Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 1 TRẢ LỜI CÁC TÌNH HUỐNG TRONG ðẤU THẦU VN Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 2 Trả lời tình huống 1 • Nhà th ầ u là t ổ ch ứ c, cá nhân có ñủ t ư cách h ợ p l ệ theo quy ñị nh t ạ i ð i ề u 7, ð i ề u 8 c ủ a Lu ậ t ðấ u th ầ u • ð i ề u 7. T ư cách h ợ p l ệ c ủ a nhà th ầ u là t ổ ch ứ c – Nhà thầu là tổ chức có tư cách hợp lệ khi có ñủ các ñiều kiện sau ñây: 1. Giấy chứng nhận ñăng ký kinh doanh, Giấy chứng nhận ñầu tư ñược cấp theo quy ñịnh của pháp luật hoặc có quyết ñịnh thành lập ñối với các tổ chức không có ñăng ký kinh doanh trong trường hợp là nhà thầu trong nước; có ñăng ký hoạt ñộng do cơ quan có thẩm quyền của nước mà nhà thầu mang quốc tịch cấp trong trường hợp là nhà thầu nước ngoài; 2. Hạch toán kinh tế ñộc lập; 3. Không bị cơ quan có thẩm quyền kết luận về tình hình tài chính không lành mạnh, ñang lâm vào tình trạng phá sản hoặc nợ ñọng không có khả năng chi trả; ñang trong quá trình giải thể Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 3 Trả lời tình huống 1 • Nhà thầu là tổ chức, cá nhân có ñủ tư cách hợp lệ theo quy ñịnh tại ðiều 7, ðiều 8 của Luật ðấu thầu • ðiều 8. Tư cách hợp lệ của nhà thầu là cá nhân • Nhà thầu là cá nhân có tư cách hợp lệ khi có ñủ các ñiều kiện sau ñây: 1. N ă ng l ự c hành vi dân s ự ñầ y ñủ theo quy ñị nh pháp lu ậ t c ủ a n ướ c mà cá nhân ñ ó là công dân; 2. ðă ng ký ho ạ t ñộ ng h ợ p pháp ho ặ c ch ứ ng ch ỉ chuyên môn phù h ợ p do c ơ quan có th ẩ m quy ề n c ấ p; 3. Không b ị truy c ứ u trách nhi ệ m hình s ự Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 4 Trả lời tình huống 1 • Vì v ậ y n ế u TCT B tham d ự th ầ u (ký ñơ n d ự th ầ u và s ử d ụ ng n ă ng l ự c c ủ a mình trong HSDT) là h ợ p l ệ . • Còn ñơ n v ị A n ế u ch ứ ng minh là h ạ ch toán ñộ c l ậ p v ớ i TCT B thì c ũ ng ñượ c coi là h ợ p l ệ ñể tham gia ñấ u th ầ u và ñơ n d ự th ầ u c ủ a A ph ả i ñượ c ng ườ i có th ẩ m quy ề n c ủ a ñơ n v ị A ký tên và ñ óng d ấ u. • Vi ệ c ủ y quy ề n c ủ a Gð ñơ n v ị A cho phó Gð c ủ a mình ký và ñ óng d ấ u trong h ồ s ơ d ự th ầ u là h ợ p pháp lu ậ t. • Khi d ự th ầ u ñơ n v ị A ph ả i l ấ y kinh nghi ệ m và n ă ng l ự c c ủ a chính mình ch ứ không th ể l ấ y kinh nghi ệ m và n ă ng l ự c c ủ a TCT B mà mình tr ự c thu ộ c  Ch ữ ký và con d ấ u trong ñơ n d ự th ầ u là c ủ a ñơ n v ị A, nh ư ng kinh nghi ệ m và n ă ng l ự c c ủ a TCT B là không h ợ p l ệ . • Không th ể “ ủ y quy ề n” cho ng ườ i khác “d ự thi” h ộ ! Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 5 Trả lời tình huống 2 • ð i ề u 18. ðấ u th ầ u r ộ ng rãi 1. Việc lựa chọn nhà thầu ñể thực hiện gói thầu thuộc các dự án quy ñịnh tại ðiều 1 của Luật ðấu thầu này phải áp dụng hình thức ñấu thầu rộng rãi, trừ trường hợp quy ñịnh tại các ñiều từ ðiều 19 ñến ðiều 24 của Luật ðấu thầu này. 2. ðối với ñấu thầu rộng rãi, không hạn chế số lượng nhà thầu tham dự. Trước khi phát hành hồ sơ mời thầu, bên mời thầu phải thông báo mời thầu theo quy ñịnh tại ðiều 5 của Luật này ñể các nhà thầu biết thông tin tham dự. Bên mời thầu phải cung cấp hồ sơ mời thầu cho các nhà thầu có