Đang tải... (xem toàn văn)
Khái niệm "đầu tư " theo Viện Ngôn ngữ học, từ điển Tiếng việt là việc
Chương 1: Những vấn đề lý luận về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT. 1.1. Khái niệm về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT. 1.1.1. Khái niệm, đặc điểm về đầu tư theo hợp đồng BOT. a) Khái niệm về đầu tư theo hợp đồng BOT. Khái niệm "đầu tư " theo Viện Ngôn ngữ học, từ điển Tiếng việt là việc "Bỏ nhân lực, vật lực, tài lực vào công việc gì trên cơ sở tính toán hiệu quả kinh tế, xã hội ". Trong khoa học kinh tế, đầu tư được quan niệm là hoạt động sử dụng các nguồn lực hiện tại, nhằm đem lại cho nền kinh tế, xã hội những kết quả trong tương lai lớn hơn các nguồn lực đã sử dụng để đạt được các kết quả đó. Dưới góc độ pháp lý, đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn, tài sản theo các hình thức và cách thức do pháp luật quy định hoạt động nhằm mục đích lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế, xã hội khác.Trong khoa học pháp lý và trong thực tiễn xây dựng chính sách, pháp luật về đầu tư, hoạt động đầu tư chủ yêú được đề cập đến là hoạt động đầu tư kinh doanh với bản chất " là sự chi phí của cải vật chất nhằm mục đích làm tăng giá trị tài sản hay tìm kiếm lợi nhuận". Hoạt động đầu tư sẽ được tiến hành dưới các hình thức đầu tư nhất định theo quy định của pháp luật và tùy thuộc vào khả năng, điều kiện nhu cầu của mỗi chủ thể đầu tư. Và một trong các hình thức đầu tư đó là đầu tư theo hợp đồng. Theo quy định của pháp luật hiện hành và trong phạm vi nghiên cứu của đề tài, nội dung khoá luận nghiên cứu về các hình thức đầu tư theo các hợp đồng BOT, BTO, BT (gọi chung là hợp đồng dự án) trong lĩnh vực xây dựng cơ sở hạ tầng. Các hình thức BOT, BTO, BT có ý nghĩa quan trọng trong việc thu hút vốn đầu tư vào cơ sở hạ tầng (giao thông, sản xuất và kinh doanh điện, cấp thoát nước, xử lý chất thải…). Thay vì phải đầu tư vốn để xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng quan trọng này, Nhà nước đã áp dụng những chính sách ưu đãi cho nhà đầu tư để có được hệ thống hạ tầng cơ sở thông qua việc nhận chuyển giao quyền sở hữu các công trình bằng những phương thức chuyển giao khác nhau từ phía nhà đầu tư. Theo quy định tại K17- Đ3 Luật Đầu tư năm 2005 và tại K1- Đ2 Quy chế đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT ban hành kèm theo NĐ78 (sau đây gọi tắt là Quy chế 78) thì khái niệm hợp đồng BOT được định nghĩa như sau: hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (BOT): là hợp đồng được ký giữa cơ quan Nhà nước có thầm quyền và nhà đầu tư để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời gian nhất định; hết thời hạn nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho Nhà nước Việt Nam. b) Đặc điểm về đầu tư theo hợp đồng BOT. • Về cơ sở pháp lý : hoạt động đầu tư hay việc đầu tư vốn để kinh được tiến hành trên cơ sở hợp đồng ký kết giữa nhà đầu tư với Nhà nước (các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền). Nhà đầu tư trực tiếp tiến hành hoạt động đầu tư kinh doanh với tư cách pháp lý của mình phù hợp với nội dung thỏa thuận trong hợp đồng. Khi đó, nhà đầu tư ngoài việc phải tuân thủ Luật Đầu tư thì việc giao kết, thực hiện hợp đồng còn phải phù hợp với các quy định về hợp đồng trong kinh doanh, thương mại quy định tại Bộ Luật dân sự và Luật Thương mại 2005 . • Về chủ thể ký kết hợp đồng: chủ thể tham gia đàm phán và ký kết hợp đồng dự án bao gồm một bên là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và một bên là nhà đầu tư. Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ký kết hợp đồng dự án (sau đây gọi chung là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền) là các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, ủy ban nhân dân tỉnh (UBND), thành phố trực thuộc Trung ương (sau đây gọi chung là ủy ban nhân dân cấp tỉnh) hoặc các cơ quan trực thuộc của các cơ quan này được ủy quyền ký kết hợp đồng dự án. Đây là nét đặc thù của các hợp đồng dự án so với các hợp đồng khác trong quan hệ Thương mại và Đầu tư, bởi trong các quan hệ đó thì tổ chức, cá nhân có vốn đầu tư thường giữ vai trò là chủ thể của hợp đồng. Nhà đầu tư: là chủ thể của hợp đồng dự án: bao gồm các tổ chức, cá nhân đầu tư vốn thực hiện dự án. Pháp luật hiện hành không phân biệt nhà đầu tư là tổ chức hay cá nhân, là nhà đầu tư trong nước hay nhà đầu tư nước ngoài như trong các văn bản pháp luật trước đây. Những đối tượng này đều có thể tham gia đầu thầu dự án và nếu trúng thầu sẽ trở thành một bên chủ thể của hợp đồng, sẽ tham gia đàm phán, ký kết hợp đồng với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền. Thêm vào đó, nhà đầu tư khi thực hiện dự án BOT đều phải tính đến yếu tố lợi nhuận. Vấn đề này, ngay khi tham gia đấu thầu dự án họ đã phải phân tích tính hiệu quả của hoạt động đầu tư kinh doanh thông qua các yếu tố về vốn đầu tư, nhu cầu thị trường, thời hạn thu hồi vốn, các ưu đãi và các hỗ trợ đầu tư…Thuận lợi về những yếu tố này cùng với những chính sách bảo đảm, các cam kết đầu tư từ nước sở tại sẽ tạo lên tính hấp dẫn đối với nhà đầu tư từ đó tạo ra hiệu quả đầu tư – lợi ích kinh tế cho Nhà nước. • Về đối tượng, nội dung của hợp đồng: đối tượng của hình thức đầu tư theo hợp đồng BOT là: các công trình kết cấu hạ tầng. Các dự án trong lĩnh vực này có thể là xây dựng, vận hành công trình kết cấu hạ tầng mới hoặc mở rộng, cải tạo, hiện đại hóa, và vận hành, quản lý các công trình hiện có được Chính phủ khuyến khích thực hiện bao gồm: đường quốc lộ, đường liên tỉnh, liên huyện, cầu, hầm và các công trình, tiện ích có liên quan; đường sắt, đường xe điện; sân bay, cảng biển, cảng sông, bến phà…K1-Đ3 Quy chế 78. Việc quy định các Danh mục này xuất phát trong từng lĩnh vực đầu tư và việc xây dựng công trình nào phải có quy hoạch từ trước tức là phải nằm trong Danh mục các dự án đầu tư đã được Chính phủ phê duyệt. Trên thực tế, để thu hút các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vốn vào các dự án Quốc gia, Thủ tướng Chính phủ ban hành Danh mục các dự án Quốc gia kêu gọi đầu tư nước ngoài giai đoạn 2006-2010 kèm theo Quyết định 1290/QĐ-Ttg năm 2007 trong đó xác định Danh mục các dự án Quốc gia đã được Quốc hội phê chuẩn. Điều này, đã tạo cơ sở pháp lý cho việc quy định các ưu đãi, hỗ trợ cũng như các chính sách của Nhà nước ta giành cho nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư và các dự án BOT nằm trong Danh mục này. Nội dung của hợp đồng dự án: thông thường nội dung của bất kỳ hợp đồng nào cũng là sự thỏa thuận về quyền và nghĩa vụ của các bên có liên quan đến những nghĩa vụ mà mỗi bên phải thực hiện trong hợp đồng vì quyền lợi của bên kia. Trong hợp đồng dự án, bao gồm sự thỏa thuận về quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư và Nhà nước liên quan đến việc xây dựng, kinh doanh và chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam. Nhà đầu tư sẽ bỏ vốn để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời hạn cụ thể đã thoả thuận trong hợp đồng dự án. Khi hết thời hạn, công trình này được chuyển giao không bồi hoàn cho Chính phủ Việt Nam. Về phía nhà đầu tư, sau khi được cấp giấy chứng nhận đầu tư và kí kết hợp đồng dự án thì có các quyền và nghĩa vụ cơ bản như: quyền thực hiện dự án theo hợp đồng, quyền quản lí kinh doanh công trình, quyền được hưởng các ưu đãi, đảm bảo đầu tư song song với các nghĩa vụ vận hành, công trình cung ứng sản phảm dịch vụ và chuyển giao cho nhà nước. Theo đó, Nhà nước- với tư cách là một bên chủ thể của hợp đồng dự án cũng phải thực hiện cam kết với nhà đầu tư và tôn trọng lợi ích của họ. • Về phương thức thực hiện hợp đồng dự án: sau khi kí kết hợp đồng nhà đầu tư bỏ vốn để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng mới hay cải tạo, nâng cấp các công trình hiện có. Trong quá trình thực hiện dự án đầu tư này, nhà đầu tư phải thành lập Doanh nghiệp BOT (hay Doanh nghiệp dự án) theo quy định của pháp luật để tổ chức quản lí, kinh doanh dự án. Doanh nghiệp này có thể trực tiếp quản lí, kinh doanh công trình dự án hoặc thuê tổ chức quản lí với điều kiện doang nghiệp chịu toàn bộ trách nhiệm của tổ chức quản lý. Đây cũng chính là nét khác biệt so với một hình thức đầu tư theo hợp đồng khác: đó là hợp đồng hợp tác kinh doanh ( BCC ). Sự khác biệt này xuất phát từ lĩnh vực đầu tư và thời hạn đầu tư của hợp đồng BOT thường dài hơn nhiều so với hợp đồng BCC cũng như tính chất của hoạt động đầu tư theo hợp đồng đó. Với việc thành lập Doanh nghiệp dự án giúp nâng cao trách nhiệm của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng đảm bảo cho dự án đầu tư sẽ mang lại hiệu quả kinh tế, xã hội nhất định. • Về thời điểm chuyển giao quyền sở hữu công trình gắn liền với quyền quản lý, vận hành, khai thác của nhà đầu tư cho nhà nước và phương thức thanh toán đền bù của Nhà nước cho nhà đầu tư. Đảm bảo thực hiện đầy đủ những cam kết, thỏa thuận trong hợp đồng dự án khi xây dựng xong công trình, nhà đầu tư tiến hành quản lý và kinh doanh công trình này trong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu tư và có lợi nhuận hợp lý. Hết thời hạn kinh doanh, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình cho Nhà nước. Điều này đã tạo niềm tin cho các nhà đầu tư yên tâm đầu tư vốn xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng ở Việt Nam. Bởi đây không chỉ là mô hình đầu tư theo hợp đồng phổ biến ở Việt Nam mà nó còn là hình thức đầu tư rất được ưa chuộng và được ghi nhận trong pháp luật đầu tư của hầu hết các nước trên thế giới. ở Việt Nam, theo báo cáo của Bộ kế hoạch và đầu tư (BKH&ĐT) về tình thực hiện các Nghị định của Chính phủ về đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, BTO, BT, (kèm theo tờ trình số 3654/Ttr-BKH ngày 23/5/2006 trình Thủ tướng Chính phủ về giải trình dự thảo Nghị định đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT áp dụng cho đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài) sau gần 7 năm thực hiện hai Quy chế đầu tư BOT trong nước và nước ngoài (tức đến năm 2006) cả nước có 60 dự án đầu tư và lĩnh vực cơ sở hạ tầng nhưng chủ yếu là dự án đầu tư BOT. Và dự án BOT đầu tiên được cấp giấy phép vào tháng 3 năm 1995 là hợp đồng triển khai nhà máy nước Bình An được kí kết giữa UBNDTP.HCM và tập đoàn Emas Utilities Sad[...]... xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý về đầu tư theo các hợp đồng trên, nó được lý giải bởi các cơ sở lý luận và thực tiễn sau: Thứ nhất, cơ sở lý luận của việc ban hành khung pháp lý chung về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT cho đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài: Sự tồn tại của hai văn bản pháp luật quy định về đầu tư theo hợp đồng BOT trong nước (NĐ77) và đầu tư nước ngoài (NĐ62) và việc thi... theo hợp đồng BOT, BTO, BT về xây dựng cơ sở hạ tầng theo nguyên tắc bất kể nhà đầu tư nào khi bỏ vốn vào đầu tư cũng đều được " áp dụng một luật chơi chung, một sân chơi chung" Thứ hai, về cơ sở thực tiễn của việc ban hành khung pháp lý chung về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT: Theo báo cáo tổng kết tình hình thực hiện các Nghị định của Chính phủ về đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, BTO và BT thời... pháp luật đầu tư của Việt Nam, đánh dấu những thay đổi căn bản bước đầu về sự ghi nhận của pháp luật trong việc điều chỉnh và quy định các hình thức đầu tư nước ngoài, ngoài hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC đã được quy định từ năm 1987 Trong Luật Đầu tư nước ngoài năm 1996 tiếp tục ghi nhận thêm hai hình thức đầu tư theo hợp đồng mới trong xây dựng hạ tầng cơ sở đó là: hợp đồng BTO, hợp đồng BT Tuy... của đất nước Theo đó, hình thức đầu tư theo hợp 1 Nguồn: 1 Giáo trình Đầu tư- Đại học Luật Hà Nội- Nxb CAND, Hà Nội, 2006, tr.38 đồng BOT, BTO, BT cũng cần được pháp luật quy định thống nhất về nội dung và hình thức Do vậy, ngày 11/5/2007, Chính phủ đã ban hành Quy chế đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT áp dụng thống nhất cho đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài kèm theo Nghị định 78 Quy chế này đã... thảo Quy chế mới về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT vẫn tồn tại nhiều ý kiến khác nhau xung quanh vấn đề quy định về tỷ lệ vốn tự có bắt buộc (30%) của nhà đầu tư trên tổng vốn đầu tư của dự án Theo ý kiến của Ngân hàng Nhà nước Việt nam: vẫn giữ nguyên tỷ lệ vốn tối thiểu (30%) của nhà đầu tư nhưng đề nghị quy định cụ thể những trường hợp đặc biệt mà tỷ lệ vốn sở hữu của nhà đầu tư để thực hiện dự... cao đòi hỏi chúng ta phải đổi mới về pháp luật, trong đó có pháp luật về hợp đồng BOT, BTO, BT Để hoàn thiện pháp luật về hình thức đầu tư theo các mô hình này trong lĩnh vực xây dựng kết cấu cơ sở hạ tầng, một trong những vấn đề cơ bản và trọng tâm là phải nhận diện những đặc thù về mặt chủ thể của những hợp đồng trên, từ đó có hướng điều chỉnh pháp luật đầu tư để phù hợp với thông lệ quốc tế nhằm huy... thể của hợp đồng nói chung là các bên ký kết hợp đồng và có quyền lợi, nghĩa vụ phát sinh trên cơ sở hợp đồng đã ký kết Từ khái niệm về hợp đồng BOT, BTO, BT như đã trình bày ở phần trước có thể thấy chủ thể của các hợp đồng dự án này bao gồm: cơ quan Nhà nước có thẩm quyền tham gia ký kết hợp đồng và nhà đầu tư Pháp luật hiện hành quy định nhà đầu tư – với tư cách là chủ thể thực hiện dự án BOT tư ng... phù hợp với lý luận và thực tiễn đặt ra, góp phần củng cố hơn nữa niềm tin cho các nhà đầu tư và khắc phục những mâu thuẫn chồng chéo giữa các văn bản pháp luật có liên quan 1.3.Vai trò, ý nghĩa của đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT với sự phát triển kinh tế, xã hội của Việt Nam Cũng trong báo cáo đánh giá thực trạng thu hút vốn, sử dụng đầu tư trong nước và nước ngoài theo hình thức hợp đồng BOT, BTO,. .. chuyên dùng…khi quyền của nhà đầu tư trong nướcc chỉ dừng lại ở việc được hưởng miễn thuế nhập khẩu với máy móc, thiết bị… Do vậy, việc ban hành Nghị định về đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, BTO và BT áp dụng thống nhất cho nhà đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài không chỉ nhằm quy định chi tiết các quy định về vấn đề này của Luật Đầu tư, mà còn góp phần khắc phục những hạn chế của các Nghị định... hành Quy chế đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, BTO, BT áp dụng cho đầu tư nước ngoài kèm theo Nghị định số 62/1998/NĐ-CP ngày 15 tháng 8 năm 1998 và được sửa đổi bổ sung theo nghị định số 02/1999/NĐ-CP ngày 27 tháng 1 năm 1999 Văn bản pháp luật này không chỉ đưa ra định nghĩa về các loại hợp đồng mà còn quy định một cách khá chi tiết, cụ thể các vấn đề có liên quan đến hoạt động đầu tư theo hình thức . 1: Những vấn đề lý luận về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT. 1.1. Khái niệm về đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT. 1.1.1. Khái niệm, đặc điểm về đầu tư theo. 23/5/2006 trình Thủ tư ng Chính phủ về giải trình dự thảo Nghị định đầu tư theo hợp đồng BOT, BTO, BT áp dụng cho đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài)