Đang tải... (xem toàn văn)
Câu 1: Phân biệt Doanh nghiệp tư nhân và Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2020, có thể hiểu DNTN là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. công ty TNHH một thành viên được hiểu là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, không được phát hành cổ phần, do một cá nhân hoặc một tổ chức làm chủ sở hữu và chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty. Điểm khác nhau giữa công ty TNHH một thành viên và Doanh nghiệp tư nhân:
Câu 1: Phân biệt Doanh nghiệp tư nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020, hiểu DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp cơng ty TNHH thành viên hiểu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, không phát hành cổ phần, cá nhân tổ chức làm chủ sở hữu chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Điểm khác công ty TNHH thành viên Doanh nghiệp tư nhân: Tiêu chí Cơng ty TNHH thành viên Doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu Chủ sở huu Cá nhân, tổ chức Chủ sở hữu cá nhân Cá nhân đồng thời không chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh theo quy định Trách nhiệm tài sản chủ sở hữu Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty (Trách nhiệm hữu hạn) Chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp (Trách nhiệm vơ hạn) Góp vốn Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp Vốn điều lệ công ty TNHH thành tư nhân chủ doanh nghiệp tự viên tổng giá trị tài sản chủ sở hữu góp đăng ký thời hạn 90 ngày, kể từ ngày Tài sản sử dụng vào hoạt cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp động kinh doanh chủ doanh Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên nghiệp tư nhân làm phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thủ tục chuyển quyền sở hữu cho cho công ty doanh nghiệp Công ty TNHH thành viên giảm vốn điều lệ trường hợp sau đây: – Hoàn trả phần vốn góp vốn điều lệ công ty TNHH thành viên hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hồn trả cho chủ sở hữu cơng ty TNHH thành viên – Vốn điều lệ công ty TNHH thành Thay đổi vốn viên không chủ sở hữu toán đầy điều lệ đủ hạn Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tăng vốn điều lệ: Bằng việc chủ sở hữu công ty TNHH thành viên đầu tư thêm huy động thêm vốn góp người khác Trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo quy định Quyền phát hành trái phiếu Có thể phát hành trái phiếu Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên bị hạn chế quyền phát hành cổ phần Tư cách pháp Công ty TNHH thành viên có tư cách lý pháp nhân Cơ cấu tổ chức Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Có thể lựa chọn 01 02 mơ hình sau: – Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân giám đốc Kiểm soát viên; tự quản lý thuê người quản – Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng lý giám đốc Kiểm sốt viên Hạn chế quyền góp Cơng ty TNHH thành viên Không bị hạn vốn, mua cổ chế quyền góp vốn, mua cổ phần vốn góp phần vốn góp doanh nghiệp doanh Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty nghiệp cổ phần Câu 3: Hãy giải thích Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh? Theo Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định doanh nghiệp tư nhân sau: “Điều 188 Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh công ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần.” Theo đó, doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Đồng thời, cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh Câu 5: Anh/ chị nêu khác quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn thành viên hợp danh Quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn : Điều 187 LDN 2020 Quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh : Điều 181 LDN 2020 Về quyền quản lý thành viên với công ty: Theo Điều 184 Luật doanh nghiệp 2020, thành viên hợp danh có quyền điều hành quyền quản lý hoạt động kinh doanh công ty hợp danh, nhân danh công ty thực hoạt động kinh doanh công ty Tuy nhiên, thành viên góp vốn khơng có quyền quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty, không hoạt động kinh doanh nhân danh công ty mà nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực việc kinh doanh ngành, nghề đăng ký công ty Về mặt hạn chế: Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác không trí thành viên cịn lại; khơng nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề với công ty để trục lợi cá nhân hay lợi ích tổ chức, cá nhân khác; thành viên hợp danh không chuyển tồn phần vốn cho người khác không thành viên hợp danh khác đồng ý Thành viên góp vốn khơng bị hạn chế thành viên hợp danh Về vấn đề chuyển nhượng vốn: Thành viên hợp danh chuyển nhượng vốn khó khăn Vì chuyển nhượng vốn đồng ý tất thành viên cơng ty Thành viên góp vốn chuyển nhượng vốn dễ dàng phải tuân thủ quy định pháp luật Về việc không góp đủ vốn hạn số vốn cam kết Thành viên hợp danh: Phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho cơng ty Thành viên góp vốn: Số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty Trong trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên Câu hỏi 7: Căn Luật Doanh nghiệp 2020, so sánh đặc điểm pháp lý công ty TNHH hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên SV so sánh đặc điểm sau hai loại công ty TNHH: - Giống nhau: + Thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp; + Vốn cơng ty khơng thể hình thức cổ phần nên không tự chuyển nhượng; + Công ty không phát hành cổ phần để huy động vốn; + Cơng ty có tư cách pháp nhân - Khác nhau: Số lượng thành viên công ty TNHH thành viên: Chỉ có thành viên tham gia góp vốn chủ sở hữu cơng ty cơng ty TNHH hai thành viên trở lên : Có thành viên đến tối đa 50 thành viên góp vốn chủ sở hữu công ty Về thủ tục tăng giảm vốn điều lệ công ty công ty TNHH thành viên: Công ty TNHH tăng vốn điều lệ thông qua việc chủ sở hữu công ty góp thêm vốn huy động thêm vốn góp người khác Chủ sở hữu cơng ty định hình thức tăng mức tăng vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên trở lên: Cơng ty tăng vốn điều lệ trường hợp sau đây: Tăng vốn góp thành viên; Tiếp nhận thêm vốn góp thành viên Về chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH thành viên: Chủ sở hữu công ty có tồn quyền chuyển nhượng định đoạt tồn phần vốn điều lệ công ty công ty TNHH hai thành viên trở lên : Thành viên cơng ty muốn chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại Về cấu tổ chức: công ty TNHH thành viên: Không bắt buộc phải có Hội đồng thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên: Công ty TNHH thành viên trở lên có Hội đồng thành viên Trách nhiệm vốn góp cơng ty TNHH thành viên: Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty công ty TNHH hai thành viên trở lên: Các thành viên công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp - khác biệt lớn khơng có phân chia quyền nghĩa vụ công ty TNHH thành viên có thành viên chủ sở hữu Câu hỏi 9: Trình bày trình tự, thủ tục chào bán chuyển nhượng trái phiếu riêng lẻ? Cơ sở pháp lý : Điều 129 Luật Doanh nghiệp 2020 Công ty định phương án chào bán trái phiếu riêng lẻ theo quy định Luật Công ty công bố thông tin trước đợt chào bán cho nhà đầu tư đăng ký mua trái phiếu thông báo đợt chào bán cho sở giao dịch chứng khốn 01 ngày làm việc trước ngày dự kiến tổ chức đợt chào bán trái phiếu 3 Công ty công bố thông tin kết đợt chào bán cho nhà đầu tư mua trái phiếu thông báo kết đợt chào bán đến sở giao dịch chứng khoán thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán trái phiếu Trái phiếu phát hành riêng lẻ chuyển nhượng nhà đầu tư đáp ứng điều kiện đối tượng mua trái phiếu riêng lẻ quy định khoản Điều 128 Luật này, trừ trường hợp thực theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật, phán Trọng tài có hiệu lực thừa kế theo quy định pháp luật Căn quy định Luật Luật Chứng khoán, Chính phủ quy định chi tiết loại trái phiếu, hồ sơ, trình tự, thủ tục phát hành giao dịch trái phiếu riêng lẻ; công bố thông tin; phát hành trái phiếu thị trường quốc tế Câu hỏi 13:Tổ chức lại hợp tác xã bao gồm hình thức nào? Trình bày khác hợp sáp nhập HTX, LHHTX Chia hợp tác xã, LHHTX, tách HTX, LHHTX, hợp HTX, LHHTX, sáp nhận HTX, LHHTX Hợp HTX, LHHTX hợp chấm dứt tồn tại, hình thành nên HTX, LHHTX Sáp nhập HTX, LHHTX bị sáp nhập chấm dứt tồn HTX, LHHTX sáp nhập tồn tư cách pháp lý thị trường kinh doanh Câu hỏi 15: Trình bày trình hình thành phát triển pháp luật phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã? VN ban hành đạo luật Luật đầu tư nước VN 1987, Luật Công ty 1990, Luật DNTN 1990 Các đạo luật quy định việc chấm dứt tồn DN thơng qua hình thức giải thể phá sản chưa có quy định cách thức giải tình trạng DN bị lâm vào tình trạng phá sản Sau Luật Phá sản doanh nghiệp 1993, có quy định phá sản Và Luật Phá sản 2004 ban hành tiếp tục quy định phá sản thiếu cụ thể, rõ ràng, chưa bao quát phát sinh thực tiễn; thủ tục phức tạp, khó thực Và đến Luật Phá sản 2014 ban hành gồm 14 chương, 133 điều, có nhiều nội dung mới, tiến bộ, cụ thể so với Luật Phá sản 2004 tiếp cận thủ tục PS cách linh hoạt, đề cao biện pháp tái cấu trúc phục hồi nợ, quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải PS Câu hỏi 17: Hãy trình bày giao dịch doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán thực thời gian 06 tháng trước ngày Tòa án nhân dân định mở thủ tục phá sản bị coi vô hiệu TRẢ LỜI: (K1 Đ59 LPS 2014) quy định giao dịch bị coi vô hiệu: a) Giao dịch liên quan đến chuyển nhượng tài sản không theo giá thị trường; b) Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành nợ có bảo đảm có bảo đảm phần tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã; c) Thanh tốn bù trừ có lợi cho chủ nợ khoản nợ chưa đến hạn với số tiền lớn khoản nợ đến hạn; d) Tặng cho tài sản; đ) Giao dịch mục đích hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; e) Giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã Phân tích trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ công ty TNHH thành viên trở lên cho biết hậu pháp lý trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ? Trả lời: Trong trình hoạt động mình, nhu cầu điều kiện thay đổi mà cơng ty trách nhiệm hữu hạn thay đổi vốn điều lệ cơng ty, điều chỉnh tăng giảm vốn điều lệ công ty Việc tăng, giảm vốn điều lệ công ty thực theo quy định Điều 68 Luật Doanh nghiệp năm 2020 sau: Thứ nhất, tăng vốn điều lệ: Cơng ty tăng vốn điều lệ trường hợp sau đây: - Tăng vốn góp thành viên: Trong trường hợp này, phần vốn góp tăng thêm phân chia cho thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty Ví dụ, thành viên có phần vốn góp 30% vốn điều lệ cơng ty góp thêm tương ứng 30% số vốn góp thêm vào vốn điều lệ cơng ty tăng vốn điều lệ Thành viên chuyển nhượng quyền góp vốn cho người khác theo quy định Điều 53 sau: "Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán." Nếu thành viên phản đối định tăng thêm vốn điều lệ cơng ty khơng góp thêm vốn Trường hợp này, số vốn góp thêm thành viên chia cho thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty thành viên khơng có thỏa thuận khác Như vậy, tỷ lệ góp thêm thành viên lại bao gồm tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều nhân với số vốn góp thêm cộng với tỷ lệ phần vốn góp họ vốn điều lệ nhân với phần vốn góp người từ chối định góp thêm vốn - Tiếp nhận vốn góp thành viên mới: trường hợp này, công ty nhận thêm thành viên số vốn góp thành viên để tăng vốn điều lệ công ty ghi nhận vào sổ đăng ký thành viên Thứ hai, giảm vốn điều lệ: Công ty giảm vốn điều lệ hình thức sau: - Hồn trả phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp họ vốn điều lệ công ty hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho thành viên Như vậy, trường hợp giảm vốn điều lệ theo cách phải có điều kiện cơng ty hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm phải đảm bảo việc toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty sau hoàn trả cho thành viên, tức là, trước định hồn trả phần vốn góp cho thành viên phải tính tốn khả tốn nợ cơng ty, trường hợp tính tốn sau hồn trả phần vốn góp cho thành viên, cơng ty khơng đủ khả trả nợ cơng ty khơng hồn trả phần vốn góp cho thành viên theo quy định - Công ty mua lại phần vốn góp thành viên theo quy định Điều 51 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Cụ thể, thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành nghị Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: (1) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; (2) Tổ chức lại công ty; (3) Các trường hợp khác theo quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quy định khoản - Vốn điều lệ không thành viên toán đầy đủ hạn theo quy định Điều 48 Luật Doanh nghiệp Cụ thể, sau 90 ngày mà có thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ phần vốn cam kết góp cơng ty phải thực đăng ký giảm vốn điều lệ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP Căn theo Điều 202 đến Điều 205 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, có hình thức sau: - Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần - Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên - Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh Như vậy, theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020 cơng ty hợp danh khơng thuộc trường hợp phép chuyển đổi thành loại hình doanh nghiệp khác LUẬT PHÁ SẢN Điều Thẩm quyền giải phá sản Tòa án nhân dân Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Tịa án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh đăng ký hợp tác xã tỉnh thuộc trường hợp sau: a) Vụ việc phá sản có tài sản nước người tham gia thủ tục phá sản nước ngoài; b) Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có chi nhánh, văn phòng đại diện nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; c) Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có bất động sản nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; d) Vụ việc phá sản thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau gọi chung Tòa án nhân dân cấp huyện) mà Tòa án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để giải tính chất phức tạp vụ việc Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã có trụ sở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh không thuộc trường hợp quy định khoản Điều I Phần câu hỏi ôn tập Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vốn vào doanh nghiệp Giải thích Luật Doanh nghiệp lại có quy định phân biệt hai nhóm quyền Thành lập Góp vốn Quản lý Thành lập doanh nghiệp hiểu theo góc độ: Ở góc độ kinh tế, thành lập doanh nghiệp chuẩn bị điều kiện vật chất cần đủ để thành lập tổ chức kinh doanh Nhà đầu tư phải chuẩn bị trụ sở, nhà xưởng, dây chuyền sản xuất, thiết bị kĩ thuật, đội ngũ nhân công, nhà quản lí Ở góc độ pháp lí: Thành lập doanh nghiệp thủ tục pháp lí thực quan nhà nước có thẩm quyền tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước hay thuộc sở hữu tư nhân, tùy thuộc vào mức độ cải cách hành thái độ nhà nước quyền tự kinh doanh, thủ tục hành có tính đơn giản hay phức tạp khác Theo đó, thủ tục thành lập doanh nghiệp bao gồm thủ tục cho phép thành lập doanh nghiệp, thủ tục đăng kí kinh doanh có thủ tục đăng kí kinh doanh Khoản 18, điều Luật Doanh nghiệp 2020 Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập Quản lí doanh nghiệp việc tham gia vào định hướng, điều tiết phối hợp hoạt động doanh nghiệp Biểu cụ thể qua việc, lập kế hoạch hoạt động, đảm bảo tổ chức, điều phối, kiểm tra, kiểm soát Hướng ý người vào hoạt đơng đó; điêu tiết nguồn nhân lực, phối hợp hoạt đơng phận Ví dụ: Mua lại phần vốn góp Cơng ty TNHH TV, không thành lập, phát sinh quyền quản lý thành viên Cơng ty TNHH thành viên Góp vốn để trở thành thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng có quyền quản lý, điều hành doanh nghiệp Nhận xét: Thứ nhất, quy định pháp luật pháp lí để cá nhân, tổ chức xác định xem ai, quan phép hay bị cấm góp vốn, thành lập, quản lí doanh nghiệp để họ đưa định phù hợp quy định pháp luật muốn thực quyền tự kinh doanh Chẳng hạn, người có ý định kinh doanh cá nhân lại đối tượng bị cấm thành lập, quản lí doanh nghiệp Tuy nhiên, người khơng phải đối tượng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp tham gia vào lĩnh vực kinh doanh hình thức thành viên góp vốn Do đó, người góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi nhuận thay tự thành lập quản lí doanh nghiệp Việc pháp luật quy định giúp cho cá nhân có định hướng việc lựa chọn hình thức tham gia kinh doanh có nhu cầu Thứ hai, đất nước giai đoạn phát triển điều không cho phép hành vi tham nhũng thực hiện, hạn chế cách