn đầu tư nhà đầu tư tìm kiếm an tồn kinh doanh (sự an tồn chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn), lại vừa dễ dàng thu hút khách hàng tham gian quan hệ với công ty lẽ hoạt động công ty bảo đảm trách nhiệm vô hạn thành viên nhận vốn Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên nhận vốn không tạo tin tưởng cho khách hàng mà tạo vơ số thuận lợi cần thiết q trình kinh doanh, ví dụ với uy tín thành viên nhận vốn, cơng ty dễ dàng ngân hàng, đối tượng khác cho vay vốn, hỗn nợ Cũng nói chế độ trách nhiệm vơ hạn tạo an tồn pháp lý cho khách hàng vậy, khách hàng yên tâm thích thú quan hệ với công ty hợp vốn đơn giản Chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn tạo khả thu hút vốn dễ dàng đóng góp đáng kể cho phát triển công ty đồng thời tăng khả cạnh tranh thương trường + Cơng ty hợp vốn đơn giản loại hình cơng ty đáp ứng nguyện vọng liên kết công ty Đối tượng người có chuyên mơn, nghiệp vụ, có khả đứng điều hành kinh doanh lại thiếu vốn khơng có vốn Những người cần chấp nhận chế độ trách nhiệm vô hạn trở thành thành viên công ty hợp vốn đơn giản Đối tượng nhà đầu tư, lại rụt rè kinh doanh khơng có khả điều hành cơng việc kinh doanh Những người trở thành thành viên góp vốn cơng ty hợp vốn đơn giản, chịu rủi ro phần vốn cam kết đóng góp vào cơng ty nên họ chấp nhận khơng có quyền tâm gia quản lý, điều hành công ty + Theo quy định pháp luật Việt Nam, công ty hợp vốn đơn giản bị ghép chung với công ty hợp danh Tuy nhiên, so với công ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản có ưu hẳn Theo quy định Luật Doanh nghiệp, cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh Tuy vậy, điều có phần khơng hợp lý cơng ty hợp danh có thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn khoản nợ công ty đủ Trên thực tế nhiều 77 người có tay nghề, trình độ tự muốn đứng kinh doanh thiếu vốn, chọn mơ hình doanh nghiệp tư nhân có cách vay vốn, nhiên vấn đề khơng đơn giản, cịn chọn mơ hình cơng ty hợp danh lại phải tìm thêm người có tay nghề chấp nhận "chung lưng đấu cật với người đó", song vấn đề khơng phải người dễ dàng chấp nhận nhiều lý cạnh tranh nghề nghiệp, không hợp tính tình, độ tin cậy khơng cao để liên kết, Mặt khác, công ty hợp danh bị giải thể thành viên hợp danh chết, tư cách thành viên nhận vốn công ty hợp vốn đơn giản coi tài sản thừa kế Do vậy, loại hình cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn thành viên hợp danh (tức công ty hợp vốn đơn giản) cần cơng nhận thích hợp cho trường hợp nêu phù hợp với thông lệ quốc tế 2.1.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam công ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp vốn đơn giản doanh nghiệp đời sớm phổ biến nước giới Tuy nhiên, Việt Nam, từ cuối kỷ XIX Việt Nam trở thành thuộc địa Pháp, người Pháp đem áp dụng vào Việt Nam hệ thống pháp luật Pháp, đặc biệt dân luật qua ba luật: Dân luật Bắc Kỳ, Dân luật Trung Kỳ, Dân luật Nam Kỳ Cũng đây, với khái niệm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, khái niệm công ty hợp vốn đơn giản bắt đầu xuất Việt Nam hình thức hội bn Tuy nhiên sau đó, Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 nhiều lý kinh tế kỹ thuật lập pháp nên loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản bị ghép chung với loại hình cơng ty hợp danh Theo pháp luật Việt Nam nay, công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với hình thức công ty khác công ty hợp danh để gọi "công ty hợp danh" Cách thức dẫn đến nhận thức thiếu xác hai hình thức cơng ty này, cịn dẫn đến nhiều quy định khơng thích hợp chúng 78 Nguyên nhân khiếm khuyết nêu thể rõ qua Luật Doanh nghiệp năm 2005, có lẽ nhà làm luật thiếu nhận biết xác hình thức cơng ty tồn từ xưa tới giới, Việt Nam trước kia, thiếu trọng cách cần thiết tới công ty hợp danh công ty hợp vốn đơn giản Ở nước thuộc họ pháp luật Anh - Mĩ, dạng cơng ty nói có quy chế pháp lý riêng thành lập vận hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 Việt Nam định nghĩa: Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung; ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty [22, Điều 130] Định nghĩa cho thấy, công ty hợp danh theo quan niệm Luật Doanh nghiệp năm 2005 phải có hai thành viên hợp danh, có nghĩa hai người chịu trách nhiệm liên đới vô hạn định khoản nợ công ty Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quan niệm công ty hợp danh bao gồm công ty hợp vốn đơn giản Bản chất công ty hợp danh nghĩa liên kết thương nhân đơn lẻ để kinh doanh tên hãng chung Vì vậy, cơng ty hợp danh phải có từ hai thành viên hợp danh trở lên, khơng thương nhân đơn lẻ Cịn cơng ty hợp vốn đơn giản cần có thành viên nhận vốn thành viên góp vốn đủ Ngay pháp luật Mỹ quan niệm: Công ty hợp danh hữu hạn bao gồm hai hay nhiều người, với thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn 79 Định nghĩa công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp ngầm chia công ty hợp danh làm hai loại Quy định dẫn đến số khó khăn định xem xét trường hợp giải thể bắt buộc công ty hợp danh hợp vốn đơn giản Một trường hợp giải thể bắt buộc cho doanh nghiệp nói chung thời hạn tháng liên tiếp không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp Đó quy định chung cho tất loại hình doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp Quy định áp dụng cho doanh nghiệp khác đơn giản, cần dựa vào số lượng thành viên tối thiểu mà luật yêu cầu, chẳng hạn công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, số lượng thành viên tối thiểu phải có hai thành viên; công ty cổ phần ba thành viên…Nhưng trường hợp cơng ty hợp danh lại có khác biệt Có số ý kiến cho rằng, công ty hợp danh bị giải thể không đủ số lượng thành viên hợp danh tối thiểu (là hai thành viên), cịn việc cơng ty có hay khơng có thành viên góp vốn hồn tồn khơng ảnh hưởng đến việc tiếp tục tồn công ty Tuy nhiên tất nước có quy định loại hình cơng ty hợp danh phân chia rõ ràng hai loại công ty mang chất đối nhân công ty hợp danh công ty hợp vốn đơn giản Hai loại công ty chất tương đối giống có đặc điểm pháp lý khác biệt, điều chỉnh quy định khơng giống nhau, điều kiện để giải thể loại khác Thành viên góp vốn khơng có quyền quản lý công ty hợp danh phủ nhận vai trị họ cơng ty hợp danh Một công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh chắn khác với công ty hợp vốn đơn giản (công ty hợp danh hữu hạn) có thành viên nhận vốn thành viên góp vốn Việc khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh có loại thành viên ảnh hưởng không nhỏ tới tồn tiếp tục cơng ty Vì vậy, pháp luật nên phân chia rõ ràng ranh giới hai loại công ty hợp danh hợp vốn đơn giản với mục 80 đích để nhận biết công ty rơi vào trường hợp giải thể bắt buộc hay chưa Với loại thứ nhất, rơi vào trường hợp giải thể khơng cịn đủ hai thành viên hợp danh (khơng có xuất thành viên góp vốn); với loại thứ hai, rơi vào trường hợp giải thể bắt buộc khơng cịn đủ ba thành viên (trong đó, khơng cịn đủ hai thành viên hợp danh, khơng có thành viên góp vốn nào) Nếu pháp luật có quy định phân chia rõ ràng hai loại hình doanh nghiệp với trường hợp cơng ty hợp danh hữu hạn (công ty hợp vốn đơn giản) không