PHÁP LUẬT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI I. KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 1. Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại Trong nền kinh tế sản xuất hàng hóa, hoạt động trao đổi hàng hóa, dịch vụ giữa các thương nhân thông qua mua bán là điều kiện quan trọng cho sự tồn tại và phát triển của xã hội. Trong quá trình giao dịch, thương nhân có thể lựa chọn phương thức giao dịch phù hợp. Có 2 phương thức giao dịch là giao dịch trực tiếp và giao dịch trung gian - Giao dịch trực tiếp là phương thức giao dịch mà trong đó người bán và người mua trực tiếp bàn bạc, trao đổi và thỏa thuận với nhau về các giao dịch như đối tượng, giá cả, phương thức thanh toán…. + Ưu điểm: nhanh chóng, nâng cao hiệu quả đàm phán giao dịch, nhanh chóng tiếp cận thị trường, nhanh chóng tiếp cận thị trường… + Hạn chế: còn bỡ ngỡ nên dễ bị ép giá, dễ phạm sai lầm, có đội ngũ thực hiện giao dịch nhiều kinh nghiệm….Thương nhân vừa và nhỏ lần đầu giao dịch không nên chọn phương án này… - Giao dịch trung gian trong hoạt động thương mại là phương thức giao dịch trong đó mọi việc thiết lập quan hệ giữa người mua và người bán hàng hóa và việc xác định các điều kiện giao dịch phải thông qua một trung gian. - Theo LTM 2005: Hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định và bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa và đại lý thương mại (nội dung cụ thể: Chương V LTM) 2. Vai trò và việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại - Thương nhân trung gian thường hiểu biết, nắm vững tình hình thị trường, pháp luật và tập quán địa phương. Do đó , họ có khả năng đẩy mạnh việc giao lưu, buôn bán , hạn chế rủi ro và nhiều khi mua bán hàng hóa , cung ứng dịch vụ với giá cả có lợi hơn cho bên thuê dịch vụ của họ. (VD: môi giới TM, Ủy thác MBHH…) - Thương nhân trung gian là những tổ chức, cá nhân có những điều kiện nhất định về cơ sở vật chất, đội ngũ nhân viên thực hiện các giao dịch kinh doanh chuyên nghiệp. Vì vậy, nếu sử dụng dịch vụ của những người trung gian này thì bên thuê dịch vụ sẽ giảm được nhiều chi phí để mở rộng phát triển hoạt động kinh doanh của mình. - Thông qua việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại, các nhà kinh doanh có thể hình thành mạng lưới buôn bán, tiêu thụ, cung cấp các loại dịch vụ trên một phạm vi rộng, tạo điều kiện cho chiếm lĩnh, mở rộng thị trường. (VD: Đại lý TM ) - Hoạt động trung gian thương mại phát triển sẽ làm thị trường hàng hóa, dịch vụ sôi động hơn, khối lượng hàng hóa lưu thông trên thị trường tăng lên. II. ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 1. Khái niệm và đặc điểm a. Khái niệm Đại diện thương nhân là việc một thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi là bên đại diện) của một thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và theo chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại điện. (Đ 141/LTM) b.Đặc điểm: - Đại diện thương nhân là một dạng của quan hệ ủy quyền. - Chủ thể của quan hệ đại diện gồm bên đại diện cho thương nhân và bên giao đại diện. - Nội dung của họat động đại diện có thể là một phần hoặc toàn bộ hoạt động thương mại thuộc phạm vi họat động của bên giao đại diện. - Bên đại diện cho thương nhân được hưởng thù lao về việc đại diện. Theo quy định pháp luật cả bên đại diện và bên giao đại điện đều phải là thương nhân. Bên giao đại diện là thương nhân có quyền hoạt động thương mại nhất định như MBHH, cung ứng DV thương mại nhưng muốn trao quyền đó cho thương nhân khác, thay mình thực hiện hoạt động TM; Bên đại diện cho TN cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp. Trong quan hệ với bên giao đại diện , bên đại diện sẽ nhân danh chính mình nhưng trong quan hệ với người thứ ba họ sẽ nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh chính mình. 2. Hợp đồng đại diện thương nhân a. Khái niệm: Hợp đồng đại diện cho thương nhân là hợp đồng được ký kết giữa một thương nhân nhận ủy nhiệm của một thương nhân khác để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và theo chỉ dẫn của thương nhân ủy nhiệm. b. Về Chủ thể của HĐ đại diện TN: - Bên đại diện cho thương nhân là một thương nhân nhận ủy nhiệm của một thương nhân khác để thực hiện các họat động thương mại với danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó để được hưởng thù lao về việc đại diện. - Bên giao đại diện là thương nhân ủy nhiệm cho thương nhân khác làm người đại diện cho mình c. Hình thức (Điều 142 Luật TM) Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác tương đương văn bản (Điều 142 Luật TM) d. Thời hạn (Đ144 LTM) - Thời hạn đại diện do các bên thỏa thuận. - Trường hợp không có thỏa thuận, thời hạn đại diện chấm dứt khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện hoặc bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện. e. Vấn đề thù lao trong trường hợp chấm dứt hợp đồng trước thời hạn. Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại diện đơn phương thông báo chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng. Nếu bên đại diện yêu cầu chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện bị mất quyền hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng nếu các bên không có thỏa thuận khác. 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên: a. Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện - Bên đại diện được hưởng thù lao đối với các hợp đồng được ký kết trong phạm vi đại diện. - Bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí hợp lý để thực hiện họat động đại diện; - Bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để đảm bảo thanh toán các khỏan thù lao và chi phí đến hạn trừ trường hợp có thỏa thuận khác. - Thưc hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện; - Thông báo cho bên giao đại diện về các cơ hội và kết quả thực hiện các họat động thương mại đã được ủy nhiệm; - Tuân thủ những chỉ dẫn của bên giao đại diện, nếu các chỉ dẫn đó không vi phạm các quy định của pháp luật. - Không được thực hiện hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện; - Không được tiêt lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn 2 năm kể từ khi hợp đồng đại diện chấm dứt; - Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện; - Bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho bên giao đại diện b.Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diên - Thông báo cho bên đại diện về việc ký kết các hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà người giao dịch đã ký kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện; - Cung cấp các tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện họat động đại diện; - Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện; - Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không ký hoặc không thực hiện được các hợp đồng trong phạm vị đại diện. III. MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 1. Khái niệm và đặc điểm: a. Khái niệm: Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trung gian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi là bên được môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới. (Đ150/LTM) b. Đặc điểm: - Các bên tham gia quan hệ môi giới gồm người môi giới và người được môi giới. - Bên môi giới thực hiện dịch vụ trung gian thuần túy. Bên môi giới phải là thương nhân, có ĐKKD để thực hiện dịch vụ môi giới thương mại và không nhất thiết phải có ngành nghề ĐKKD trung với ngành nghề KD của các bên được môi giới - Nội dung họat động môi giới rất rộng, bao gồm nhiều hoạt động như: tìm kiếm và cung cấp thông tin; giới thiệu hàng hóa, dịch vụ; thu xếp gặp gỡ giữa các bên; giúp soạn thảo hợp đồng khi họ yêu cầu… - Phạm vi: là tất cả các hoạt động môi giới có mục đích kiếm lợi nhuận như môi giới mua bán hàng hóa, môi giới chứng khoán, môi giới tàu biển, môi giới bất động sản… - Mục đích của họat động môi giới là để hưởng thù lao cho việc môi giới. Trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác, bên môi giới được hưởng thù lao khi các bên đựơc môi giới đã ký hợp đồng với nhau. - Quan hệ môi giới thương mại được thực hiện trên cơ sở hợp đồng môi giới 2. Hợp đồng môi giới thương mại Hợp đồng môi giới thương mại là hợp đồng được ký kết giữa một thương nhân hoạt động môi giới thương mại và các bên mua bán hàng hoá và cung ứng dịch vụ thương mại trong đó thương nhân môi giới thương mại làm trung gian cho các bên trong việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới. 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên a. Quyền và nghĩa vụ của bên môi giới (Đ151 – 154 LTM) - Người môi giới được quyền hưởng thù lao do việc môi giới. Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, quyền này phát sinh từ thời điểm các bên được môi giới đã ký hợp đồng môi giới. - Người môi giới được quyền yêu cầu người được môi giới thanh toán các chi phí hợp lý liên quan đến việc môi giới, kể cả trong trường hợp việc môi giới không mang lại kết quả cho người được môi giới. - Bảo quản các mẫu hàng hóa, tài liệu được giao để thực hiện việc môi giới và phải hoàn trả cho bên được môi giới sau khi hoàn thành việc môi giới; - Không được tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích của người được môi giới; - Bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho các bên được môi giới; - Chiụ trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giới, nhưng không phải chịu trách nhiệm về khả năng thanh toán của họ. - Không được tham gia vào việc thực hiện hợp đồng giữa các bên được môi giới, trừ trường hợp được ủy quyền của người được môi giới. b. Nghĩa vụ của bên được môi giới (Đ152 LTM) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên được môi giới các nghĩa vụ sau đây: - Cung cấp các thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan đến hàng hóa, dịch vụ; - Trả thù lao môi giới và các chi phí hợp lý khác cho bên môi giới. IV. ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1. Khái niệm và đặc điểm Ủy thác mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó bên nhận ủy thác thực hiện việc mua bán hàng hóa với danh nghĩa của mình theo những điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác và được nhận thù lao ủy thác (Đ 155/LTM) - Là hoạt động thương mại theo sự ủy nhiệm và vì lợi ích của người khác để được hưởng thù lao. - Bên nhận ủy thác nhân danh chính mình trong hoạt động thương mại, nghĩa là khi có tranh chấp thì khách hàng sẽ khiếu nại trực tiếp với bên nhận ủy thác, khách hàng không có quyền đòi bồi thường trực tiếp với bên ủy thác. Các thiệt hại nếu có sẽ do bên nhận ủy thác khiếu nại với bên ủy thác. VD: Nokia ủy thác cho FPT bán điện thoại di động vào VN, khi có khiếm khuyết khách hàng chỉ có quyền khiếu nại với FPT - Là hành vi thương mại trung gian nhưng bên nhận ủy thác trực tiếp ký hợp đồng và thực hiện hợp đồng. 2. Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa a. Chủ thể - Bên ủy thác mua bán hàng hóa (Đ157) là thương nhân hoặc không phải là thương nhân giao cho bên nhận ủy thác thực hiện mua bán hàng hóa theo yêu cầu của mình và phải trả thù lao ủy thác. - Bên nhận ủy thác mua bán hàng hóa (Đ156) là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa được ủy thác và thực hiện việc mua bán hàng hóa theo những điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác. b. Hình thức (Đ159 LTM) Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa phải được lập thành văn bản hoặc hình thức pháp lý khác tương tương 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên: a. Quyền và nghĩa vụ của bên uỷ thác * Quyền (Đ162 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác có các quyền sau: - Yêu cầu bên nhận ủy thác thông báo đầy đủ về tình hình thực hiện hợp đồng; - Không chịu trách nhiệm trong trường hợp bên nhận ủy thác vi phạm pháp luật, trừ trường hợp bên ủy thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân do bên ủy thác gây ra hoặc các bên cố ý làm trái các quy định của pháp luật; * Nghĩa vụ (Đ163 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác có các nghĩa vụ sau: - Cung cấp thông tin, tài liệu và phương tiện cần thiết cho việc thực hiện hợp đồng ủy thác; - Trả thù lao ủy thác và các chi phí hợp lý khác cho bên nhận ủy thác; - Giao tiền, giao hàng theo đúng thỏa thuận trong hợp đồng ủy thác. - Liên đới chịu trách nhiệm trong trường hợp bên ủy thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân do bên ủy thác gây ra hoặc các bên cố ý làm trái các quy định của pháp luật. b. Quyền và nghĩa vụ của bên nhận ủy thác * Quyền (Đ164 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên nhận ủy thác có các quyền sau: - Yêu cầu bên ủy thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết cho việc thực hiện hợp đồng ủy thác; - Nhận thù lao ủy thác và các chi phí hợp lý khác; - Không chịu trách nhiệm về hàng hóa đã giao theo đúng thỏa thuận cho bên ủy thác; - Có thể ủy thác lại cho bên thứ ba thực hiện hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa đã ký, nếu có sự chấp thuận bằng văn bản của bên ủy thác. * Nghĩa vụ (Đ165 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác có các quyền sau: - Thực hiện mua bán hàng hóa theo thỏa thuận; - Thông báo cho bên ủy thác về các vấn đề có liên quan đến việc thực hiện hợp đồng ủy thác; - Thực hiện các chỉ dẫn của bên ủy thác phù hợp với thỏa thuận - Bảo quản, giữ gìn tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hợp đồng ủy thác; - Giữ bí mật về những thông tin có liên quan đến việc thực hiện hợp đồng ủy thác; - Giao tiền, giao hàng theo đúng thỏa thuận; - Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên ủy thác, nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật đó có một phần do lỗi của mình gây ra. V. ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI: 1. Khái niệm và đặc điểm a. Khái niệm: (Đ166 LTM) Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lí và bên đại lí thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao b. Đặc điểm: - Cả bên giao đại lý và người đại lý đều là thương nhân, bằng danh nghĩa chính mình mua bán hàng hóa cho người khác để được hưởng thù lao. - Quan hệ đại lý thường mang tính chất lâu dài. - Bên đại lý phải chịu trách nhiệm trước người giao đại lý về sự vi phạm hợp đồng của khách hàng. Khi thực hiện hoạt động đại lý , bên đại lý không phải là người mua hàng của bên giao đại lý mà chỉ là người nhận hàng để rồi tiếp tục bán cho bên thứ ba. 2. Các hình thức đại lý - Đại lý bao tiêu: bên đại lý thực hiện việc mua, bán trọn vẹn một khối lượng hàng hoặc cung ứng đầy đủ một dịch vụ cho bên giao đại lý. Bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý , bên đại lý quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng, do đó thù lao mà đại lý được hưởng là mức chêng lệch giá giữa giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán do bên giao đại lý quy định. - Đại lý độc quyền: tại một khu vực địa lý nhất định, bên giao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một số loại dịch vụ nhất định. - Tổng đại lý mua bán hàng hóa: bên đại lý tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hóa cho bên giao đại lý. Ngoài ra các bên cũng có thể thỏa thuận các hình thức đại lý khác. 3. Hợp đồng đại lý thương mại a. Khái niệm Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý về việc bên đại lý nhân danh mình mua hoặc bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý để hưởng thù lao. - Đại lý mua hàng và đại lý bán hàng - Đại lý mua bán hàng hóa và đại lý cung ứng dịch vụ b. Chủ thể - Bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ. - Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán hoặc nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ. c. Hình thức hợp đồng Hợp đồng đại lý phải được lập thành văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. d.Thời hạn đại lý (Đ177 LTM) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời hạn đại lý chỉ chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn 60 ngày, kể từ ngày một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc chấm dứt hợp đồng đại lý. 4. Quyền và nghĩa vụ của các bên a. Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý * Quyền (Đ172) - Ấn định giá mua, giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng; - An định giá giao đại lý; [...]... bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mà mình đã làm đại lý Giá trị của khoản tiền bồi thường là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý Nếu thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý - Trường hợp hợp đồng đại lý chấm... được trả trước đó; + Nếu không áp dung được quy định trên thì mức thù lao được xác định là mức thù lao trung bình được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụ mà bên giao đại lý đã trả cho các đại lý khác + Nếu không áp dung được theo 2 quy định trên thì mức thù lao được xác định là mức thù lao trung bình thông thường được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụ trên thị trường * Vấn đề thù lao khi . PHÁP LUẬT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI I. KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 1. Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại Trong nền kinh tế. cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa và đại lý thương mại (nội dung cụ thể: Chương V LTM) 2. Vai trò và việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại - Thương nhân trung. thông qua một trung gian. - Theo LTM 2005: Hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được