triệt để, nhiên quy định phần hạn chế tình trạng tham nhũng, lãng phí số phận cán bộ, công chức quan nhà nước Từ tạo điều kiện để đất nước có điều kiện để phát triển Hãy phân tích đặc điểm loại hình doanh nghiệp tư nhân Giải thích lý pháp luật cho phép cá nhân đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân cá nhân Doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân Ta thấy doanh nghiệp tư nhân gồm đặc điểm sau: Một là: Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân đầu tư vốn thành lập làm chủ Chủ sở hữu tài sản doanh nghiệp cá nhân Bởi mà chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền định vấn đề liên quan tới quản lý doanh nghiệp, thuê người khác điều hành ( trường hợp phải khai báo với quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm hoạt động doanh nghiệp), có quyền cho thuê toàn doanh nghiệp, bán doanh nghiệp, tạm ngừng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp theo quy định pháp luật Hai là: Doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân tài sản doanh nghiệp không tách bạch rõ ràng với tài sản chủ doanh nghiệp Tài sản mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Tiêu chuẩn để xét tính độc lập tài sản doanh nghiệp tài sản doanh nghiệp phải độc lập quan hệ với tài sản chủ doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân không thỏa mãn tiêu chuẩn quan trọng này, khơng hội đủ điều kiện để có tư cách pháp nhân Ba là: Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Khác với loại hình Cơng ty góp vốn nhiều chủ sở hữu, Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp mà vốn đầu tư thuộc sở hữu người chủ doanh nghiệp tư nhânh Loại hình doanh nghiệp phù hợp với muốn độc lập tự chủ kinh doanh, tự định tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh thân doanh nghiệp Theo quy định luật doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ Doanh nghiệp tư nhân tồn hình thức cơng ty tư nhân Dù luật pháp có quy định mức vốn pháp định doanh nghiệp tư nhân, không hạn chế mức vốn mà doanh nghiệp tư nhân đầu tư hay kê khai, hoạt động mình, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm VÔ HẠN trườc pháp luật hậu gây mà ko giới hạn mức vốn Nói cách khác chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật Nhà nước TOÀN BỘ TÀI SẢN CỦA MÌNH hoạt động doanh nghiệp cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân lấy tài sản đảm bảo trước pháp luật ,nếu cá nhân lập thêm doanh nghiệp tư nhân lấy chịu trách nhiệm trước pháp luật làm ăn thua lỗ Phân tích quyền nghĩa vụ chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân? Doanh nghiệp tư nhân có chủ đầu tư nhất, cá nhân có quyền định vấn đề liên quan đến tổ chức hoạt động Doanh nghiệp có trách nhiệm thực quyền nghĩa vụ Doanh nghiệp Cụ thể sau: Thứ nhất, Doanh nghiệp tư nhân có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Đây quyền quyền doanh nghiệp tư nhân.Tài sản doanh nghiệp không hợp thành từ tài sản góp vốn thành viên hình thức cơng ti, tài sản doanh nghiệp tư nhân tài sản cá nhân chủ doanh nghiệp.Về nguyên tắc, doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt khối tài sản doanh nghiệp thực tế, có chủ doanh nghiệp tư nhân có đủ điều kiện, khả thực quyền Thứ hai, Doanh nghiệp tư nhân có quyền chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn đầu tư, hình thức đầu tư, chủ động mở rộng quy mô ngành nghề kinh doanh đồng thời, doanh nghiệp tư nhân có quyền chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Quyền xuất phát từ nguyên tắc tự kinh doanh Chủ doanh nghiệp tư nhân dựa khả mình, quy mơ kinh doanh, nhu cầu thị trường để định phương hướng đầu tư, kinh doanh, phải tìm kiếm nơi đầu tư có tương lai, đối tác làm ăn có lợi Bên cạnh đó, doanh nghiệp cịn có quyền chọn lựa hình thức cách thức huy động vốn kinh doanh xuất nhập khẩu; quyền tuyển, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh; tự chủ kinh doanh, chủ động áp dụng phương thức quản lý khoa học nâng cao hiệu khả cạnh tranh; quyền từ chối tố cáo yêu cầu cung cấp nguồn lực không pháp luật quy định cá nhân, quan hay tổ chức nào, trừ khoản tự nguyện đóng góp mục đích nhân đạo cơng ích; ngồi ra, cịn có quyền khiếu nại, tố cáo trực tiếp thông qua người đại diện để thông qua người đại diện để tham gia tố tụng theo quy định pháp luật.Các quyền doanh nghiệp tư nhân quyền chủ doanh nghiệp tư nhân Về nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân, nằm hệ thống doanh nghiệp thuộc phạm vi điều chỉnh Luật doanh nghiệp nên phải tuyệt đối tuân thủ nghĩa vụ chung như: kinh doanh ngành nghề ghi giấy phép, bảo đảm chất lượng hàng hoá theo tiêu chuẩn, bảo đảm nghĩa vụ thuế; ghi chép sổ sách kế toán, toán theo quy định, chịu kiểm tra quan tài nghĩa vụ thụ động doanh nghiệp Khi thực quyền, nghĩa vụ Doanh nghiệp tức chủ doanh nghiệp tư nhân thực quyền nghĩa vụ với tư cách chủ doanh nghiệp mà khơng có tách bạch chúng So sánh công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân? Từ đó, phân tích ưu, nhược điểm hai loại hình doanh nghiệp này? Doanh nghiệp tư nhân Cty TNHH TV Chủ hữu Cá nhân Cá nhân/ tổ chức Số lượng: người (Khoản 1, Điều 188) Số lượng: người (khoản 1, Điều 74) Không có tư cách pháp nhân Có tư cách pháp nhân Khoản 2, Điều 74 sở Pháp nhân Điều 74, Luật Doanh nghiệp Chế trách nhiệm độ Khoản 1, Điều 188, Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Khoản 2, Điều 188 Chứng khoán Người đại diện theo pháp luật Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Khoản 3, Điều 190: Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Khoản 