đáp ứng điều kiện số lượng thành viên chuyển đổi thành loại công ty hợp danh thông thường đủ hai thành viên hợp danh Để thấy hết quan niệm sai lầm công ty hợp vốn đơn giản công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam nay, cần khảo sát tình sau: A B thành lập công ty hợp danh mang tên AB Công ty hoạt động hiệu quả, đóng góp lớn cho ngân sách nhà nước, giải nhiều việc làm cho địa bàn có nhiều người thất nghiệp, thực sách kinh tế lớn địa phương Không may B qua đời để lại tài sản cho người thừa kế mang tên C, khơng có khả kinh doanh không tin tưởng mặt kinh doanh A C không muốn rút khỏi công ty, đồng ý thành viên góp vốn công ty A không muốn kết nạp thêm vào cơng ty khơng tin tưởng không muốn chia sẻ hội kinh doanh Biết tỉ lệ quyền lợi A B công ty AB Để giải tình này, có giải pháp sau: Thứ nhất, C rút khỏi cơng ty Điều trái với ý chí A B Luật tư khơng thể buộc hành động trái với ý muốn họ, lí đáng từ phía cộng đồng Giả định C rút khỏi cơng ty, cơng ty cịn lại A Lúc cơng ty khơng thể cịn cơng ty hợp danh nữa, 81 chống lại chất thực công ty hợp danh, xét luật thực định chống lại qui định công ty hợp danh Thứ hai, công ty AB chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn Điều trái với ý muốn A Hơn nữa, pháp luật Việt Nam không dự liệu trường hợp chuyển đổi hình thức cơng ty đối vốn công ty đối nhân Thứ ba, C thay vị trí thành viên hợp danh B cơng ty AB Điều trái với ý chí A C, đồng thời chống lại tính chất đối nhân (tin tưởng lẫn nhắm tới nhân thân thành viên hợp danh) công ty hợp danh Thứ tư, công ty AB kết nạp thêm thành viên hợp danh Điều trái với ý chí A C, đồng thời chống lại tính chất đối nhân cơng ty hợp danh Thứ năm, công ty AB giải thể để A thành lập công ty khác Giải pháp chống lại lợi ích cộng đồng cơng ty phát triển có nhiều đóng góp cho xã hội Đồng thời, A bị hội làm ăn gánh chịu chi phí lớn cho việc tạo dựng lại cơng ty Các giải pháp có khiếm khuyết lớn khiến cho luật khơng vào đời sống xã hội, nhiều cản trở việc phát triển kinh tế, xã hội Mặt khác, pháp luật Việt Nam khơng có quy chế riêng cho cơng ty hợp vốn đơn giản nên gây khó khăn nhiều cho nhà đầu tư nước Đối với số cơng ty nước ngồi kiểm tốn, tư vấn pháp luật nước ngồi thành lập hình thức cơng ty hợp vốn đơn giản nước sở tại, hoạt động Việt Nam phải tuân thủ quy định Luật Đầu tư Việt Nam Điều 22 Luật Đầu tư quy định: Căn vào hình thức đầu tư quy định Điều 21 Luật này, nhà đầu tư đầu tư để thành lập tổ chức kinh tế sau đây: 82 a, Doanh nghiệp tổ chức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp b, Tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm, quỹ đầu tư tổ chức tài khác theo quy định pháp luật; c, Cơ sở dịch vụ y tế, giáo dục, khoa học, văn hóa, thể thao sở dịch vụ khác có hoạt động đầu tư sinh lợi; d, Các tổ chức kinh tế khác theo quy định pháp luật [23] Do vậy, công ty chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác Trong đó, nhà đầu tư nước ngồi lựa chọn chuyển đổi dễ dàng chuyển sang công ty hợp danh có thành viên góp vốn Tuy nhiên, cơng ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam lại quy định số lượng thành viên hợp danh tối thiểu hai Như vậy, gây khó khăn cho nhà đầu tư nước ngồi họ thành lập cơng ty hợp vốn đơn giản có thành viên nhận vốn Trong trường hợp này, nhà đầu tư tiếp nhận thêm thành viên nhận vốn điều khó khăn để kêu gọi thành viên nhận vốn với tiêu chí uy tín, nghề nghiệp khơng phải đơn giản Vì đa số cách nhà đầu tư lựa chọn tìm thị trường khác để đầu tư thay cấu, tổ chức lại doanh nghiệp Hơn nữa, công ty hợp danh loại hình cơng ty đóng đặc thù, biến động phạm vi thành viên hay cấu vốn góp để ngỏ khả phá vỡ tảng sở công ty buộc phải chuyển đổi loại hình Như vậy, thay giải thể, quy định thêm số trường hợp chuyển đổi từ công ty hợp danh sang công ty hợp vốn đơn giản ngược lại Do đó, nên chọn giải pháp mà hệ thống tài phán giới sử dụng Đó thiết kế quy chế pháp lý riêng cho công ty hợp danh cho công ty hợp vốn đơn giản 2.