ÔN TẬP LUẬT THƯƠNG MẠI I Doanh nghiệp tư nhân, Hộ kinh doanh Thủ tục đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh, điều kiện để hộ kinh doanh cấp giấy chứng nhận ĐKKD Thủ tục ĐKKD: Việc ĐKKD hộ KD thực quan đăng ký kinh doanh cấp huyện cá nhân người đại diện hộ gia đình hộ kinh doanh thực bước: - Gửi đơn ĐKKD hộ kd cá thể đến quan ĐKKD cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh Với ngành nghề mà pl quy định phải có chứng hành nghề kèm theo đơn phải có hợp lệ chứng hành nghề cá nhân đại diện hộ gia đình - Nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy định - Cơ quan ĐKKD xét cấp giấy CNĐKKD cho hộ kinh doanh cá thể (trong thời hạn ngày) Điều kiện để hộ KD cấp GCNĐKKD: (Nghị định 109/2004) - Về chủ thể, công dân đủ 18 tuổi tất hộ gia đình, trừ ng chưa thành niên, người bị hạn chế lực trách nhiệm dân sự, bị án tước quyền hành nghề… Mỗi cá nhân hộ gia đình ĐKKD hộ KD cá thể - Về tên hộ KD: trường hợp hộ KD cá thể có tên riêng tên khơng trùn với tên hộ KD cá thể đăng ký phạm vi huyện - Nghành nghề KD không bị PL cấm - Cá nhân đại diện chủ hộ KD cá thể thực đầy đủ thủ tục ĐKKD (như trên) Phân tích đặc điểm pháp lý hộ KD, phân biệt hộ kinh doanh với DNTN Khái niệm hộ KD cá thể: Hộ kd cá thể cá nhân hộ GĐ làm chủ, ĐKKD địa điểm, sử dụng không 10 lao động, ko có dấu chịu trách nhiệm tồn tài sản với hoạt động kinh doanh Đặc điểm pháp lý hộ KD: - Do cá nhân hộ gia đình làm chủ - Hộ KD cá thể thường kinh doanh với quy mô nhỏ hẹp (dựa vào yếu tố như: địa điểm kd, số lượng lao động, ) - Chủ hộ KD cá thể chịu trách nhiệm vô hạn hoạt động kinh doanh tồn tài sản (việc trả nợ thực triệt để tài sản cá nhân thành viên hộ gia đình tồn tài sản họ) Phân biệt hộ KD với DNTN Đặc điểm pháp lý DNTN, phân biệt đặc điểm pháp lý DNTN so với CTY TNHH 1TV Đặc điểm pháp lý DNTN: - Do cá nhân làm chủ - Quan hệ sở hữu vốn DN: khơng có phân biệt (tách bạch) vốn đầu tư tài sản chủ sở hữu - Phân phối lợi nhuận: không đặt có chủ sh - Khơng có tư cách pháp nhân (duy nhất), khơng có độc lập tài sản (tài sản chủ DNTN không đọc lập với tài sản DNTN) - Chế độ trách nhiệm: chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn trước khoản nợ nghĩa vụ tài khác phát sinh q trình hoạt động doanh nghiệp Phân biệt đặc điểm pháp lý DNTN so với CTY THHH TV DNTN xếp vào loại thương nhân Với cách quy định LDN khơng có để xác định DNTN loại thương nhân loại thương nhân Tuy nhiên dựa tư cách pháp lý chủ DNTN, tư cách thương nhân gắn chặt với cá nhân chủ DNTN, hầu hết quy định chủ DN dành quyền cho chủ DNTN khơng phải DN,… có sở để xếp DNTN vào loại thương nhân cá nhân Các quyền nghĩa vụ chủ DNTN DNTN - Theo Điều 143 LDN chủ DNTN có tồn quyền định tất hoạt đọng kinh doanh DN Ví dụ như: chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản DN; chủ động lựa chọn nghành nghề, địa bàn đầu tư, ký kết HĐ, thuê lao động,…chủ DNTN thực quyền với danh nghĩa DN Ngồi ra, chủ DNTN cịn có quyền đặc thù cho thuê, bán, tạm ngừng hoạt động kinh doanh - Nghĩa vụ chủ DNTN trường hợp chấm dứt hoạt động hộ kinh doanh cá thể: hộ KD cá thể bị thu hồi giấy CNĐKKD trường hợp sau đây: - khơng tiến hành hoạt động kd vịng 60 ngày, kể từ ngày đc cấp GCNĐKKD - Ngừng hoạt động KD 60 ngày mà k thông báo với cq ĐKKD cấp huyện nơi ĐKKD - Chuyển địa điểm kd sang quận, huyện khác - kinh doanh nghành nghề bị cấm Người nước ngồi có phép thành lập DNTN khơng? Vì sao? Người nước ngồi phép thành lập DNTN việt nam Theo quy định điều 13 LDN thì: tổ chức, cá nhân việt nam, tổ chức cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Theo