3, Điều 75 Trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận doanh nghiệp, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày từ ngày cuối phải góp đủ vốn điề luệ Trường hợp này, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ Khoản 3, Điều 74 Công ty TNHH MTV không quyền phát hành cổ phần Đối với công ty TNHH TV tổ chức làm chủ sở hữu: Khoản 1, Điều 79: Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định khác Chủ tịch HĐTV Chủ tịch công ty người đại diện Đối với công ty TNHH TV cá nhân làm chủ: Luật ko có quy định Khoản 2, Điều 13: Điều lệ công ty quy định cụ thể … Khoản 1, Điều 85, Nếu cá nhân làm chủ: Mơ hình tổ chức Chủ doanh nghiệp tự tổ chức mơ hình thơi Cá nhân Chủ tịch Cty Khơng có kiểm sốt viên Vì chủ tịch chủ sở hữu Cơ chế hoạt động Theo nguyên tắc đầu người Chủ tịch Cty người đại diện HĐTV người đại diện Chuyển nhượng vốn Không hạn chế Tăng, giảm vốn điều lệ Khoản 3, Điều 189 Trong trình hoạt động Theo luật cũ cấm giảm vốn điều lệ Luật không cấm Điều 87 Chủ doanh nghiệp tư nhân Cty TNHH MTV Lợi nhuận sau thuế thuộc quyền Lợi nhuận toàn quyền định lợi sở hữu doanh nghiệp nhuận sau thuế Sự tự chủ mặt tài chính: thành lập doanh nghiệp tư nhân, chuyển sở hữu tài sản từ cá nhân sang doanh nghiệp Trong đó, thành lập Cty TNHH MTV: bỏ vốn vào ko rút được: trừ chuyển nhượng cho người khác giải thể Việc quản trị Cty TNHH MTV rối so với doanh nghiệp tư nhân Xét mơ hình đó, khơng có mơ hình tuyệt đối Nếu nhu cầu lớn, mở cty TNHH MTV Nếu cân nhắc, rủi ro khơng nhiều, mở doanh nghiệp tư nhân Khi quy mơ kinh doanh đủ lớn, Cty TNHH MTV chắn che chắn rủi ro cho nhà đầu tư Lập Cty TNHH MTV để quản lý dịng tiền đầu tư, kiểm sốt hạch tốn khoản chi phí từ chi phí dịch vụ kiểm tốn, kiểm sốt dịng tiền đầu tư, thành lập ban bệ quản lý… Công ty TNHH thành viên Doanh nghiệp tư nhân · Trách nhiệm pháp lý có giới hạn: trách nhiệm cổ đơng giới hạn số tiền đầu tư họ · Có nhiều chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân (DNTN) nên có nhiều vốn hơn, có vị tài tạo khả tăng trưởng cho doanh nghiệp Ưu điểm Khuyết điểm · Khả quản lý tồn diện có nhiều người để tham gia điều hành công việc kinh doanh, thành viên vốn có trình độ kiến thức khác nhau, họ bổ sung cho kỹ quản trị · Trách nhiệm pháp lý hữu hạn · Khó khăn kiểm sốt: Mỗi thành viên phải chịu trách nhiệm định thành viên công ty Tất hoạt động danh nghĩa công ty thành viên có ràng buộc với · Cơng ty cổ phần tồn ổn định lâu bền · Tính chất ổn định, lâu bền, thừa nhận hợp pháp, khả chuyển nhượng cổ phần trách nhiệm hữu hạn, tất cộng lại, có nghĩa nhà đầu tư đầu tư mà không sợ gây nguy hiểm cho tài sản cá nhân khác có đảm bảo chừng mực đo giá trị vốn đầu tư tăng lên sau năm Điều tạo khả cho hầu hết công ty cổ phần tăng vốn tương đối dễ dàng · Được chuyển nhượng quyền sở hữu: Các cổ phần hay quyền sở hữu cơng ty chuyển nhượng dễ dàng, chúng ghi vào danh mục chuyển nhượng Sở giao dịch chứng khốn mua hay bán phiên mở cửa cách nhanh chóng Vì vậy, cổ đơng trì tính khoản cổ phiếu chuyển nhượng cổ phiếu cách thuận tiện họ cần tiền mặt · Công ty cổ phần phải chấp hành chế độ kiểm tra báo cáo chặt chẽ · Khó giữ bí mật: lợi nhuận cổ đông để thu hút nhà đầu tư tiềm tàng, công ty thường phải tiết lộ tin tức tài quan trọng, thơng tin bị đối thủ thành viên khác họ trước Do đó, hiểu biết mối quan hệ thân thiện thành viên yếu tố quan trọng cần thiết, ủy quyền thành viên mang tính có phạm vi rộng lớn cạnh tranh khai thác · Phía cổ đơng thường thiếu quan tâm mức, nhiều cổ đông lo nghĩ đến lãi cổ phần hàng năm hay khơng quan tâm đến công việc công ty Sự quan tâm đến lãi cổ phần làm cho số ban lãnh đạo nghĩ đến mục tiêu trước mắt thành đạt lâu dài Với nhiệm kỳ hữu hạn, ban lãnh đạo muốn bảo toàn hay tăng lãi cổ phần để nâng cao uy tín thân · Cơng ty cổ phần bị đánh thuế hai lần Lần thứ thuế đánh vào cơng ty Sau đó, lợi nhuận chia, lại phải chịu thuế đánh vào thu nhập cá nhân cổ đông · Thiếu bền vững ổn định, cần thành viên gặp rủi ro hay có suy nghĩ khơng phù hợp cơng ty khơng cịn tồn nữa; tất hoạt động kinh doanh dễ bị đình Sau muốn bắt đầu cơng việc kinh doanh mới, có hay khơng cần cơng ty TNHH khác · Cơng ty TNHH cịn có bất lợi so với DNTN điểm phải chia lợi nhuận, khó giữ bí mật kinh doanh có rủi ro chọn phải thành viên bất tài không trung thực Phân tích trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ công ty TNHH thành viên trở lên cho biết hậu pháp lý trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ? Căn điều 68 Luật Doanh nghiệp Tại pháp luật hành lại hạn chế quyền quản lý công ty thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Nếu lựa chọn, bạn mong muốn trở thành thành viên góp vốn cơng ty hợp danh hay thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên? Giải thích sao? Pháp luật hành lại hạn chế quyền quản lý cơng ty thành viên góp vốn công ty hợp danh: Ba người mở công ty luật : người phụ trách mảng kinh tế, người phụ trách mảng hình sự, người phụ trách mảng hành Cơng ty hợp danh tạo hội cho thành viên hợp danh chủ động mảng Những thành viên hợp danh quen nhau, tin nhau, có chịu Câu chuyện : V/d: giả sử thỏa thuận chia theo tiền lời người 1/3 Vậy người thay kí hợp đồng nhân danh cơng ty luật này, lại kí hợp đồng với tư cách cá nhân người có ko? Có vấn đề xung đột mặt lợi ích Điều 175 Luật doanh nghiệp Thành viên hợp danh không – Làm chủ DNTN, thành viên hợp danh khác => Giả sử người chủ DNTN, muốn làm thành viên công ty hợp danh, thành viên lại đồng ý thành viên cơng ty hợp danh Như có mâu thuẫn với quy