nhu cầu tham gia ñấu thầu. Trong hồ sơ mời thầu không ñược nêu bất cứ ñiều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh không bình ñẳng Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 6 Trả lời tình huống 2 • Nh ư v ậ y, ñố i v ớ i ñấ u th ầ u r ộ ng rãi, không h ạ n ch ế s ố l ượ ng nhà th ầ u tham d ự • ðể có ñượ c s ự c ạ nh tranh c ầ n ñả m b ả o 2 yêu c ầ u sau: – Không hạn chế sự tham gia của bất kỳ nhà thầu nào – Trong hồ sơ mời thầu không ñược nêu bất cứ ñiều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh không bình ñẳng  Hành ñộ ng nói trên c ủ a BMT rõ ràng là m ộ t hành ñộ ng làm h ạ n ch ế s ự tham gia c ủ a nhà th ầ u khác. Do v ậ y không phù h ợ p v ớ i Lu ậ t ðấ u th ầ u.  Trách nhi ệ m c ủ a BMT là ph ả i th ự c hi ệ n theo ñ úng các quy ñị nh ñể ñạ t ñượ c các m ụ c tiêu nêu trong Lu ậ t ðấ u th ầ u thay vì ñư a ra các áp ñặ t mang tính ch ủ quan nh ư trong tình hu ố ng 2 Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 7 Trả lời tình huống 3 ðiều 33. Tổ chức ñấu thầu 1. Phát hành hồ sơ mời thầu Hồ sơ mời thầu ñược phát hành cho các nhà thầu tham gia ñấu thầu rộng rãi, cho các nhà thầu theo danh sách ñược mời tham gia ñấu thầu hạn chế hoặc cho các nhà thầu ñã vượt qua bước sơ tuyển. Trường hợp hồ sơ mời thầu cần sửa ñổi sau khi phát hành thì phải thông báo ñến các nhà thầu ñã nhận hồ sơ mời thầu tối thiểu mười ngày trước thời ñiểm ñóng thầu. 2. Tiếp nhận và quản lý hồ sơ dự thầu Các hồ sơ dự thầu nộp theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu phải ñược bên mời thầu tiếp nhận và quản lý theo chế ñộ quản lý hồ sơ “Mật”. 3. Mở thầu Việc mở thầu phải ñược tiến hành công khai ngay sau thời ñiểm ñóng thầu ñối với các hồ sơ dự thầu ñược nộp theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu. Thông tin chính nêu trong hồ sơ dự thầu của từng nhà thầu phải ñược công bố trong buổi mở thầu, ñược ghi lại trong biên bản mở thầu có chữ ký xác nhận của ñại diện bên mời thầu, ñại diện nhà thầu và ñại diện cơ quan liên quan tham dự Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 8 Trả lời tình huống 3 • Cách hành xử của BMT ñã vi phạm công bằng, minh bạch của ñịnh nghĩa ðấu thầu (ðiều 4) • Nếu xem ñấu thầu như 1 cuộc thi nhằm chọn ra những thí sinh ñáp ứng yêu cầu và có giá cả cạnh tranh nhất thì Ban tổ chức (BMT) phải tôn trọng quy ñịnh cho cuộc thi và không loại trừ bất cứ trường hợp nào.    Tình huống xảy ra mặc dù có nguyên nhân khách quan, nhưng ñây là rủi ro mà nhà thầu phải chấp nhận. Nó là bài học kinh nghiệm cho các lần dự thầu tiếp theo của nhà thầu ñó. Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 9 Trả lời bài tập về nhà 1 ðiều 33. Tổ chức ñấu thầu 1. Phát hành hồ sơ mời thầu Hồ sơ mời thầu ñược phát hành cho các nhà thầu tham gia ñấu thầu rộng rãi, cho các nhà thầu theo danh sách ñược mời tham gia ñấu thầu hạn chế hoặc cho các nhà thầu ñã vượt qua bước sơ tuyển. Trường hợp hồ sơ mời thầu cần sửa ñổi sau khi phát hành thì phải thông báo ñến các nhà thầu ñã nhận hồ sơ mời thầu tối thiểu mười ngày trước thời ñiểm ñóng thầu. 2. Tiếp nhận và quản lý hồ sơ dự thầu Các hồ sơ dự thầu nộp theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu phải ñược bên mời thầu tiếp nhận và quản lý theo chế ñộ quản lý hồ sơ “Mật”. 3. Mở thầu Việc mở thầu phải ñược tiến hành công khai ngay sau thời ñiểm ñóng thầu ñối với các hồ sơ dự thầu ñược nộp theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu. Thông tin chính nêu trong hồ sơ dự thầu của từng nhà thầu phải ñược công bố trong buổi mở thầu, ñược ghi lại trong biên bản mở thầu có chữ ký xác nhận của ñại diện bên mời thầu, ñại diện nhà thầu và ñại diện cơ quan liên quan tham dự Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 10 Trả lời bài tập về nhà 1 • Theo khoản 24, ñiều 4 của Luật ñấu thầu, HSMT là toàn bộ tài liệu sử dụng cho ñấu thầu rộng rãi hoặc ñấu thầu hạn chế bao gồm các yêu cầu cho một gói thầu làm căn cứ pháp lý ñể nhà thầu chuẩn bị hồ sơ dự thầu và ñể bên mời thầu ñánh giá hồ sơ dự thầu nhằm lựa chọn nhà thầu trúng thầu; là căn cứ cho việc thương thảo, hoàn thiện và ký kết hợp ñồng. • Theo khoản 1, ñiều 33 của Luật ñấu thầu, trường hợp hồ sơ mời thầu cần sửa ñổi sau khi phát hành thì phải thông báo ñến các nhà thầu ñã nhận hồ sơ mời thầu tối thiểu 10 ngày trước thời ñiểm ñóng thầu.  Như vậy, BMT không gởi văn bản bổ sung HSMT ñến nhà thầu N với bất kỳ lý do nào là không phù hợp với Luật ñầu thầu.  Sự lý giải của BMT về việc không gửi văn bản bổ sung này cho cho nhà thầu N là dựa vào sự ñánh giá chủ quan ñối với 1 sự việc ñã qua và có thể suy diễn ñó là sự ñánh giá HSDT của nhà thầu N trước khi mở thầu.  Có nhiều lý do ñể 1 nhà thầu trong một gói thầu trước ñó không ñáp ứng yếu cầu về năng lực thiết bị, nhưng lại ñủ năng lực về thiết bị trong gói thầu tiếp theo do huy ñộng ñược thiết bị từ các hợp ñồng vùa hoàn thành, hoặc bổ sung thiết bị mới [...]... u th c hi n bi n pháp b o ñ m d th u trong giai ño n hai • Như v y, HSDT c a nhà th u AAA không có b o lãnh d th u là vi ph m Kho n 1, ñi u 27, Lu t ñ u th u • Tuy nhiên cách gi i quy t c a BMT l i không phù h p b i vì trong bu i l , các HSDT s ñư c m và và các thông tin ch y u s ñư c ghi l i trong biên b n m th u Do ñó, n u nhà th u không có b o lãnh d th u thi trong biên b n m th u ghi là không có... n u nhà th u không có b o lãnh d th u thi trong biên b n m th u ghi là không có và n u có thì ghi là có Sau bu i m th u, trong bư c ñánh giá sơ b , căn c biên b n m th u, BMT s lo i b các HSDT vi ph m các ñi u ki n tiên quy t n u trong HSMT Bu i m th u là ñ ghi nh n hi n tr ng v các HSDT ch không ph i bu i tuyên b k t qu xét th u Do v y, theo Lu t ñ u th u, vi c làm này c a BMT là không phù h p Biên . Trường Văn 7 Trả lời tình huống 3 ðiều 33. Tổ chức ñấu thầu 1. Phát hành hồ sơ mời thầu Hồ sơ mời thầu ñược phát hành cho các nhà thầu tham gia ñấu thầu rộng rãi, cho các nhà thầu theo danh sách. mời thầu theo quy ñịnh tại ðiều 5 của Luật này ñể các nhà thầu biết thông tin tham dự. Bên mời thầu phải cung cấp hồ sơ mời thầu cho các nhà thầu có nhu cầu tham gia ñấu thầu. Trong hồ sơ mời thầu. Lưu Trường Văn 1 TRẢ LỜI CÁC TÌNH HUỐNG TRONG ðẤU THẦU VN Biên soạn & giảng: TS. Lưu Trường Văn 2 Trả lời tình huống 1 • Nhà th ầ u là t ổ ch ứ c, cá nhân có ñủ t ư cách h ợ p l ệ theo quy ñị nh