Chương 2: INCOTERMS VÀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ Đinh Khương Duy Bộ môn Giao dịch thương mại quốc tế Khoa Kinh tế Kinh doanh quốc tế khuongduy@ftu.edu.vn 05/19/15 Đinh Khương Duy I KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MBQT Khái niệm 1.1 Hợp đồng mua bán hàng hoá  HĐMB tài sản (Điều 428 Bộ luật Dân 2005): Là thoả thuận theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản nhận tiền; bên mua có nghĩa vụ tốn nhận hàng  Mua bán hàng hoá (Điều Luật TM 2005): Là hoạt động TM, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu HH cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu HH theo thỏa thuận  HĐMB hàng hoá: Là thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển vào quyền sở hữu bên mua tài sản gọi hàng hoá tốn; Bên mua có nghĩa vụ tốn, nhận hàng quyền sở hữu HH 05/19/15 Đinh Khương Duy 1.2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế Căn xác định yếu tố quốc tế hợp đồng a Luật quốc tế: Điều Phụ lục Công ước La Haye 1964 Luật thống luật mua bán hàng hóa quốc tế: HĐMBHHQT ký kết bên có trụ sở thương mại đóng lãnh thổ quốc gia khác có thêm điều kiện sau: + Hàng hóa chuyên chở từ lãnh thổ quốc gia đến lãnh thổ quốc gia khác; + Hành vi chào hàng chấp nhận chào hàng thực lãnh thổ quốc gia khác nhau; + Việc giao hàng thực lãnh thổ quốc gia khác với quốc gia nơi tiến hành hành vi chào hàng chấp nhận chào hàng 05/19/15 Đinh Khương Duy Điều Công ước Viên 1980 HĐMBHHQT: Công ước áp dụng cho HĐMBHH bên có trụ sở thương mại quốc gia khác nhau; quốc tịch bên không xét đến xác định phạm vi áp dụng Công ước b Luật Việt Nam - Quy chế tạm thời số 4794/TN-XNK hướng dẫn việc ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương Bộ Thương nghiệp ban hành ngày 31/7/1991: HĐMBNT hợp đồng có tính chất quốc tế (chủ thể pháp nhân có quốc tịch khác nhau; hàng hóa dịch chuyển từ nước sang nước khác; đồng tiền toán ngoại tệ với hai bên) - Luật Thương mại 1997: HĐMBHH với thương nhân nước la HĐMBHH ký kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước => Yếu tố định gì? - 05/19/15 Đinh Khương Duy Luật Thương mại 2005 Nghị định 12/2006/NĐ-CP: “Mua bán hàng hóa quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu.” + Gián tiếp phủ nhận yếu tố quốc tịch; + Căn vào việc đối tượng hợp đồng giao qua biên giới; + Với HĐMBHHQT mà hàng hóa khơng có dịch chuyển qua biên giới khơng thuộc điều chỉnh Luật Thương mại 2005; + Tuy nhiên vào Bộ luật Dân 2005, coi hợp đồng có yếu tố nước ngồi dùng quy định Bộ luật để điều chỉnh - 05/19/15 Đinh Khương Duy Khái niệm HĐMBHHQT Là thoả thuận đương có trụ sở thương mại quốc gia khác theo bên gọi Bên bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu bên khác gọi Bên mua (Bên nhập khẩu) tài sản định, gọi hàng hoá ; Bên Mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận Đặc điểm  Đặc điểm chung: - Tự nguyện - Chủ thể thương nhân - Quy định quyền nghĩa vụ - Tính chất song vụ, bồi hồn, ước hẹn  05/19/15 Đinh Khương Duy Đặc điểm riêng: - Chủ thể hợp đồng: có trụ sở thương mại nước khác khu vực hải quan riêng; - Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan quốc gia - Đồng tiền: Có thể ngoại tệ với bên; - Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp + Điều ước thương mại quốc tế + Tập quán thương mại quốc tế + Án lệ, tiền lệ xét xử + Luật quốc gia  05/19/15 Đinh Khương Duy Điều kiện hiệu lực HĐMBHHQT  Chủ thể: Hợp pháp - Thương nhân Việt Nam nước + Điều Luật TM 2005: Thương nhân Việt Nam + Điều 16 Luật TM 2005: Thương nhân nước ⇒ Quyền kinh doanh XNK: NĐ 12/2006/NĐ-CP  Đối tượng: Hợp pháp Tham khảo NĐ12 CP/2006: Hàng tự XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK  Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp Điều 27 Luật TM 2005: Hình thức HĐMBHHQT văn bản, hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo… Nội dung: Hợp pháp Đủ điều khoản chủ yếu bắt buộc 05/19/15 Đinh Khương Duy Luật Việt Nam - Luật Thương mại 1997: đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, toán, giao hàng; - Luật Thương mại 2005: Không quy định, - Điều 402 Bộ luật Dân 2005: điều khoản  Luật quốc tế: - Công ước Viên 1980: + Điều 14: Chào hàng: hàng hoá, số lượng, giá cả; + Điều 19: yếu tố cấu thành thay đổi bản: Số lượng, giá, phẩm chất, toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải tranh chấp - Luật Anh: yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng; - Luật Pháp: yếu tố: đối tượng, giá  05/19/15 Đinh Khương Duy Nội dung a Các điều khoản trình bày  Thơng tin chủ thể  Số hiệu ngày tháng  Cơ sở pháp lý  Dẫn chiếu, giải thích, định nghĩa số thuật ngữ b Các điều khoản điều kiện  Các điều khoản chủ yếu: + Điều khoản đối tượng + Điều khoản tài + Điều khoản vận tải + Điều khoản pháp lý  Các điều khoản tuỳ ý c Một số lưu ý  Nội dung điều khoản phải chặt chẽ, chi tiết  Từ ngữ HĐ: Chính xác, súc tích, rõ nghĩa  Ngơn ngữ : thống phổ biến 05/19/15 Đinh Khương Duy 10 10.2 Quyền nghĩa vụ bên a Quyền  Bên gặp BKK: Miễn thi hành nghĩa vụ khoảng thời gian xảy BKK cộng thêm thời gian cần thiết để khắc phục hậu  Trường hợp BKK kéo dài thời gian quy định bên (bên bị ảnh hưởng tới quyền lợi) có quyền xin hủy HĐ mà khơng phải bồi thường b Nghĩa vụ  Bên gặp BKK: Thông báo BKK văn  Xác nhận lại thời gian quy định kèm theo giấy chứng nhận BKK quan chức 05/19/15 Đinh Khương Duy 100 Luật TM 2005 - Đ296: Trong trường hợp bất khả kháng bên thỏa thuận kéo dài thời hạn thực nghĩa vụ Hợp đồng; bên khơng có thỏa thuận hay khơng thỏa thuận thời hạn thực nghĩa vụ Hợp đồng tính thêm thời gian thời gian xảy trường hợp BKK cộng thêm thời gian hợp lý để khắc phục hậu không kéo dài qua thời hạn sau đây:  tháng hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ thỏa thuận không 12 tháng kể từ giao kết Hợp đồng  tháng hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ thỏa thuận 12 tháng kể từ giao kết Hợp đồng Trường hợp kéo dài thời hạn quy định khoản 1, bên có quyền từ chối thực hợp đồng khơng bên có quyền u cầu bên bồi thường 05/19/15 Đinh Khương Duy 101 10.3 Cách quy định Hợp đồng  Quy định khái niệm tiêu chí để khẳng định kiện BKK  Liệt kê đầy đủ kiện coi BKK, thủ tục tiến hành xảy BKK nhiệm vụ bên  Dẫn chiếu văn ICC ấn phẩm số 421  Quy định kết hợp 05/19/15 Đinh Khương Duy 102 Cách 1: Bất khả kháng Hai bên không chịu trách nhiệm việc không thực nghĩa vụ HĐ trường hợp Bất khả kháng Ngay xuất Bất khả kháng kiện nằm tầm kiểm sốt bên, việc khơng lường trước khơng nhìn thấy bao gồm khơng hạn chế:Chiến tranh, nội chiến, bạo loạn, đình cơng, thiên tai, bão lũ, động đất, sóng thần, nổ cháy, nhà xưởng hỏng hóc, can thiệp Chính phủ, bên bị ảnh hưởng gửi thông báo Fax cho bên Bằng chứng Bất khả kháng Cơ quan có thẩm quyền phát hành gửi cho bên vòng ngày Quá thời gian trên, Bất khả kháng không xem xét  Cách 2: Trường hợp BKK áp dụng theo văn 421 ICC Văn coi phần đính kèm theo Hợp đồng  05/19/15 Đinh Khương Duy 103 11.ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI 11.1 Khái niệm trọng tài thương mại quốc tế Trọng tài tự nhiên nhân pháp nhân bên thỏa thuận đảm nhận việc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng  Trọng tài thương mại: Là trọng tài giải tranh chấp thương mại  Trọng tài thương mại quốc tế: Là trọng tài có thẩm quyền giải tranh chất phát sinh kinh doanh quốc tế Hoạt động TTTMQT dựa sở pháp lý định  05/19/15 Đinh Khương Duy 104 11.2 Đặc điểm  Thẩm quyền giải trọng tài dựa thỏa thuận bên Giá trị pháp lý thỏa thuận trọng tài 05/19/15 Biểu ý chí bên đồng ý giao tranh chấp cho trọng tài giải Là sở pháp lý quy định thẩm quyền của Trọng tài Cơ sở tạo cho trọng tài có quyền hạn định việc giải tranh chấp bên theo quy định luật điều chỉnh hoạt động trọng tài theo quy tắc tố tụng trọng tài Là sở pháp lý tạo nên quyền tài phán Trọng tài Cơ sở pháp lý để Toà án khước từ thẩm quyền xét xử Đinh Khương Duy 105 Phán trọng tài có giá trị chung thẩm bên  Trọng tài TMQT chế định bị giới hạn Thoả thuận trọng tài vô hiệu thoả thuận trọng tài có quy định đề nằm ngồi thẩm quyền giải trọng tài theo luật trọng tài nước  Pháp luật trọng tài ngày phát triển hoàn thiện  05/19/15 Đinh Khương Duy 106 Ưu điểm:  Hiệu lực định trọng tài  Tính bí mật  Tính liên tục  Tính linh hoạt  Tiết kiệm thời gian  Duy trì quan hệ đối tắc  Trọng tài cho phép bên sử dụng kinh nghiệm chuyên gia  Tính chung thẩm hiệu lực định trọng tài với việc giải tranh chấp kinh doanh quốc tế 11.3 Phân loại  Trọng tài quy chế  Trọng tài vụ việc  05/19/15 Đinh Khương Duy 107 11.4 Quy trình xét xử trọng tài  Tự hòa giải, giải thương lượng  Thỏa hiệp trọng tài  Thành lập Hội đồng trọng tài  Hòa giải  Lựa chọn nguồn Luật xét xử  Các bên đưa chứng biện luận  Tiến hành xét xử  Phán Trọng tài  Các bên chấp hành phán 05/19/15 Đinh Khương Duy 108 Điều khoản trọng tài mẫu - UNCITRAL soạn thảo điều khoản trọng tài mẫu dùng cho trọng tài ad hoc ( Uncitral Model Arbitration Clause): All disputes controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach, termination or invalidity thereof shall be settled by arbitration in accordance with the Uncitral Arbitration Rules as at present in force - ICC: All dispute arising out of or relating to this contract shall be determined by arbitration in accordance with the International rules of the American Arbitration Association -VIAC: All disputes arising out of or in relating to this contract shall be finally settled by the Vietnam International Arbitration Centre at the Viet Nam Chamber of Commerce and Industry in accordance with its Đinh Khương Duy 109 Arbitration Rules” 05/19/15 Ví dụ  Cách 1: Mọi tranh chấp xảy phát sinh có liên quan tới Hợp đồng ưu tiên giải hịa giải, thương lượng Nếu khơng đạt đưa xét xử trọng tài Trọng tài lựa chọn Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phịng Thương mại cơng nghiệp Việt nam Mỗi bên chọn trọng tài, hai trọng tài cử người thứ ba làm chủ tịch HĐTT Luật xét xử luật Việt nam Phán trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài bên thua kiện chịu 05/19/15 Đinh Khương Duy 110  Cách 2: Mọi tranh chấp xảy phát sinh có liên quan tới Hợp đồng ưu tiên giải hịa giả, thương lượng Nếu khơng đạt đưa xét xử Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phòng Thương mại công nghiệp Việt nam theo thủ tục, quy chế trọng tài Phán trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài bên thua kiện chịu 05/19/15 Đinh Khương Duy 111 12 Điều khoản bảo hiểm Ví dụ: Bảo hiểm: Do người bán mua, bảo hiểm điều kiện “mọi rủi ro” cho 110% trị giá hoá đơn thương mại Giấy chứng nhận bảo hiểm ký hậu để trống, xuất trình khiếu nại tốn Cơng ty bảo hiểm Việt Nam, chi nhánh thành phố Hồ Chí Minh 05/19/15 Đinh Khương Duy 112 13 CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC  Điều khoản vận tải - Quy định tiêu chuẩn tàu chở hàng: tuổi tàu, khả biển, giấy đăng kiểm, quốc tịch treo cờ - Quy định mức bốc dỡ, thời gian bốc dỡ, mốc tính thời điểm bắt đầu thời gian bốc dỡ, thưởng phạt bốc dỡ 05/19/15 Đinh Khương Duy 113 Điều khoản phạt - Phạt chậm giao hàng - Phạt giao hàng không phù hợp số lượng, chất lượng - Phạt chậm toán - Phạt huỷ hợp đồng… Ví dụ: - Trường hợp giao hàng chậm bên bán phải trả tiền cho bên mua tiền bồi thường thiệt hại 0,25% trị giá số hàng giao chậm - Trường hợp giao hàng không đủ số lượng theo quy định hợp đồng lơ hàng xuất trả lại cho người bán…     Luật điều chỉnh/Luật áp dụng Hiệu lực HĐ Các điều khoản chung 05/19/15 Đinh Khương Duy 114 ... 1 .2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế Căn xác định yếu tố quốc tế hợp đồng a Luật quốc tế: Điều Phụ lục Công ước La Haye 1964 Luật thống luật mua bán hàng hóa quốc. .. FIO ? ?Incoterms nguyên tắc để giải thích điều kiện sở giao hàng khơng giải thích điều khoản khác Hợp đồng ” 05/19/15 Đinh Khương Duy 12 Incoterms 20 00 Incoterms 20 10 2. 1 Kết cấu Incoterms 20 00 2. 1.1... xếp hàng định (nếu có) mua hàng giao - Cung cấp chứng từ giao hàng thông thường - Người bán khơng có nghĩa vụ th tàu th hộ người mua (điểm so với ICT 20 00) 05/19/15 Đinh Khương Duy 37  -  - Nghĩa