định khoản 3, Điều 183 không? Thực chất không mâu thuẫn Do thành viên hợp danh biết người xin làm thành viên hợp danh cơng ty chủ DNTN, có nghĩa biết rủi ro trường hợp DNTN bị vỡ nợ, người phải chịu trách nhiệm vơ hạn, mà đồng ý, có nghĩa thành viên hợp danh chấp nhận gánh chịu rủi ro – Hoạt động ngành nghề với công ty: V/d: giả sử thành viên hợp danh cơng ty hợp danh cố tình kí hợp đồng nhân danh cá nhân mình, lời cơng ty hợp danh hưởng, cịn thua lỗ cá nhân tự chịu – Chuyển nhượng phần vốn góp Ngoại lệ: đồng ý thành viên hợp danh Tình huống: A, B, C thành viên hợp danh Công ty hợp danh Nếu C muốn chuyển nhượng cho D phần vốn góp mình, tư cách thành viên C có chấm dứt hay khơng? D đóng vai trị cơng ty hợp danh? Chú ý: Hành vi chuyển nhượng vốn khác so với hành vi rút vốn Giả sử rút vốn vào ngày 2/1/2013 Tại thời điểm đó, tư cách thành viên bị chấm dứt Cần phải quy định khoảng thời gian người phải chịu trách nhiệm với Cty khoản nợ trước rút vốn, để tránh trường hợp rút vốn nhằm trục lợi, gây ảnh hưởng cho quyền lợi bên thứ ba Sự khác rút vốn chuyển nhượng Rút vốn làm giảm tổng vốn Chuyển nhượng không làm thay đổi tổng vốn Khi C góp vốn vào cơng ty hợp danh, C có quyền Quyền quản trị: tham gia hội họp, kiểm soát Quyền hưởng lợi: chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ phần trăm Quyền nhận lại tài sản công ty chấm dứt hoạt động Các quyền khác theo quy định pháp luật vốn điều lệ Khi C chuyển nhượng phần vốn cho D, trao cho D quyền mà người nắm giữ Giá bên định V/d: bỏ vào 500 triệu 2010, tiền lời năm 50 triệu Nếu muốn mua phần vốn, phải trả giá so với giá trị lúc đầu Tuy nhiên, công ty làm ăn thua lỗ, mức giá bán thấp giá ban đầu Giá thị trường cao hơn, bằng… tùy theo lợi ích Suy cho cùng, câu chuyện bên => Nếu lựa chọn, bạn mong muốn trở thành thành viên góp vốn cơng ty hợp danh hay thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên: Thành viên Công ty TNHH thành viên Thành viên góp vốn cơng ty hợp trở lên danh Thành viên tổ chức, cá nhân Thành viên góp vốn cá nhân tổ chức Chủ thể Vì – Thành viên góp vốn góp vốn vào cơng ty để hưởng lợi nhuận nên cá nhân, tổ chức Vì – Thành viên góp vốn góp vốn vào cơng ty để hưởng lợi nhuận nên cá nhân, tổ chức Tầm quan trọng Lượng thành viên tối thiểu tối đa 50 thành viên Cơng ty hợp danh có khơng có thành viên góp vốn Vì thành viên cơng ty TNHH thành Vì – Thành viên góp vốn viên trở lên loại hình cơng ty đối nên tham gia với tư cách góp (điều 48) tham gia thảo luận, dự (điều 50) Khơng đóng vai trị trực quản lý , điều hành Trình độ chun mơn Chế độ trách nhiệm Quyền hạn vốn vốn họp tiếp Chỉ cần số thành viên có chứng (đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện hay pháp luật quy định) người góp vốn vào cơng ty để hưởng lợi nhuận nên thường họ quan tâm tới phần lợi nhuận mà họ hưởng mà quan tâm tới hoạt động công ty Thành viên góp vốn khơng cần phải có trình độ chun mơn, hiểu biết nghành nghề kinh doanh Vì – Họ người góp vốn vào cơng ty không trực tiếp làm ăn Các thành viên công ty phải chịu trách nhiệm hoạt động công ty giới hạn phạm vi vốn mà họ cam kết góp vào cơng ty Điều có nghĩa khi, thành viên chưa thực góp vốn vào cơng ty mà đăng ký phải chịu trách nhiệm hoạt động công ty Chịu trách nhiệm hữu hạn- Chỉ chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết góp.Chủ nợ khơng có quyền u cầu thành viên góp vốn tốn khoản nợ công ty Chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác phạm vi vốn góp Trừ: Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên Vì – Thành viên góp vốn góp vốn để hưởng phần trăm lợi nhuận tương ứng với số vốn góp,họ quan tâm tới lợi nhuận Họ có khơng có mối quan hệ quen biết với thành viên công ty Do đó, thành viên loại hìnhcơng ty đối nhân họ lại chịu trách nhiệm hữu hạn công ty đối vốn – Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Có quyền thành viên cơng ty đối vốn (Công ty TNHH, công ty cổ phần) – Có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp, trừ trường hợp thành viên cơng ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết (nếu tán thành đa số thành viên lại) – Được chia lợi nhuận tương ứng với phần Công ty đối vốn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên, luật nước gọi nguyên tắc phân tách tài sản Cơng ty đối vốn có tư cách pháp nhân, thành viên công ty chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật – Được chia giá trị tài sản lại cơng ty tương ứng với phần vốn góp cơng ty giải thể phá sản – Được ưu tiên góp thêm vốn vào cơng ty cơng ty tăng vốn điều lệ – Định đoạt phần vốn góp cách chuyển nhượng phần tồn bộ, tặng cho cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty – Tự nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cán quản lý khác theo quy định – Trừ trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 90% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ hơn, thành viên, nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ cơng ty quy định cịn có thêm quyền: + Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền + Kiểm tra, xem xét, tra cứu sổ ghi chép theo dõi giao dịch, sổ kế tốn, báo cáo tài năm + Kiểm tra, xem xét, tra cứu chụp sổ đăng ký thành viên, biên họp nghị Hội đồng thành viên hồ sơ khác cơng ty + u cầu Tịa án hủy bỏ nghị Hội đồng thành viên thời hạn 90 ngày, kể từ ngày kết thúc họp Hội đồng thành viên, trình tự, thủ tục, điều kiện họp nội dung nghị khơng thực không phù hợp với quy định Luật Điều lệ công ty – Trường hợp công ty có thành viên sở hữu 90% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ phạm vi phần vốn mà họ góp vào cơng ty (trách nhiệm hữu hạn) theo quy định nhóm thành viên cịn lại đương nhiên có quyền theo quy định – Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Chuyển nhượng vốn Quy định chặt chẽ hơn, phải chào bán cho thành viên công ty trước Trong thời gian 30 ngày thành viên công ty không mua mua không hết, lúc chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty Được chuyển nhượng vốn theo quy định pháp luật (Tự do) Vì – Những thành viên góp vốn người đầu tư tiền vào công ty, không tham gia kinh doanh, khơng có mối quan hệ quen biết lâu năm với thành viên công ty => Tùy quan điểm người Nếu chọn thành viên công ty TNHH thành viên làm ăn tốt thu lợi nhiều thành viên góp vốn cơng ty hợp danh chủ động quản lý rủi ro từ ban đầu Thế cổ đông thiểu số? Hãy phân tích quy định mang tính chất bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số Luật Doanh nghiệp Hãy phân tích trường hợp tăng vốn điều lệ cơng ty cổ phần Cơng ty cổ phần đăng ký giảm vốn điều lệ khơng? Trong trường hợp nào? – Cổ đông thiểu số: Là cổ đông sở hữu tỷ lệ cổ phần nhỏ cơng ty cổ phần khơng có khả chi phối, kiểm sốt hoạt động cơng ty cách trực tiếp gián tiếp Cổ đông thiểu số cổ đơng sở hữu vốn, tỷ lệ cố phần nhỏ có quyền biểu công ty cổ phần Cổ đông thiểu số không chi phối đến cơng ty, khơng có khả áp đặt đường lối sách lược cho cơng ty, khơng thể định việc lựa chọn đa số thành viên Hội đồng quản trị hay Ban kiểm soát Khơng có khả ảnh hưởng việc quản lý điều hành công ty Với thuật ngữ “cổ đông thiểu số” có lẽ người nghĩ vấn đề có mà phải bàn chẳng biết thiểu số số tập hợp Tuy nhiên, vấn đề cần bàn gì, cổ phiếu, lợi ích hay quyền biểu số người cịn băn khoăn, chưa rõ Trước tiên cần biết cơng ty mẹ khơng có cổ đông thiểu số, tất cổ đông cổ đông công ty mẹ Khái niệm cổ đông thiểu số có cơng ty con, nơi có loại cổ đơng cổ đơng chi phối có quyền kiểm sốt (cổ đơng mẹ) cổ đơng khơng chi phối, khơng có quyền kiểm sốt (cổ đơng thiểu số) Ngay cơng ty con, nhìn vào báo cáo tài ta chẳng thể thấy cổ đông thiểu số đâu, muốn thấy đối tượng ta phải nhìn vào báo cáo hợp tập đồn Cổ đơng thiểu số phải nắm giữ cổ phiếu? Đúng, cổ đông thiểu số thực nắm giữ cổ phiếu cổ đơng mẹ, khơng phải trường hợp Trong trường hợp có thỏa thuận riêng nhà đầu tư việc nhượng quyền biểu (không phải nhượng cổ phiếu) cổ đơng nắm giữ cổ phiếu lại nắm giữ đa số quyền biểu lúc này, phần vốn họ nắm giữ thiểu số lại không bị coi cổ đông thiểu số phương diện báo cáo tài Trường hợp thường xảy nhóm cổ đơng nắm giữ phần vốn thiểu số có kinh nghiệm việc điều hành hoạt động doanh nghiệp nhóm cổ đông khác, cổ đông khác ủy quyền thay mặt để định sách tài sách hoạt động doanh nghiệp Ví dụ tập đồn chun quản lý khách sạn, có kỹ năng, trình độ danh sách khách hàng tiềm Tập đồn góp phần vốn nhỏ khách sạn cổ đông khác ủy quyền điều hành hoạt động khách sạn họ biết có tập đồn kinh doanh khách sạn có hiệu Cổ đơng thiểu số phải nắm giữ phần lợi ích thiểu số so với cổ đơng mẹ? Thuật ngữ “Lợi ích cổ đông thiểu số” đặc biệt rõ ràng dễ hiểu… nhầm Rất nhiều người nghĩ lợi ích cổ đơng thiểu số phần lợi ích nhỏ so với phần lợi ích cổ đơng mẹ Thực tế phổ biến, tập đồn đa cấp, có cơng ty con, cơng ty cháu, chắt… Nhiều cơng ty mẹ cao tập đồn đa cấp không nắm giữ phần vốn đa số công ty cháu, chắt kiểm soát cháu, chắt thơng qua cơng ty con, tức hoạt động đầu tư gián tiếp Ví dụ, cơng ty mẹ nắm giữ 60% vốn công ty cấp 1, công ty cấp lại nắm giữ 60% vốn công ty cấp (công ty cháu) Trong trường hợp này, phần vốn công ty mẹ cấp cao công ty cấp thực chất 36% cịn phần vốn cổ đơng thiểu số công ty cháu lại chiếm đa số: 64% Như vậy, khơng có thỏa thuận đặc biệt cổ đơng tỷ lệ lợi ích thường tương ứng với tỷ lệ vốn góp, ví dụ cổ đơng thiểu số lại nắm giữ phần lợi ích đa số cổ đơng đa số nắm giữ phần lợi ích thiểu số Trong tập đồn đa cấp, thơng thường có loại cổ đơng thiểu số, cổ đơng thiểu số trực tiếp nắm giữ phần vốn công ty cổ đông thiểu số gián tiếp (là cổ đông thiểu số công ty cấp 1) nắm giữ phần vốn công ty cấp cách gián tiếp công ty cấp đầu tư vào công ty cấp Vì vậy, xác định lợi ích cổ đơng thiểu số tập đoàn đa cấp, cần ý tính đủ phần cổ đơng thiểu số trực tiếp gián tiếp Vậy, cổ đông thiểu số thực nắm thiểu số? Đó quyền biểu thiểu số khơng phải phần lợi ích thiểu số hay phần vốn (cổ phiếu) thiểu số Đó lí Chuẩn mực kế tốn quốc tế trước dùng thuật ngữ Minority interest (MI – cổ đông thiểu số) đổi thành Non-controlled interest (NCI – cổ đơng khơng kiểm sốt) Việc thay đổi thuật ngữ hoàn toàn hợp lý, tránh gây hiểu nhầm cho người sử dụng báo cáo tài nhà đầu tư Được biết dự thảo Thơng tư hướng dẫn phương pháp lập trình bày báo cáo tài hợp Bộ Tài – phiên – dự kiến thay đổi thuật ngữ (Đọc hiểu) – Phân tích quy định mang tính chất bảo vệ quyền lợi cổ đơng thiểu số Luật Doanh nghiệp (Nói cách đơn giản) Quyền bán lại cổ phần: cổ đông bỏ phiếu không tán thành thông qua định công ty Quy định bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số, bởi, tỉ lệ sở hữu vốn họ thấp nên không làm thay đổi định công ty Mà định thông qua mà không với nguyện vọng anh, anh quyền rút vốn khỏi cơng ty Đó lí Luật doanh nghiệp quy định trường hợp: trường hợp chuyển nhượng vốn trường hợp mua lại phần vốn góp Chuyển nhượng khơng phải lúc có người mau Cịn rơi vào trường hợp mua lại phần vốn góp, cơng ty có nghĩa vụ phải mua Tỷ lệ thơng qua nghị họp: tăng bảo vệ cổ đơng thiểu số Nhóm cố đơng: khoản 8, Điều 50 Phân tích chuyên sâu: Luật Doanh nghiệp quy định quyền nghĩa vụ loại cổ phần cổ đông mà không dựa vào số lượng cổ phần mà cổ đông nắm giữ Đây sở để bảo vệ quyền lợi ích cổ đông thiểu số dựa quy định pháp luật Đặt quyền lợi ích cổ đơng thiểu số điều chỉnh Luật Doanh nghiệp, quyền lợi cổ đơng, nhóm cổ đơng bảo vệ sau: Thứ nhất, quyền dự họp Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cổ đông tham gia họp Đại hội đồng cổ đông thông qua hình thức trực tiếp thơng qua người đại diện Luật Doanh nghiệp quy định thêm “hình thức khác pháp luật, điều lệ công ty quy định” Hiện chưa có văn hướng dẫn cụ thể nội dung Tuy nhiên, hiểu ngồi dự họp trực tiếp thơng qua người đại diện, điều lệ cơng ty có quy định hình thức tham dự họp khác cổ đơng thiểu số có quyền dự họp thơng qua hình thức Quy định thể chủ động cơng ty việc lựa chọn hình thức tham dự họp phù hợp với tình hình hoạt động cơng ty Ví dụ: gửi phiếu biểu thư bảo đảm, họp trực tuyến, v.v… Thứ hai, quyền khởi kiện Trước đây, Luật Doanh nghiệp 2005 trao quyền khởi kiện Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc cho cổ đơng, nhóm cổ đông sở hữu tối thiếu 1% cổ phần liên tục tháng Tuy nhiên, họ không trực tiếp khởi kiện từ đầu mà phải thông qua ban kiểm soát Ban kiểm soát khởi kiện theo yêu cầu cổ đơng, nhóm cổ đơng Trên thực tế, tỷ lệ ban kiểm soát thực yêu cầu khởi kiện không nhiều Mặc dù sau 15 ngày kể từ ngày ban kiểm sốt nhận u cầu mà khơng tiến hành khởi kiện theo u cầu cổ đơng, nhóm cổ đơng có quyền trực tiếp khởi kiện Luật Doanh nghiệp quy định quyền trực tiếp khởi kiện chức danh quản lý cổ đơng, nhóm cổ đơng từ ban đầu mà thông qua ban kiểm sốt Cụ thể, cổ đơng, nhóm cổ đơng có quyền tự khởi kiện nhân danh cơng ty để khởi kiện Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Ngoài ra, đáng ý chi phí khởi kiện trường hợp cổ đơng, nhóm cổ đơng khởi kiện nhân danh cơng ty tính vào chi phí cơng ty Thứ ba, quyền u cầu hủy bỏ nghị đại hội đồng cổ đông Theo quy định Luật Doanh nghiệp, cổ đông có quyền yêu cầu hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đông mà không phụ thuộc tỷ lệ sở hữu cổ phần cổ đông, nhóm cổ đơng Cụ thể thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận biên họp Đại hội đồng cổ đông biên kết kiểm phiếu lấy ý kiến Đại hội đồng cổ đông, cổ đơng, nhóm cổ đơng có quyền u cầu tịa án trọng tài xem xét hủy bỏ phần toàn nội dung nghị Quyền cổ đông Luật doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp thiểu số Quyền biểu + Cổ đông thiểu số thực quyền biểu trực tiếp thông qua đại diện ủy quyền (Điểm a, khoản 1, điều 79) + Điểm c, khoản điều 104 quy định việc biểu bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát phải thực theo phương thức bầu dồn phiếu +Ngồi thực quyền biểu theo hình thức quy định trog Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 có thêm hình thức thức cđts thực quyền biểu theo hình thức khác PL, điều lệ công ty quy định (điểm 1, khoản1, điều 114) +Việc thực bầu thành viên Hội đồng quản trị phương pháp bầu dồn phiếu hay không phụ thuộc vào quyền chủ động Công ty quy định điều lệ (Khoản điều 144) Quyền tham gia vào thành viên HĐQT Là cổ đơng cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông … (Điểm b, khoản 1, điều 110) Không quy định cụ thể số cổ phần mà cổ đông phải nắm giữ Quyền yêu cầu hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đông Với quy định điều 107 cổ đông hay thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc, ban kiểm sốt có quyền u cầu án trọng tài xem xét huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đông Cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty( Khoản 2, điều 114) có quyền u cầu Tịa án, trọng tài xem xét, hủy bỏ nghị phần nghị đại hội đồng cổ đông ( điều 147) Quyền khởi kiện thành viên hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu tối thiểu 1% cổ phần công ty liên tục thời gian 06 tháng có quyền yêu cầu ban kiểm soát khởi kiện trách nhiệm dân thành viên Hội đồng quản trị , giám đốc tổng giám đốc số trường hợp luật định ( Điều 25 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn Luật Doanh nghiệp 2005) Trao quyền chủ động cho cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% số cổ phần Cụ thể theo Khoản điều 161 cổ đơng, nhóm cổ đơng có quyền tự nhân danh cty khợ kiện TNDS thành viên Hội đồng quản trị , giám đốc, tổng giám đốc công ty ( Điều 161) Phân biệt loại cổ phần công ty cổ phần Nếu lựa chọn, bạn chọn loại cổ phần để sở hữu? Giải thích lý Trong công ty cổ phần, cổ phần phần chia từ vốn điều lệ Tuy nhiên, cổ phần công ty chia thành nhiều loại phong phú – Loại cổ phần mặc định (bắt buộc phải có) tất công ty cổ phần cổ phần phổ thông Chỉ cần sở hữu cổ phần phổ thông, người trở thành cổ đơng phổ thơng Khi đó, họ quyền định vấn đề quan trọng liên quan đến công ty Cổ đông sở hữu cổ phần phổ thơng có quyền lợi ích sau: quyền tham dự phát biểu Đại hội đồng cổ đông, thực quyền biểu Đại hội đồng cổ đông; nhận cổ tức; ưu tiên mua cổ phần chào bán công ty; tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác; xem xét, tra cứu trích lục thơng tin Danh sách cổ đơng có quyền biểu yêu cầu sửa đổi thông tin không xác; xem xét, tra cứu, trích lục chụp Điều lệ công ty, biên họp Đại hội đồng cổ đông nghị Đại hội đồng cổ đông; công ty giải thể phá sản, nhận phần tài sản lại công ty Cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông có nghĩa vụ sau: tốn đủ hạn số cổ phần cam kết mua; tuân thủ Điều lệ quy chế quản lý nội công ty; chấp hành nghị Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị; thực nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật