MỤC LỤC CHƯƠNG – PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA Q́C TẾ – Khái qt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.2 Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.3 Các quy định pháp luật nguyên tắc ký kết nguyên tắc thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại – Các loại tranh chấp thường gặp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tranh chấp xung đột pháp luật 2 Tranh chấp điều kiện tên hàng (COMMODITY) Tranh chấp phẩm chất hàng hóa (QUALITY) 2.4 Tranh chấp điều khoản giao – nhận hàng (SHIPMENT/ DELIVERY) Tranh chấp giá (PRICE) 2.6 Tranh chấp vấn đề toán (settlement payment) 2.7 Tranh chấp điều kiện bao bì ký mã hiệu 2.8 Tranh chấp điều kiện bảo hành (Warranty) 2.9 Tranh chấp điều khoản khiếu nại 2.10 Tranh chấp nguyên nhân khác 3- Các phương thức giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Thương lượng trực tiếp bên tranh chấp Hòa giải bên tranh chấp 3 Giải tranh chấp theo thủ tục trọng tài thương mại Giải tranh chấp thương mại quốc tế Tòa án CHƯƠNG - THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP ĐỚI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM I Cơ chế giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Các nguyên tắc giải tranh chấp HĐ MBHH QT II Thẩm quyền giải tranh chấp HĐ MBHH QT Trình tự giải tranh chấp HĐ MBHH QT Thực tiễn hoạt động giải tranh chấp tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Những vấn đề đã đạt việc giải tranh chấp HĐ MBHHQT Những mặt còn tồn việc giải tranh chấp HĐ MBHH QT CHƯƠNG - MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM PHỊNG NGỪA CĨ HIỆU QUẢ VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA Q́C TẾ - Mợt kiến nghị quan nhà nước có thẩm quyền 1.1 Hồn thiện hệ thống pháp luật 1.2 Tuyên truyền phổ biến pháp luật 1.3 Nghiên cứu hiệu hoạt động quan tiến hành tố tụng hình kinh tế 1.4 Nghiên cứu nâng cao tính dân chủ hoạt động tố tụng - Một số kiến nghị việc thực hiện hoạt động phòng ngừa tranh chấp hiệu giải tranh chấp Chi nhánh Khuyến nghị lựa chọn luật áp dụng 2 Một số điều khoản nên đưa vào hợp đồng mua bán hàng hóa 3 Sử dụng tư vấn pháp lý trình soạn thảo thực thi hợp đồng nhằm phòng ngừa tốt tranh chấp giảm đến mức tối đa thiệt hại tranh chấp LỜI MỞ ĐẦU Ngày nay, kinh tế hội nhập cạnh tranh diễn ngày gay gắt Môi trường kinh tế sôi động mang đến nhiều hội đem lại nhiều thách thức doanh nghiệp Việt Nam Trong năm hoạt động, công ty Việt Nam không ngừng phát triển cải thiện công tác quản lý, củng cố quan hệ với bạn hàng lâu năm mở rộng thị trường Cơng ty có nỗ lực đổi từ lĩnh vực nhập ủy thác, công ty trở thành nhà cung cấp thiết bị máy móc thơng qua đấu thầu trọn gói, chào hàng cạnh tranh Một biều phát triển lượng hợp đồng xuất nhập cơng ty Việt Nam tăng lên nhanh chóng hợp đồng thương mại nước hợp đồng thương mại quốc tế Đó lí sau mà em chọn đề tài “Chế độ pháp lý giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo pháp luật hành)” làm đề án môn học Đề án bao gồm phần: Chương I: Chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương II: Thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế số công ty Việt Nam Chương III: Một số kiến nghị hoàn thiện hoạt động giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong trình nghiên cứu, em xin cảm ơn giúp đỡ dẫn thầy giáo TS.Nguyễn Hợp Toàn.; Đề án em cịn nhiều hạn chế thiếu sót, hi vọng nhận đóng góp thầy giáo CHƯƠNG – PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA Q́C TẾ – Khái qt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nội dung quan trọng pháp luật thương mại quốc tế Hiện quan niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhìn chung chưa thực có thống Các tài liệu nghiên cứu có liên quan cịn đề cập hợp đồng tên gọi khác nhau: Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi, hợp đồng mua ban ngoại thương, hợp đồng xuất nhập hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa cơng cụ pháp lý việc trao đổi hàng hóa Hợp đồng mua bán hàng hóa thoả thuận bên, người bán phải giao hàng nhận tiền người mua có quyền nhận hàng tốn Theo đó, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế trước hết hợp đồng mua bán hàng hố, mang đầy đủ đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hố Ngồi hợp đồng cịn có thêm yếu tố quốc tế - yếu tố nước vượt khỏi phạm vi quốc gia nên phải thoả mãn số yêu cầu yếu tố địi hỏi Điều Cơng ước La Hay 1964 mua bán quốc tế động sản hữu hình Điều Cơng ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) đưa yếu tố nước ngồi loại hợp đồng này, bên có trụ sở thương mại nước khác Như vậy, hai công ước không nhấn mạnh tới vấn đề quốc tịch bên xác định yếu tố nước hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việc khơng sử dụng yếu tố xuất phát từ thực tiễn thương mại đại khó xác định quốc tịch chủ thể kí kết hợp đồng quy định khác quốc tịch chủ nước khác So với Công ước La Haye 1964, công ước Viên 1980 bỏ cách xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế việc bên có địa điểm kinh doanh nước khác Công ước Liên minh Châu Mỹ luật áp dụng với hợp đồng quốc tế năm 1994 thông qua hội nghị liên minh châu Mỹ lần thứ tư pháp quốc tế xác định hợp đồng hợp đồng quốc tế bên có nơi cư trú nơi có trụ sở thương mại họ nước thành viên khác hợp dồng có mối quan hệ mặt đối tượng nước thành viên Sự đời công ước cho thấy, nước giới có nỗ lực việc thống hóa hài hịa hóa pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đặc điểm chung việc định danh hợp đồng MBHHQT công ước lấy tiêu chí bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại nước khác Bên cạnh ghi nhận Điều ước quốc tế, pháp luật nước có quy định hợp đồng MBHHQ Ví dụ: Luật Hợp đồng ngoại thương Trung Quốc 21/03/1985 – The foreign Economics Contract of The People’s Republic of China 1985 - (đã thay Luật Hợp đồng 1999) quy định hợp đồng xác lập tổ chức kinh tế Trung Quốc với Doanh nghiệp, tổ chức cá nhân nước coi hợp đồng ngoại thương Điều cho thấy pháp luật Trung Quốc lấy tiêu chí quốc tịch để xem xét hợp đồng có phải hợp đồng ngoại thương khơng Pháp luật Việt Nam lại dùng việc hợp đồng có yếu tố nước ngồi để xác định hợp đồng có phải hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo đó, mua bán hàng hóa quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển [3 - Điều 27.1] Xuất hàng hóa việc hàng hoá đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Nhập hàng hóa việc hàng hố đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Tạm nhập, tái xuất hàng hóa việc hàng hố đưa từ nước ngồi từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhập vào Việt Nam làm thủ tục xuất hàng hố khỏi Việt Nam Tạm xuất, tái nhập hàng hóa việc hàng hố đưa nước đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật, có làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam làm thủ tục nhập lại hàng hố vào Việt Nam Như vậy, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thống ý chí bên quan hệ mua bán hàng hố có yếu tố nước ngồi mà thơng qua đó, thiết lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý chủ thể đó.[18 tr 96] 1.2 Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vừa có điểm chung hợp đồng thương mại, vừa có đặc điểm riêng Thứ nhât, Về chất, hợp đồng thỏa thuận bên kí kết ngun tắc thống ý chí, bình đẳng, minh bạch,các bên có lợi Các nguyên tắc nguyên tắc hoạt động dân nói chung hoạt động thương mại nói riêng Thứ hai, hợp đồng hợp đồng song vụ có đền bù Các bên tham gia kí kết hợp đồng có quyền nghĩa vụ với Căn vào hợp đồng này, Bên xuất có nghĩa vụ giao hàng quyền sở hữu hàng giấy tờ liên quan, nhận tốn theo thỏa thuận; cịn Bên nhập có quyền nghĩa vụ nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa có nghĩa vụ tốn theo thỏa thuận Thứ ba, chủ thể loại hợp đồng cá nhân, pháp nhân kinh doanh có trụ sở nước khác nơi cư trú khác (trong trường hợp thương nhân trụ sở) Các cá nhân, pháp nhân kinh doanh phải thành lập theo quy định quốc gia mà họ mang quốc tịch có trụ sở Tuy nhiên, số trường hợp đặc biệt mua sắm phủ, Nhà nước chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Thứ tư, đối tượng hợp đồng phải loại hàng hóa khơng bị cấm mua bán quốc gia liên quan đến hợp đồng Vì theo cơng ước Viên 1980, Cơng ước La hay 1964 Công ước Liên minh Châu Mỹ luật áp dụng với hợp đồng quốc tế năm 1994 thơng lệ quốc tế, hàng hóa thường dịch chuyển qua biên giới quốc gia giai đoạn chào hàng chấp nhận chào hàng, chúng hình thành quốc gia khác Khi qua biên giới hải quan, hàng hóa phải tiến hành thủ tục hải quan xuất nhập theo quy định pháp luật nước liên quan quy chế quản lý hàng hóa xuất nhập Tuy có quy định cơng ước trên, pháp luật Việt Nam cịn quy định hàng hóa đưa vào khu vực riêng biệt lãnh thổ Việt Nam, coi khu vực hải quan riêng đối tượng hợp đồng Đồng thời, tính chuyển dịch hàng hóa, thơng thường pháp luật nước quốc tế ngầm hiểu hàng hóa đối tượng hợp đồng phải động sản Thứ năm, hợp đồng mua bán hàng hóa thường có hình thức văn Điều 27 Luật Thương mại Việt Nam quy định “Mua bán hàng hoá quốc tế phải thực sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Tuy nhiên, theo quy định pháp luật nhiều nước giới số điều ước mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế khơng thiết phải có hình thức văn Thứ sáu, loại hợp đồng có nội dung quyền nghĩa vụ bên liên quan hợp đồng Trong đó, hợp đồng quy định chủ yếu quyền nghĩa vụ người bán người mua liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu hàng hóa tốn tiền hàng Thứ bảy, Đồng tiền tốn hợp đồng mua bán quốc tế đồng nội tệ quốc gia đồng ngoại tệ bên liên quan với hợp đồng Việc toán tiến hành nhiều cách khác phổ biến toán qua hệ thống ngân hàng Tiếp đó, nguồn luật để điều chỉnh quan hệ hợp đồng đa dạng phức tạp Nguồn luật bao gồm luật quốc gia nước có liên quan đến hợp đồng, luật quốc tế, tập quán thương mại quốc tế Do nguồn luật phức tạp, nên quan giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng đa dạng thường chủ yếu tòa án nước có liên quan trọng tài, số trường hợp quan giải khác quan giải tranh chấp WTO, Những đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khiến cho tranh chấp loại hợp đồng phong phú đa dạng 1.3 Các quy định pháp luật nguyên tắc ký kết nguyên tắc thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nguyên tắc kí kết hợp đồng Pháp luật quốc tế quốc gia yêu cầu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải kí sở nguyên tắc tự do, tự nguyện, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng, tuân theo pháp luật quốc gia quốc tế Nguyên tắc việc tự giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế ghi nhận quy định cho phép bên loại trừ việc áp dụng Công ước Viên 1980 (CISG) làm giảm thay đổi hiệu lực điều khoản Cơng ước Mặt khác, khơng có điều khoản cụ thể quy định trực tiếp nguyên tắc số điều Công ước có từ ngữ liên quan đến nguyên tắc ví dụ “một đề nghị kí kết hợp đồng gửi cho hay nhiều người xác định coi chào hàng có đủ xác nêu rõ ý chí người chào hàng muốn buộc trường hợp có chấp nhận chào hàng…”(Điều 14) Điều 389 Bộ luật dân Việt Nam 2005 Điều 11 Luật thương mại 2005 quy định việc giao kết hợp đồng dân nói chung việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế nói riêng phải tn theo ngun tắc sau đây: - Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội - Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng, không bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép đe dọa, ngăn cản bên Nguyên tắc cho phép bên hoàn toàn tự thoả thuận quyền nghĩa vụ bên khuôn khổ pháp luật loại bỏ tất hợp đồng kí kết sở dùng bạo lực, bị đe doạ, bị lừa đảo nhầm lẫn Bên cạnh đó, đàm phán kí kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, bên hiểu biết luật nước mà khơng biết tới luật nước khác dẫn đến hậu hợp đồng khơng có giá trị pháp lý chứa đầy rủi ro tính trước mà bên ngờ tới hợp đồng bị tuyên bố vơ hiệu, hay hợp đồng sai hình thức Theo pháp luật Việt Nam, hợp đồng có hiệu lực đáp ứng điều kiện sau: - Chủ thể phải hợp pháp, nghĩa phải tuân thủ điều kiện pháp luật Việt Nam quy định Chủ thể phía Việt Nam loại hợp đồng phải có đăng kí kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 đáp ứng số điều kiện định tham gia hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế Quy định cụ thể chủ thể vừa đảm bảo cho bên có thơng tin xác đối tác mình, vừa góp phần tạo niềm tin cho đối tác nước làm ăn với doanh nghiệp Việt Nam Từ góp phần nâng cao vị Việt Nam mắt nhà kinh doanh quốc tế - Hình thức hợp đồng phải hợp pháp: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải kí kết hình thức văn có hiệu lực Mọi sửa đổi, bổ sung hợp đồng phải làm văn Quy định pháp luật Việt Nam chặt chẽ so với quy định vấn đề hình thức loại hợp đồng công ước Viên 1980 (CISG) chủ thể chịu điều chỉnh cơng ước Viên kí hợp đồng hình thức nào, kể lời khai nhân chứng (Điều 11) Tuy nhiên, Công ước quy định trường hợp hợp đồng văn có quy định u cầu thoả thuận việc sửa đổi hợc huỷ bỏ phải lập thành 10 thuộc điều chỉnh CISG quy định Điều Công ước Lựa chọn luật áp dụng vấn đề quan trọng khó khăn nhà đàm phán hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Việt Nam nói chung Chi nhánh nói riêng Chi nhánh có lựa chọn luật Việt Nam, luật quốc gia đối tác, luật quốc gia nước thứ ba, điều ước quốc tế CISG hay tập quán thương mại quốc tế… Việc Chi nhánh nên lưa chọn CISG làm nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế ba lý sau: - Thứ nhất, tránh khó khăn phải đàm phán lựa chọn luật quốc gia làm luật áp dụng cho hợp đồng Trên thực tế, việc lựa chọn luật quốc gia thường gặp phải nhiều khó khăn Nếu nhà đàm phán nước thường có xu hướng lựa chọn luật quốc gia điều lại khơng hồn tồn với nhà đàm phán Việt Nam Các nhà đàm phán Việt Nam nói chung Chi nhánh nói riêng cần hiểu việc dẫn chiếu đến luật Việt Nam khơng phải giải pháp tối ưu, pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế nói riêng Việt Nam hàm chứa nhiều quy định chưa phù hợp với điều kiện quốc tế, với pháp luật, tập quán thương mại quốc tế vậy, chưa thể bảo vệ cách hiệu lợi ích bên hợp đồng quốc tế Thêm nữa, Việc lựa chọn luật quốc gia nước ngồi đem lại rủi ro pháp lý cho Chi nhánh thiếu hiểu biết đầy đủ luật - Thứ hai, nguồn luật phổ biến điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế CISG phê chuẩn 66 quốc gia, có nhiều quốc gia bạn hàng lớn lâu dài Việt Nam Pháp, Mỹ, Italia, Liên bang Nga, Canada, Đức, Hà Lan, Australia, Trung Quốc Các công ty, doanh nghiệp 73 nước áp dụng quen áp dụng CISG cho hợp đồng mua bán hàng hoá ký với đối tác nước ngồi Vì vậy, Chi nhánh đề xuất việc áp dụng CISG dễ dàng đối tác chấp nhận Từ cịn ngăn ngừa tranh chấp trình thực hợp đồng cách hiểu khác - Thứ ba, có an tồn mặt pháp lý Việc tìm hiểu quy định CISG qua việc phân tích án lệ liên quan đến CISG thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế cho thấy quy định CISG phù hợp với thực tiễn thương mại quốc tế, thường doanh nghiệp công ty lựa chọn áp dụng án, đặc biệt trọng tài quốc tế dẫn chiếu đến giải tranh chấp Hơn nữa, với tư cách văn luật thực chất nhằm giải xung đột kinh doanh quốc tế, quy định Công ước coi hợp lý, thống nhiều mâu thuẫn hệ thống pháp luật khác giới, tạo bình đẳng người bán người mua quan hệ hợp đồng, giúp bên bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 2 Một số điều khoản nên đưa vào hợp đồng mua bán hàng hóa 2 Điều khoản quy định mối quan hệ bên “Relationship of the Parties” "The relationship of the parties under this agreement is that of an independent contractor and the company hiring the contractor In all matters relating to this agreement each party hereto shall be solely responsible for the acts of its employees and agents, and employees or agents of one party shall not be considered employees or agents of the other party Except as otherwise provided herein, no party shall have any right, power, or authority to create any obligation, express or implied, on behalf 74 of any other party Nothing in this agreement is intended to create or constitute a joint venture, partnership, agency, trust, or other association of any kind between the parties or persons referred to herein" Mối quan hệ bên "Mối quan hệ bên theo hợp đồng mang tính độc lập Trong tất vấn đề phát sinh liên quan tới hợp đồng này, bên theo tự chịu trách nhiệm cho hành động nhân viên đại lý mình, nhân viên hay đại lý bên không xem nhân viên hay đại lý bên Ngoại trừ nôi dung điều khoản này, khơng bên có quyền hạn, thẩm quyền, hay tư cách để tạo nghĩa vụ nào, thể hay ám chỉ, thay mặt bên Khơng nội dung hợp đồng có ý định tạo hay thiết lập liên doanh, hợp danh, đại lý, uỷ thác hay cộng tác khác phương thức bên hay người đề cập đây" Điều khoản xác định mối quan hệ bên tham gia hợp đồng Một số loại hợp đồng định tạo liên doanh, hợp danh, đại lý, ủy thác hợp đồng hợp tác kinh doanh (BT), hợp đồng ủy thác đại lý Một số hợp đồng kinh doanh lại tạo quyền hạn pháp lý cho bên ràng buộc bên hợp đồng nghĩa vụ khác Một vài mối quan hệ tạo khả trách nhiệm liên quan tới nhân viên cho nhân viên công ty khác Khi tranh chấp xảy ra, tồ án đơi lúc xác định liên doanh, hợp danh, uỷ thác, đại lý hay cộng tác khác hữu bên khơng có ý định Những kiểu mối quan hệ đồng nghĩa bên có phải chịu trách nhiệm thay mặt bên kia, hay hành động khác thay mặt bên Để tránh khả xảy việc mối quan hệ 75 bị nhìn nhận hữu bên khơng chủ đích, điều khoản cần đưa vào hợp đồng 2 Hiệu lực phần Khi pháp luật thay đổi khiến điều khoản hợp đồng trở nên thực thi hay chí vơ hiệu, tồn hợp đồng vơ hiệu theo chứa đựng điều khoản trái luật hay thực thi Để đảm bảo lợi ích bên quyền trách nhiệm bên khơng hồn tồn bị phần hợp đồng bị tuyên bố vơ hiệu Tịa án Chi nhánh nên đưa điều khoản sau vào hợp đồng "Severability "If any provision of this agreement shall be declared by any court of competent jurisdiction to be illegal, void, or unenforceable, the other provisions shall not be affected but shall remain in full force and effect If the non-solicitation or non-competition provisions are found to be unreasonable or invalid, these restrictions shall be enforced to the maximum extent valid and enforceable" Hiệu lực phần "Nếu điều khoản hợp đồng tồ án có thẩm quyền tun bố vơ hiệu, điều khoản cịn lại không bị ảnh hưởng giữ nguyên hiệu lực thực đầy đủ Nếu điều khoản hạn chế cạnh tranh thấy không hợp lý bị vô hiệu, hạn chế thực thi với phạm vi hiệu lực giá trị cao theo quy định pháp luật" Một điều khoản cho phép án xoá 76 điều khoản điều khoản lại hợp đồng giữ nguyên giá trị, cho dù pháp luật quy định trách nhiệm án, xong việc đưa điều khoản vào có ích trường hợp án cho phép tập trung vào điều khoản vi phạm Bên cạnh đó, mà hợp đồng có điều khoản khác khơng cạnh tranh hay không thoả thuận ngầm, điều khoản cho phép tồ án giải thích điều khoản tn thủ theo quy định pháp luật Ví dụ, điều khoản khơng cạnh tranh giải thích chủ sở hữu trước doanh nghiệp không tiến hành hoạt động kinh doanh tương tự phạm vi 50 dặm kế từ địa điểm kinh doanh cũ Nếu pháp luật giới hạn phạm vi 10 dặm hay 20 dặm tối đa điều khoản hiệu lực phần khơng loại bỏ tính hiệu lực điều khoản khơng cạnh tranh mà cho phép tồ án áp dụng phạm vi 10 dặm hay 20 dặm theo quy định pháp luật, 50 dặm hợp đồng 2 Chuyển giao / Hợp đồng phụ - "Assignment/Subcontracting "Neither party shall have the right to assign or subcontract any part of its obligations under this agreement" Hay điều khoản - Chuyển giao/Hợp đồng phụ "Không bên quyền chuyển giao hay kí kết hợp đồng phụ trách nhiệm theo hợp đồng này" 77 Điều khoản ngăn ngừa việc Chi nhánh hay phía đối tác kí kết hợp đồng khỏi việc chuyển giao toàn hợp đồng hay phần hợp đồng cho cá nhân hay doanh nghiệp khác Việc chuyển giao hợp đồng xuất Chi nhánh công ty hay đối tác kí kết hợp đồng bị sáp nhập/mua lại, hay chuyển đổi hoạt động (một chủ sở hữu nhận chuyển giao hợp đồng này) Trong đó, việc kí kết hợp đồng phụ xuất nhà thầu phụ độc lập hay công ty khác thuê mướn để thực công việc mà vốn Chi nhánh công ty hay đối tác kí kết hợp đồng có trách nhiệm thực Đa số hợp đồng nhìn nhận chuyển giao trừ có điều khoản kiểu xuất hợp đồng để ngăn ngừa việc chuyển giao Điều khoản không ngăn cản bên hợp đồng việc đồng ý chuyển giao hay kí kết hợp đồng phụ, mà cịn thể khơng có đồng ý việc chuyển giao hay ký hợp đồng phụ vi phạm hợp đồng 2 Bảo hiểm Điều khoản yêu cầu bên trì hợp đồng bảo hiểm để bảo vệ thân bên khỏi thiệt hại phát sinh từ việc thực thi hành động bắt buộc theo hợp đồng Nếu có yêu cầu thiệt hại khơng có bảo hiểm bên gây thiệt hại khơng thể tốn theo u cầu đó, người bị thiệt hại (khơng phải bên hợp đồng) kiện doanh nghiệp bạn (người không gây thiệt hai) rằng, với tư cách bên đối tác hợp đồng, doanh nghiệp bạn có phần trách nhiệm thiệt hại Khi có hợp đồng bảo hiểm, doanh nghiệp bạn 78 loại trừ khỏi kiện tụng kiểu Một điểm cần ý không cẩn thận điều khoản từ chỗ nhằm giảm thiểu rủi ro tới chỗ trở thành gánh nặng khơng thể thực Đó số tiền bảo hiểm phải mức thích hợp, khơng q thấp để bên bảo vệ khỏi yêu cầu bồi thường, cao để không gây khó khăn tốn cho bên Điều khoản bảo hiểm yêu cầu Chi nhánh trì hợp đồng bảo hiểm với số tiền đủ để đảm bảo tất yêu cầu bồi thường với bên cần xem xét kỹ lưỡng nhằm hướng tới số tiền bảo hiểm tương thích Điều khoản có rủi ro khơng thoả mãn u cầu đoạn "với số tiền bảo hiểm thích hợp mặt thương mại”bị bỏ Nội dung điều khoản: "Insurance: Each party agrees to maintain insurance in commercially reasonable amounts calculated to protect itself and the other party to this agreement from any and all claims of any kind or nature for damage to property or personal injury, including death, made by anyone, that may arise from activities performed or facilitated by this contract, whether these activities are performed by that company, its employees, agents, or anyone directly or indirectly engaged or employed by that party or its agents" Hoặc, "Bảo hiểm: Mỗi bên đồng ý trì bảo hiểm với số tiền bảo hiểm thích hợp mặt thương mại để bảo vệ thân bên hợp đồng từ tất khiếu nại loại hình hay trạng thái cho thiệt hại tài sản hay thương tích cá nhân, bao gồm tử vong, gây ai, mà phát sinh từ hành động thực hay liên quan tới hợp đồng này, cho dù hành động thực doanh nghiệp đó, nhân viên, đại lý hay trực tiếp hay gián tiếp tham gia hay tuyển dụng bên hay đại lý 79 bên đó" 2 Đưa điều khoản “giới hạn trách nhiệm hay thiệt hại”vào hợp đồng hay thoả thuận kinh doanh quan trọng Trong hợp đồng, điều khoản quy định sau - Limit of Liability "In no event shall either party be liable to the other or any third party in contract, tort or otherwise for incidental or consequential damages of any kind, including, without limitation, punitive or economic damages or lost profits, regardless of whether either party shall be advised, shall have other reason to know or in fact shall know of the possibility If one party to this contract causes damages to the other party, the injured party has the right to recover the cost of the damages from the party causing the injury Damage costs that could be recovered include direct damages, which are damages that are a direct result of what happened, like medical costs or property damage, and indirect damages Indirect damages are those that are not directly caused by the other party but that are incurred because the party was injured For example, if Business One manufacturers and delivers a widget with a loose flywheel to Business Two and the flywheel comes off injuring Business Two’s customer, the injury to Business Two’s customer would be direct damages resulting from Business One’s faulty widget The damage to Business Two’s business reputation from the accident would be indirect damages to Business Two " Tiếng Việt 80 Giới hạn Trách nhiệm "Khơng có trường hợp mà bên phải chịu trách nhiệm với bên hay với bên thứ ba hợp đồng, phương thức khác cho thiệt hại mang tính nhân hay phụ thêm hình thức bao gồm, không giới hạn, thiệt hại kinh tế hay trừng phạt, không quan tâm tới việc bên có biết, có lý khác để biết hay thực tế biết khả xảy Nếu bên gây thiệt hại cho bên kia, bên chịu thiệt hại có quyền bồi thường tất chi phí cho thiệt hại từ bên gây thiệt hại Các chi phí thiệt hại bồi thường bao gồm thiệt hại trực tiếp, vốn thiệt hại kết trực tiếp từ xảy ra, chẳng hạn chi phí ý tế hay thiệt hại tài sản, thiệt hại gián tiếp Thiệt hại gián tiếp thiệt hại không trực tiếp gây bên bên bị thiệt hại phải chịu Ví dụ, bên A sản xuất giao sản phẩm khiếm khuyết tới bên B sản phẩm gây thiệt hai cho khách hàng bên B thiệt hại mà khách hàng bên B phải chịu thiệt hại trực tiếp từ sai sót bên A Cịn thiệt hại tới danh tiếng bên B thiệt hại gián tiếp " Điều khoản có nghĩa bên chịu thiệt hại bồi thường cho chi phí thiệt hại phái sinh xuất phát từ thiệt hại trực tiếp Nó khơng có tác động lên trách nhiệm bên thiệt hại trực tiếp Các thiệt hại mang tính kết hay phụ thêm lớn, từ bỏ chúng cách thức để giảm thiểu rủi ro hợp đồng Một vài hệ thống pháp luật có yêu cầu điều khoản khước từ trách nhiệm hợp đồng phải thực rõ ràng để thực thi đầy đủ Vì lý đó, điều khoản thường 81 có định dạng chữ hoa, bơi đậm, hay có phơng chữ lớn bình thường để đảm bảo khác biệt rõ nét với điều khoản khác hợp đồng Một lựa chọn khác là: - Limit of Liability "In no event shall either party be liable for any incidental or consequential damages Seller’s liability and buyer’s exclusive remedy for any cause of action arising in connection with this contract or the sale or use of the goods, whether based on negligence, strict liability, breach of warranty, breach of contract, or equitable principles, is expressly limited to, at seller’s option, replacement of, or repayment of the purchase prices for that portion of the goods with respect to which damages are claimed All claims of any kind arising in connection with this contract or the sale or use of the goods shall be deemed waived unless made in writing within sixty (60) days from the date of seller’s delivery, or the date fixed for delivery in the event of nondelivery" Hoặc - "Khơng có trường hợp mà bên phải chịu trách nhiệm cho thiệt hại mang tính phát sinh thêm Trách nhiệm bên bán việc bồi thường bên mua cho nguyên hành động phát sinh liên quan tới hợp đồng hay việc mua bán hay việc sử dụng hàng hoá, dù sở lơ đễnh, trách nhiệm chặt chẽ, vi phạm cam kết, vi phạm hợp đồng hay nguyên tắc, giới hạn rõ ràng, với lựa chọn bên bán, việc thay thế, hay trả lại tiền mua hàng cho số lượng hàng hoá gây thiệt hại 82 Tất yêu cầu với phương thức phát sinh liên quan tới hợp đồng hay việc mua bán hay việc sử dụng hàng hoá xem bị từ bỏ trừ soạn thành văn vòng sáu mươi (60) ngày từ ngày giao người bán, hay ngày ấn định việc giao nhận trường hợp không giao nhận" Điều khoản đưa vào hợp đồng mua bán bên bán Nó loại bỏ thiệt hại mang tính hậu thay mặt hai bên Nó giới hạn trách nhiệm bên bán cho loại thiệt hại với lựa chọn liệt kê điều khoản, theo lựa chọn bên bán, thiệt lập tình trạng hợp đồng giới hạn cho hành động phát sinh từ hợp đồng Đây khuôn mẫu để đưa ràng buộc hợp đồng, theo giảm thiểu khả đề nghị hay khiếu nại phát sinh Nếu Chi nhánh đối tượng chịu khiếu nại khác (trong trường hợp người bán) điều khoản lợi rõ nét Nếu Chi nhánh đối tượng đưa khiếu nại (trong điều khoản người mua) nội dung điều khoản thể nhượng quan trọng hầu hết hệ thống pháp luật cho phép khiếu nại hợp đồng thực tối thiểu vòng năm kể từ ngày phát sinh kiện khiếu nại 2 Kế thừa chuyển giao "Successors and Assigns: This agreement shall be binding on and inure to the benefit of the parties hereto and their respective heirs, legal or personal representatives, successors, and assigns" Hay, "Kế thừa Chuyển giao: Hợp đồng ràng buộc có hiệu lực lợi ích bên theo hợp đồng người thừa kế, người đại diện pháp lý hay đại diện theo uỷ quyền, người kế thừa hay nhận chuyển giao" Thông thường hợp đồng ràng buộc bên tham gia kí kết hợp 83 đồng Thậm chí họ kế thừa/chuyển giao từ bên hợp đồng sang bên mới, việc kế thừa/chuyển giao hợp đồng người chuyển giao người nhận chuyển giao, không yêu cầu bên chuyển giao hay bên nhận chuyển giao tiếp tục có trách nhiệm với hợp đồng Điều quan trọng yêu cầu bên nhận kế thừa/chuyển giao tuân thủ đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng Còn nhiều trường hợp khác dẫn tới việc bên hợp đồng thay đổi, chẳng hạn doanh nghiệp bị bán hay chủ sở hữu doanh nghiệp qua đời Trong trường hợp này, khơng có điều khoản kế thừa/chuyển giao, hợp đồng khơng ràng buộc bên hay bên kế thừa Nếu Chi nhánh muốn bắt buộc bên hợp đồng thực trọn vẹn toàn thời hạn hợp đồng, điều khoản cần đưa vào Sử dụng tư vấn pháp lý trình soạn thảo thực thi hợp đồng nhằm phòng ngừa tốt tranh chấp giảm đến mức tối đa thiệt hại tranh chấp Sử dụng tư vấn pháp lý trình soạn thảo thực thi hợp đồng nhằm phòng ngừa tốt tranh chấp giảm đến mức tối đa thiệt hại tranh chấp Với biến động nhanh mạnh thị trường giới, doanh nghiệp nói chung Chi nhánh nói riêng khó khăn việc lường trước việc xảy để hạn chế nguy xảy tranh chấp Bên cạnh cán phụ trách soạn thảo hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải thực nhiều công việc lúc, khiến không tránh khỏi việc không theo kịp thay đổi liên tục pháp luật nước pháp luật quốc tế Vì thế, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà độ phức tạp cao, có ảnh hưởng lớn đến sự phát triển Chi nhánh, Chi nhánh nên thuê luật sư giàu kinh nghiệm lĩnh vực để tư vấn soạn thảo 84 điều khoản thực hợp đồng Chi nhánh tránh để tình trạng bị pháp luật "sờ gáy”và khơng cịn cách giải khác sử dụng đến việc thuê luật sư Việc thuê luật sư từ giai đoạn khoản chi phí nhỏ so với thiệt hại gây cho Chi nhánh điều khoản hợp đồng không chi tiết khơng có, việc thực hợp đồng không tiến hành Nếu xảy tranh chấp, Chi nhánh thường tiến hành việc thuê luật sư Tuy nhiên, việc lựa chọn luật sư cần phải Chi nhánh cân nhắc kĩ lưỡng Bởi cơng ty văn phịng luật có ưu riêng luật sư có lĩnh vực chuyên môn riêng Tốt nhất, Chi nhánh nên lựa chọn cơng ty luật cụ thể có uy tín để hợp tác lâu dài để giúp công ty luật hiểu rõ Chi nhánh, từ đưa từ vấn thích hợp với mục đích kinh doanh Chi nhán 85 KẾT LUẬN Trong giai đoạn môi trường kinh doanh ngày sôi động, cạnh tranh diễn mạnh mẽ, hội mở thách thức đặt với công ty Việt Nam Nhưng với nỗ lực khơng ngừng hồn thiện hoạt động công tác quản lý, quan hệ với bạn hàng khắc phục hạn chế tồn tại, em tin công ty Việt Nam đạt nhiều thành tựu đường phát triển VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT Bộ luật Dân Quốc hội khoá XI, kỳ họp thứ thông qua ngày 14/6/2005; Bộ luật Tố tụng Dân Quốc hội khoá XI, kỳ họp thứ thông qua ngày 15/6/2004; Luật Thương mại Quốc hội khoá X, kỳ họp thứ 10 thông qua ngày 25/12/2001; 86 Luật Doanh nghiệp Quốc hội khố X, kỳ họp thứ 10 thơng qua ngày 25/12/2001; Nghị số 35/2005/QH 11ngày 14/6/2005 việc thi hành Bộ luật Dân 2005; Luật Tổ chức Toà án Nhân dân năm 2002; Pháp lệnh Trọng tài Thương mại năm 2003; Nghị định số 12/2006/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia công q cảnh hàng hóa với nước ngồi; Nghị định số 44/2001/NĐ-CP ngày 2/8/2001 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 57/1998/NĐ-CP; 10.Nghị định số 25/2004/NĐ-CP ngày 15/1/2004 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh Trọng tài thương mại; 11.Công ước Viên 1980 mua bán hàng hoá 87 ... pháp lý giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo pháp luật hành) ” làm đề án môn học Đề án bao gồm phần: Chương I: Chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương II: Thực. .. quát hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nội dung quan trọng pháp luật thương mại quốc tế Hiện quan niệm hợp đồng mua. .. thương, hợp đồng xuất nhập hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa cơng cụ pháp lý việc trao đổi hàng hóa Hợp đồng mua bán hàng hóa thoả thuận bên, người bán phải giao hàng nhận