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ Để tạo môi trường thuận lợi cho hoạt động doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng, cần xây dựng 83 môi trường pháp lý ổn định, thống đồng Dựa ưu điểm công ty hợp vốn đơn giản kinh tế Việt Nam xuất phát từ thực trạng pháp luật Việt Nam công ty hợp vốn đơn giản, đề xuất số kiến nghị sau: Thứ nhất, phân chia rõ ràng hai loại công ty hợp danh hợp vốn đơn giản, đồng thời thiết kế quy chế pháp lý riêng cho công ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp danh ghi nhận định nghĩa định nghĩa lại ngầm ghép chung công ty hợp vốn đơn giản công ty hợp danh Quy định dẫn đến khó khăn định xem xét trường hợp giải thể bắt buộc hai loại hình cơng ty Công ty hợp danh loại công ty đóng đặc thù, biến động phạm vi thành viên hay cấu vốn góp để ngỏ khả phá vỡ tảng sở cơng ty buộc phải chuyển đổi loại hình Như vậy, thay giải thể, quy định số trường hợp chuyển đổi công ty hợp danh sang công ty hợp vốn đơn giản Nếu pháp luật có quy định phân chia rõ ràng hai loại hình cơng ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản với trường hợp cơng ty hợp vốn đơn giản không đáp ứng điều kiện số lượng thành viên chuyển đổi thành cơng ty hợp danh đủ hai thành viên nhận vốn Để pháp luật vào đời sống xã hội, không xa rời thực tế không cản trở việc phát triển kinh tế, xã hội cần xây dựng, hoàn thiện pháp luật dựa lý luận thực tiễn Từ thực trạng cơng ty hợp vốn đơn giản nói trên, cần thiết kế quy chế pháp lý riêng cho công ty hợp vốn đơn giản Việc thiết kế quy chế pháp lý riêng cần dựa chất cơng ty hợp vốn đơn giản có tiếp thu kinh nghiệm số nước giới có tính đến điều kiện kinh tế xã hội đặc thù Việt Nam Thứ hai, bổ sung thêm quy định chuyển đổi công ty từ công ty hợp danh sang công ty hợp vốn đơn giản ngược lại 84 Khi cơng ty thành lập, chưa tính đến việc cơng ty hoạt động có hiệu hay khơng, công ty thực thể làm cho hoạt động kinh doanh thêm đa dạng, tăng phần sôi động tạo công ăn việc làm cho người lao động, thúc đẩy xã hội phát triển Tuy nhiên, công ty bị giải thể, để lại hậu khơng nhỏ cho xã hội Do đó, pháp luật cần có biện pháp để hạn chế việc cơng ty bị giải thể, biện pháp quy định hình thức chuyển đổi cơng ty Theo pháp luật Việt Nam nay, chuyển đổi công ty biện pháp tổ chức lại công ty áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Nếu pháp luật phân chia rõ ràng hai loại hình cơng ty hợp danh cơng ty hợp vốn đơn giản cần bổ sung quy định chuyển đổi công ty từ công ty hợp danh sang công ty hợp vốn đơn giản ngược lại Thứ ba, Bộ ngành chủ quản cần ban hành quy chế cấp chứng hành nghề cách cụ thể chặt chẽ, Bộ Tư pháp dịch vụ pháp lý, Bộ Nông nghiệp phát triển nông thôn dịch vụ thú y kinh doanh thuốc thú y Song song với việc thiết kế quy chế pháp lý riêng cho công ty hợp vốn đơn giản cần tạo mơi trường thích hợp đảm bảo cho hoạt động quyền lợi công ty hợp vốn đơn giản nhằm thu hút lựa chọn nhà đầu tư Việc thành lập công ty hợp vốn đơn giản ngành nghề luật sư, bác sĩ quan chủ quản Bộ Tư pháp, Bộ Y tế hướng dẫn Hiện quan chưa có văn cụ thể hướng dẫn hoạt động loại hình cơng ty hợp danh (theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam bao gồm công ty hợp vốn đơn giản) Thêm vào đó, việc quy định cấp chứng nghề cho số hoạt động dịch vụ pháp lý, dịch vụ thú y, kinh doanh thuốc thú y… chưa quan chủ quản quan tâm tiến hành thực Thứ tư, cho phép công ty hợp vốn đơn giản phát hành trái phiếu Theo quy định số nước giới, công ty hợp vốn đơn giản không quyền phát hành cố phiếu, cịn loại chứng khốn 85 khác phép phát hành Việc nới lỏng quyền hoàn toàn phù hợp mặt lý luận thực tế Về lý luận, cổ phiếu người mua chủ cơng ty cịn trái phiếu người mua chủ nợ cơng ty, việc phát hành trái phiếu không ảnh hưởng đến cấu tổ chức công ty hợp vốn đơn giản Quy định phù hợp với thực tế cơng ty nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng việc thiếu vốn điều dễ hiểu Các doanh nghiệp phải vay tổ chức tín dụng cơng ty khác để tiến hành hoạt động kinh doanh mình, Luật Doanh nghiệp Việt Nam quy định: "Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn nào" [22] Cơng ty hợp vốn đơn giản loại công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam Do đó, cơng ty hợp vốn đơn giản không phép vay từ công chúng Các văn pháp luật chứng khoán thị trường chứng khốn cho phép cơng ty đủ điều kiện theo quy định pháp luật phép phát hành trái phiếu Luật Doanh nghiệp nên củng cố thêm sở pháp lý cho hoạt động này, vừa đảm bảo cho người mua chứng khoán cơng ty, vừa giúp cơng ty có thêm vốn để hoạt động kinh doanh đồng thời đem lại nguồn thu cho Nhà nước 86 KẾT LUẬN Công ty hợp vốn đơn giản loại hình doanh nghiệp phương tiện lý luận thực tiễn nhà kinh tế đặc biệt nhà làm luật Việt Nam Do vậy, việc hoàn thiện quy định tổ chức hoạt động, xác định tư cách pháp lý… cho công ty hợp vốn đơn giản nội dung cần thiết nhằm tạo môi trường kinh doanh ổn định đặc biệt môi trường pháp lý cho hoạt động loại hình doanh nghiệp thực tế Một tảng pháp luật vững ổn định sở quan trọng cho việc hoạt động hiệu quả, an tồn loại hình doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng, góp phần vào việc đa dạng hóa hình thức kinh tế, mở rộng khả đầu tư tạo lập chế góp vốn mềm dẻo, bảo đảm cho thành phần kinh tế tham gia cách dễ dàng vào hoạt động sản xuất- kinh doanh Trên quan điểm đó, luận văn vào nghiên cứu đề tài hoàn thành nhiệm vụ chủ yếu phân tích mặt lý luận đặc điểm pháp lý chủ yếu công ty hợp vốn đơn giản, từ nêu bật nét đặc thù loại hình doanh nghiệp so với loại hình doanh nghiệp khác Đồng thời, sở phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn hoạt động loại hình doanh nghiệp này, luận án hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành, từ đề xuất số kiến nghị cụ thể cho việc hồn thiện khung pháp lý doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng Công ty hợp vốn đơn giản vấn đề mẻ lý luận thực tiễn áp dụng Việt Nam Mặc dù có tham khảo học hỏi kinh nghiệm nước, mặt lý thuyết vấn đề chưa nghiên cứu cách cụ thể, thêm vào với tình hình kinh tế - xã hội 87 đặc thù nước ta, thực tế pháp luật nhiều bất cập cần phải xem xét bàn luận nhằm tìm giải pháp phù hợp "Cơng ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Việt Nam" đề tài Việt Nam, đồng thời điều kiện tiếp cận với tài liệu tham khảo nhiều hạn chế Tuy nhiên, tác giả nỗ lực cố gắng để qua đóng góp phần nhỏ bé vào việc hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp vốn đơn giản nói riêng Tác giả mong chia sẻ đóng góp ý kiến từ thầy cơ, bạn bè đồng nghiệp để luận văn hoàn thiện tốt 88 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO TIẾNG VIỆT Bộ Kế hoạch Đầu tư (2006), Thông tư số 03/2006/TT-BKH ngày 19/10 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh, Hà Nội Bộ luật Dân Trung Kỳ (1936) Bộ luật Dân Thương mại Thái Lan (1995), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 88/2006/NÐ-CP ngày 29/8 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Trần Chung (1973), Bộ dân luật, Nhà in Trần Chung, Sài Gịn Ngơ Huy Cương (2003), "Một số nội dung hợp đồng thành lập công ty", Khoa học pháp luật, (9) Ngô Huy Cương (2007), "Khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005", Nghiên cứu lập pháp, (3) Ngô Huy Cương (2007), "Công ty: Từ chất pháp lý đến loại hình", Luật học, (4) 10 Dân luật Bắc Kỳ (1931) 11 Nguyễn Ngọc Điện (1999), Nghiên cứu tài sản Luật dân Việt Nam, Nxb Trẻ, thành phố Hồ Chí Minh 12 Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 13 Kubler, J.Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb Pháp lý, Hà Nội 89 14 Công Minh (2007), "Công ty hợp danh theo pháp luật Cộng hòa Pháp", Luật học, (3) 15 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 16 Lê Minh Phiếu (2006), "Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp", Khoa học pháp luật, (5) 17 Quốc hội (1992), Hiến pháp, Hà Nội 18 Quốc hội (2001), Hiến pháp (sửa đổi, bổ sung), Hà Nội 19 Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội 20 Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 21 Quốc hội (2004), Luật Phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 22 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 23 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư, Hà Nội 24 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 25 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạn Thọ, Nguyễn Tân (1973), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, (Quyển II), Kim lai ấn quán, Sài Gòn 26 Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung ương (1999), Báo cáo nghiên cứu so sánh Luật Công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Phillipin, Hà Nội 27 Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung ương (2003), Bộ luật Thương mại Nhật Bản, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 28 Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung ương (2003), Luật Công ty Pháp, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 29 Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung ương (2005), Luật Công ty hợp danh Mỹ, Hà Nội 30 Phạm Thế Vinh (2009), "Hình thức cơng ty hợp danh: không cần thiết phải qui định cụ thể", Báo Doanh nhân, (87) 90 31 Vũ Đặng Hải Yến (2003), Một số vấn đề pháp lý công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội TIẾNG ANH 32 Adul Kadar, Ken Hoyle, Geoffrey Whitehead (1985), Business Law, p.61-64, Heinemann, London 33 Carl Hemstromk (1995), Comporations and partnership in Sweden, (p.30), Frites 34 CCH Asia Limited (1990), Guide to company Law in Malaysia, Singapore, CCH Asia Limited 35 Maurice Cozian et Alain Viandier (1992), Droit des Societes, Litec, Paris 91 ... điểm công ty hợp vốn đơn giản 14 1.2.1 Khái niệm công ty hợp vốn đơn giản 14 1.2.2 Đặc điểm pháp lý công ty hợp vốn đơn giản 20 1.3 Thành lập công ty hợp vốn đơn giản 25 1.3.1 Vốn công ty hợp vốn. .. VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN 1.1 Sự đời công ty hợp vốn đơn giản 1.1.1 Công ty hợp vốn đơn giản đời tất yếu khách quan 1.1.2 Sự hình thành cơng ty hợp vốn đơn giản Việt Nam 10 1.2... loại hình công ty: công ty hợp danh, công ty cổ phần, công ty hợp vốn đơn giản, công ty trách nhiệm hữu hạn Khác với pháp luật nước khác, Luật Thương mại Pháp không xếp công ty hợp vốn đơn giản vào