khoản điều 13, Người nước ngồi khơng thuộc trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp tư nhân II CƠNG TY HỢP DANH Trình bày hiểu biết hai loại thành viên công ty Hợp danh - Thành viên hợp danh + CTHD phải có thành viên hợp danh, thành viên HD phải cá nhân + TVHD chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ tài sản cơng ty( TVHD phải tồn tài sản chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty) + TVHD người định tồn phát triển công ty mặt pháp lý thực tế + TVHD không làm chủ DNTN làm TVHD công ty khác (trừ trường hợp đồng ý TVHD lại) + TVHD không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành nghề kinh doanh cơng ty + TVHD khơng chuyển phần tồn phần vốn cơng ty cho người khác khơng chấp nhận TVHD lại + CTHD tiếp nhận thÊM TVHD , điều phải chấp nhận HĐTV + Tư cách thành viên CTHD chấm dứt khi: thành viên chết bì tịa án tun bố chết, tích, bị hạn chế lực hành vi dân sự; Thành viên tự nguyện rút khỏi công ty bị khai trừ khỏi cơng ty - Thành viên góp vốn + TVGV tổ chức cá nhân + TVGV chịu trách nhiệm khoản nợ cty phạm vi số vốn góp vào cơng ty (thành viên góp vốn chịu trách nhiệm tài sản thành viên công ty đối vốn) + TVGV bị hạn chế quyền thành viên công ty: không tham gia quản lý công ty, không hoạt động kinh doanh nhân danh công ty (các quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn quy định LDN Điều lệ cơng ty) + TVGV có quyền tham gia thảo luận định vấn đề sửa đổi bổ sung điều lệ cty, quyền nghĩa vụ TVGV, tổ chức lại giải thể cty; có quyền hưởng lợi nhuận hàng năm tương ứng với số vốn góp vào cty; chuyển nhượng vốn góp cho người khác; có quyền nhân danh người khác thực kinh doanh nghành nghề cty Ngĩa vụ góp vốn thành viên cơng ty Hợp danh, thủ tục góp vốn cty Hợp danh (điều 131) Khi thành lập cơng ty, thành viên phải góp vốn vào vốn điều lệ công ty: + TVHD TVGV phải góp đủ hạn số vốn cam kết + TVHD khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho cơng ty + Trường hợp có thành viên góp vốn chưa góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty Trong trường hợp này, thành viên góp vốn liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định HĐTV + Số vốn mà thành viên cam kết góp vào cơng ty phải ghi rõ ràng điều lệ cơng ty Trình tự góp vốn vào cơng ty (đối với tất loại hình cơng ty) - B1: xác định chủ thể góp vốn có thuộc đối tượng phép góp vốn khơng - B2: xác định loại tài sản góp vốn( tiền, vàng, ngoại tệ tự chuyển đổi, quyền sử dụng đất,…) - B3: tiến hành định giá tài sản vốn góp khơng phải tiền (nếu góp vốn thành lập doanh nghiệp thành viên sáng lập người định giá, góp vốn doanh nghiệp hoạt động th tổ chức định giá) - B4: lập cam kết vốn góp - B5: cấp giấy chứng nhận vốn góp cho thành viêN sau thành viên góp đủ hạn số vốn cam kết Quy định PL tổ chức, quản lý công ty Hợp danh Ai đại diện theo pháp luật công ty Hợp danh Về tổ chức: Tổ chức CTHD bao gồm: chủ sử hữu công ty, hội đồng thành viên, giám đốc , tổng giám đốc cơng ty ban kiểm sốt.(ban kiểm sốt có khơng có, chủ sở hữu thành viên HĐTV) Chủ sở hữu công ty bầu Hội đồng thành viên, bầu Ban kiểm soát Hội đồng viên bầu Giám đốc, tổng giám đốc Ban kiểm soát kiểm soát Hội đồng thành viên, Giam đốc, tổng giám đốc công ty Về quản lý: có quan hệ mật thiết thành viên nên việc quản lý cơng ty HD chịu điều chỉnh PL Các thành viên cty có quyền tự thỏa thuận việc quản lý, điều hành cơng ty Chỉ thành viên HD có quyền quản lý cơng ty, TVGV khơng có quyền Việc quản lý công ty HĐ phải tuân theo số vấn đề như: +Hội đồng HD quan định cao cty bao gồm tất thành viên( HĐTV bao gòm TVHD TVGV) + Việc tiến hành họp chủ tịch HĐTV triệu tập theo yêu cầu TVHD + Khi định vấn đề quan trọng CTY phải đc tổng số ¾ thành viên HD đồng ý Cịn với vấn đề khác quan trọng cần 2/3 tổng số TVHD đồng ý Về người đại diện theo pháp luật CTHD: trình hoạt động cơng ty, thành viên HD có quyền đại diện theo pháp luật cơng ty Đại diện theo pháp luật cho CTHD chủ tịch HĐTV, Giam đốc, Tổng giam đốc công ty, đại diện cho công ty quan hệ với nhà nước, đại diện cho cty với tư cách nguyên đơn bị đơn vụ kiện , tranh chấp thương mại Quy định vốn góp thành viên hợp danh, thành viên góp vốn? Khi thành lập cơng ty, thành viên phải góp vốn vào vốn điều lệ công ty: + TVHD TVGV phải góp đủ hạn số vốn cam kết + TVHD khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho cơng ty + Trường hợp có thành viên góp vốn chưa góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty Trong trường hợp này, thành viên góp vốn liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định HĐTV + Số vốn mà thành viên cam kết góp vào cơng ty phải ghi rõ ràng điều lệ công ty Những ưu điểm hạn chế Cty Hợp danh so với DNTN Ưu điểm: - CTHD có tư cách pháp nhân, cịn DNTN khơng có tư cách pháp nhân -Có thể huy động nguồn vốn lớn từ thành viên HD thành viên góp vốn -Có tách bạch tài sản tài sản vốn góp vào cơng ty tài sản khác cơng ty -Tập trung trí tuệ kinh doanh nhiều thành viên, mối quan hệ xã hội -mặc dù kinh doanh chung thành viên tương đối độc lập tiến hành kinh doanh Hạn chế: -CTHD có nhiều rủi ro có nhiều người đại diện theo pháp luật -Khó đưa định vấn đề quan trọng công ty cân fcos đồng ý thành viên HD So sánh CTHD DNTN Giong nhau: DN họat động theo LDN Chủ DNTN thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn DNTN CTHD chủ đầu tư cá nhân công dân VN nước tối thiểu cá nhân tham gia (tổ ngồi chức tham gia với tư cách thành viên góp vốn) vốn thuộc sở hữu chủ DNTN, thuộc sở hữu thành viên chuyển sang sở hữu công ty, phải chuyển sang tài sản doanh nghiệp công ty trách nhiệm tài chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn có hai loại trách nhiệm: trách sản chủ đt nhiệm vô hạn liên đới TVHD trách nhiệm hữu hạn TVGV tư cách pháp lý khơng có tư cách pháp nhân có tư cách pháp nhân kể từ ngày đkkd tổ chức quản lý người đại diện theo pl (chủ có nhiều người đại diện theo DNTN) pháp luật (các thành viên HD) Pl việt nam quy định CTHD khác với quy định CTHD giới Pháp luật VN quy định cơng ty HD có tư cách pháp nhân, điều khác so với quy định pl nhiều nước giới công ty HD mang chất đối nhân, nhiên việc qđ CTHD có tư cách pháp nhân tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư, việc tiếp cận nguồn vốn, xây dựng lòng tin, uy tín thị trường, đặc biệt bối cảnh kinh tế mở Đặc điểm pháp lý công ty HD (chủ sở hữu, chế độ trách nhiệm, tư cách pháp lý, huy động vốn) - CTHD phải có thành viên chủ sở hữu chung gọi thành viên hợp danh (ngoài thành viên hợp danh có thành viên góp vốn) - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty (vô hạn) - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm số vốn góp vào cơng ty - CTHD có tư cách pháp nhân - CTHD không phát hành chứng khoán (cổ phiếu, trái phiếu) So sánh thành viên HD với thành viên góp vốn CTHD (chủ thể, chế độ trách nhiệm, quyền quản lý công ty, chuyển nhượng vốn) Giống nhau: TVHD TVGV thành viên công ty HD thuộc Hội đồng thành viên Tiêu chí Thành viên hợp danh Chủ thể Thành viên góp vốn TVHD cá nhân với TVGV cá nhân hay tổ chức, thành viên HD CTHD có khơng có TVGV Chế độ trách TVHD chịu trách nhiệm vô hạn nhiệm liên đới với nghĩa vụ tài sản hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tồn tài sản Về quyền TVHD có quyền tham gia quản lý quản lý cơng cơng ty, có quyền nhân danh cơng ty ty tiến hành hoạt động kinh doanh Chuyển TVHD không chuyển nhượng vốn nhượng vốn góp cơng ty cho người khác, không đồng ý thành viên HD lại TVGV chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ tài sản cơng ty số vốn góp vào CTHD TVGV khơng có quyền tham gia quản lý cơng ty, k có quyền nhân danh cơng ty tiến hành hoạt động kinh doanh TVGV có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty cho người khác Thành viên góp vốn có phải chủ sở hữu cty hợp danh khơng Phải: : khơng phải thành viên sang lập thành viên góp vốn thành viên thuôc Hội đồng thành viên, Hội đồng thành viên quan định cao công ty HD TVGV quyền tham gia biểu Hội đồng thành viên việc tổ chức lại giải thể công ty( xét thấy quyền quan trọng) - Căn vào ngành nghề kinh doanh: với nghành nghề kinh doanh có điều kiện, thành viên cơng ty phải đáp ứng điều kiện đó, thể chứng hành nghề Các trường hợp chấm dứt tư cách thành viên cơng ty - Khơng cịn sở hữu vốn góp doanh nghiệp (có thể chuyển nhượng toàn bộ, doanh nghiệp mua lại toàn bộ, tặng cho tồn bộ, dùng tồn vốn góp để trả nợ,…) - Cá nhân chết, tổ chức bị giải thể - Cá nhân bị Tòa án tuyên bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân (chỉ áp dụng với thành viên hợp danh công ty hợp danh) - Bị khai trừ theo Điều lệ doanh nghiệp theo định chủ sở hữu doanh nghiệp 10 Cán cơng chức trỏ thành thành viên cơng ty khơng Có Chỉ có cán cơng chức người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan khơng có quyền góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Cịn cán bộ, cơng chức, viên chức khơng giữ chức vụ có quyền góp vốn để trở thành thành viên doanh nghiệp 11 Cán cơng chức giám đốc, phó giám đốc công ty khong Không Theo Điều 37 Luật phịng chống tham nhũng quy định, cán bộ, cơng chức viên chức không thành lập, tham gia thành lập tham gia quản lý điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, CTCP, CTHD, HTX, bệnh viện tư, trường học tư tổ chức nghiên cứu khoa học, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác 12 Trường hợp không chia tách doanh nghiệp Khơng chia tách doanh nghiệp khơng có thống đồng ý Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên hay Chủ sở hữu công ty Chú ý: việc chia, tách phải thực số công ty loại Chia công ty: công ty phải liên đới chịu trách nhiệm tài sản với công ty bị chia Công ty bị chia chấm dứt tư cách pháp lý Tách công ty: công ty bị tách công ty liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản công ty bị tách Công ty bị tách tồn tư cách pháp lý 13 Trình tự góp vốn vào cơng ty (đối với tất loại hình cơng ty) - B1: xác định chủ thể góp vốn có thuộc đối tượng phép góp vốn khơng - B2: xác định loại tài sản góp vốn( tiền, vàng, ngoại tệ tự chuyển đổi, quyền sử dụng đất,…) - B3: tiến hành định giá tài sản vốn góp khơng phải tiền (nếu góp vốn thành lập doanh nghiệp thành viên sáng lập người định giá, góp vốn doanh nghiệp hoạt động th tổ chức định giá) - B4: lập cam kết vốn góp - B5: cấp giấy chứng nhận vốn góp cho thành viên VIII PHÁ SẢN Những chủ thể có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Chủ thể có quyền: +Chủ nợ: chủ nợ có bảo đảm phần chủ nợ khơng có bảo đảm +Người lao động: có quyền nộp đơn nhận thấy doanh nghiệp khơng có khả trả lương, lâm vào tình trạng phá sản +Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (chủ thể đặc biệt) +Cổ đông công ty cổ phần +Thành viên hợp danh công ty hợp danh - Chủ thể có nghĩa vụ: doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Hậu pháp lý định mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, HTX thủ tục tố tụng phá sản Hoạt động DN, HTX chịu quản lý tòa án Một số hoạt động doanh nghiệp bị cấm hạn chế, phải có đồng ý tòa án văn Doanh nghiệp phải kiểm kê tài sản doanh nghiệp nộp cho tòa án Chủ nợ gửi danh sách khoản nợ cho tòa án thời hạn 60 ngày Doanh nghiệp phải thông báo thông tin phá sản tới NLĐ phương tiện thông tin đại chúng So sánh thủ tục đòi nợ đặc biệt với thủ tục địi nợ thơng thường dân Giống nhau: thủ tục đòi nợ thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ bên có quyền Khác nhau: thủ tục đòi nợ đặc biệt mang tính chất tập thể tốn sở tài sản cịn lại thực sau có định tịa án thủ tục địi nợ thơng thường mang tính chất cá nhân tốn sở có thực sau hết hạn hợp đồng Phân tích mở thủ tục phá sản theo quy định luật PS Trình bày thủ tục nộp đơn thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Thủ tục nộp đơn Những đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn: chủ nợ (khơng có đảm bảo có đảm bảo phần), người lao động, chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh, chủ doanh nghiệp, HTX (người đại diện theo pl) có nghĩa vị nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải có nội dung sau:… Thủ tục thụ lý đơn (Điều 22 LPS): Sau nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thấy cần sửa đổi đơn, bổ sung tài liệu Tồ án u cầu người nộp đơn thực việc sửa đổi, bổ sung thời hạn mười ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Toà án Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, kể từ ngày người nộp đơn xuất trình biên lai nộp tiền tạm ứng phí phá sản Trường hợp người nộp đơn khơng phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản ngày thụ lý đơn ngày Toà án nhận đơn Toà án phải cấp cho người nộp đơn giấy báo thụ lý đơn Thành phần tham dự hội nghị chủ nợ, điều kiện hợp lệ hội nghị chủ nợ Thành phần tham dự hội nghị chủ nợ: - Những người sau có quyền tham gia hội nghị chủ nợ + chủ nợ có tên danh sách chủ nợ chủ nợ ủy quyền cho người khác tham gia hội nghị chủ nợ + đại diện cho NLĐ, đại diện cơng đồn NLĐ ủy quyền + người bảo lãnh sau trả nợ thay cho DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản - trường hợp này, họ trở thành chủ nợ khơng có đảm bảo Nghĩa vụ tham gia HN chủ nợ +người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ, trường hợp khơng tham gia ủy quyền +trường hợp khơng có người đại diện cho DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục định người đại diện cho DN, HTX tham dự hội nghị chủ nợ Điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ: Hội nghị chủ nợ hợp lệ có đầy đủ điều kiện sau đây: -quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ 2/3 tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia -có tham gia người có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ Hội nghị chủ nợ họp để làm Để bàn luận đưa định thủ tục phục hồi hoạt động DN, HTX Căn vào đâu để tòa án định mở thủ tục phá sản Căn vào đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ thể có quyền nghĩa vụ, xác định tình trạng DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Nội dung định mở thủ tục phá sản Quyết định mở thủ tục phá sản phải có nội dung sau đây: a) Ngày, tháng, năm định; b) Tên Toà án; họ tên Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản; c) Ngày số thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; tên, địa người làm đơn yêu cầu; d) Tên, địa doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; đ) Thời gian, địa điểm khai báo chủ nợ hậu pháp lý việc không khai báo 10 Hậu pháp lý việc định mở thủ tục phá sản (phân biệt với định tuyên bố phá sản) Hậu pháp lý việc định mở thủ tục phá sản: - hoạt động DN, HTX chịu giám sát Tịa án -Tịa án cử người quản lý - số hoạt động DN, HTX bị cấm hạn chế - doanh nghiệp phải kiểm kê tài sản theo bảng kê chi tiết nộp cho Tòa án - chủ nợ phải gửi danh sách khoản nợ đến tòa án, vòng 60 ngày - doanh nghiệp, HTX phải thông báo việc bị phá sản đến người lao động phương tiện thông tin đại chúng 11 Thủ tục phụ hồi doanh nghiệp, DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Để định áp dụng thủ tục phục hồi kinh doanh, thẩm phán phải kiểm tra xem xét điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, tiến hành hoạt động đảm bảo cho việc áp dụng thủ tục phục hồi kinh doanh sau: - Sau có định mở thủ tục phá sản chủ sử hữu DNNN có định áp - dụng biện pháp tài sản đặc biệt đối vơi DN Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh DN, - HTX Qúa trình thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, theo thỏa thuận - chủ nợ, DN, HTX mắc nợ Thời hạn thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh tối đa năm tháng lần, DN, HTX phải báo cáo Tịa án tình hình thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Chủ nợ có nghĩa vụ giám sát việc thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX 12 Người lao động trở thành chủ nợ DN nào? Khi DN khơng có khả trả lương cho NLĐ, lâm vào tình trạng phá sản bị Tòa án định mở thủ tục phá sản 13 Điểm khác chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản LPS 1997 LPS 2004 Luật PS 2004 mở rộng đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ, người lao động, chủ DN, HTX, cịn có chủ sở hữu DNNN, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh 14 Phân biệt giải thể phá sản Phá sản giải thể dẫn đến chấm dứt tồn DN PHÁ SẢN lý doanh nghiệp, htx khả toán khoản nợ đến hạn có yêu cầu từ chủ nợ (như loại hình DN) chất thủ tục tư pháp, hoạt động thủ tục Tịa án có thẩm quyền tiến hành theo trình tự, thủ tục quy định LPS 2012 hậu pháp thủ tục phá sản lý dẫn đến việc DN, HTX chấm dứt hoạt động, bị xóa tên sổ ĐKKD GIẢI THỂ lý giải thể không đồng với loại hình DN rộng lý phá sản Là thủ tục hành chính, giải pháp mang tính chất tổ chức, chủ DN tự định quan có thẩm quyền cho phép giải thể chấm dứt hoạt động DN DN, HTX bị xóa tên sổ ĐKKD M 15 Khái niệm DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (những dấu hiệu nhận biết DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản) Điều LPS 2004 quy định: Doanh nghiệp, HTX lâm vào tình trạng phá sản : “doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu coi lâm vào tình trạng phá sản” Như vậy, DN, HTX coi lâm vào tình trạng phá sản khi: - có khoản nợ đến hạn - chủ nợ có u cầu trả nợ - khơng có khả toán (trả nợ)/ 16 Sau nộp đơn, DN, HTX bị phá sản hay khơng Không Sau nộp đơn yêu cầu tuyên bố mở thủ tục phá sản, Tịa án có sở để tuyên bố mở thủ tục phá sản thủ tục phá sản có bước phục hồi hoạt động kinh doanh Vậy nên, doanh nghiệp, hợp tác xã hồn tồn phục hồi hoạt động không bị phá sản sau có đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản IX Thương nhân hành vi thương mại Phân biệt thương nhân chủ thể kinh doanh Thương nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Chủ thể kinh doanh khái niệm rộng khái niệm thương nhân, người có hoạt động kinh doanh, bao gồm hình thức kinh doanh nhỏ lẻ khơng cần phải đăng ký kinh doanh,… Đặc điểm pháp lý thương nhân Có phải tất thương nhân đối tượng luật phá sản 2004 không - Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Dấu hiệu, đặc điểm thương nhân: - Thương nhân phải thực hành vi thương mại - Thương nhân phải thực hành vi thương mại độc lập, mang danh nghĩa lợi ích thân - Phải thực hành vi thương mại mang tính nghề nghiệp thường xuyên - Phải có lực hành vi thương mại - Phải có đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh có phải đặc điểm quan trọng Thương nhân? Đăng kí kinh doanh khơng phải đặc điểm quan trọng thương nhân, đăng ký kinh doanh đặc điểm thương nhân yêu cầu bắt buộc cá nhân tổ chức muốn trở thành thương nhân Thương nhân phải thực hành vi thương mại đặc điểm quan trọng thương nhân Thương nhân chủ thể thực hành vi thương mại, đặc điểm tách rời tư cách thương nhân, tiêu chí quan trọng để phân biệt thương nhân với chủ thể khác thương nhân Đặc điểm hành vi thương mại Khái niệm hành vi thương mại Khái niệm hành vi thương mại ghi nhận khái niệm có nghĩa khái quát hoạt động thương mại (bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, phân phối đại diện,… Đặc điểm hành vi thương mại - Hành vi thương mại khác hành vi dân thời điểm xuất tính ổn định Hành vi thương mại thực thị trường nhằm mục đích sinh lợi Hành vi thương mại hành vi mang tính chất nghề nghiệp, thương nhân thực Có loại thương nhân, lấy ví dụ loại thương nhân Có loại thương nhân, bao gồm: Thương nhân cá nhân (đủ 18 tuổi trở lên không thuộc trường hợp pháp luật cấm kinh doanh) Ví dụ: doanh nghiệp tư nhân Thương nhân pháp nhân (đáp ứng điều kiện quy định điều 84 BLDS), ví dụ: cơng ty cổ phần, hợp tác xã,… Thương nhân hộ gia đình Hộ gia đình bao gồm nhiều thành viên, có tài sản chung đóng góp cơng sức, tiền để hoạt động kinh tế chung Thương nhân tổ hợp tác Tổ hợp tác hình thành sở hợp đồng hợp tác cá nhân trở lên, có chứng thực, đóng góp tài sản, cơng sức để thực công việc nhát định, hưởng lợi chịu trách nhiệm ví dụ, nhóm người đáp ứng yêu cầu Nội dung quyền tự kinh doanh Kinh doanh việc thực liên tục một, số tất cơng đoạn q trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi Nội dung quyền tự kinh doanh bao gồm: - Quyền bảo đảm sở hữu tài sản Quyền tự thành lập doanh nghiệp Quyền tự hợp đồng Quyền tự cạnh tranh lành mạnh Quyền tự lựa chọn hình thức phương thức giải tranh chấp Phân tích chế độ trách nhiệm tài sản thương nhân( tn vô hạn tn hữu hạn) - Thương nhân có hai loại trách nhiệm tài sản: Trách nhiệm vô hạn: chủ sở hữu chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp trình sản xuất kinh doanh Tài sản doanh nghiệp với tài sản chủ sở hữu khơng tách biệt Chủ sở hữu phải dùng nguồn tài sản khác ngồi số vốn góp vào doanh nghiệp để thực nghĩa vụ tài sản hay trả nợ, tài sản doanh nghiệp không đủ (chủ DNTN, thành viên hợp danh CTHD) - Trách nhiệm hữu hạn: chủ sở hữu doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty Có tách bạch tài sản doanh nghiệp với khối tài sản khác chủ sở hữu X SO SÁNH CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP So sánh HTX với CTTNHH TV trở lên Giống nhau: -đều mơ hình tổ chức kinh tế có tham gia nhiều nhà đầu tư -chủ đầu tư chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp HTX Chủ đầu tư Góp vốn Quản lý Đăng ký KD Huy động vốn CTTNHH TV trở lên Số lượng thành viên tối thiểu 7, không hạn chế số lượng tối đa Xã viên HTX cá nhân, tổ chức, hộ gia đình VN; người nước định cư hợp pháp VN Xã viên góp vồn tài sản góp sức LHTX hạn chế số vốn góp xã viên