Đang tải... (xem toàn văn)
Chuyên đề 1 môn pháp luật về kinh tế
BYDecision https://bydecision.wordpress.com Chuyên đề Môn pháp luật kinh tÕ Phần PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP Sau 20 năm thực đường lối đổi kinh tế xây dựng kinh tế nhiều thành phần định hướng xã hội chủ nghĩa theo tinh thần Nghị Đại hội VI Đảng Cộng sản Việt Nam, kết phát triển hệ thống doanh nghiệp vai trò hệ thống kinh tế Việt Nam đánh giá khả quan Số lượng doanh nghiệp dân doanh thành lập không ngừng gia tăng qua năm, đóng góp vào tăng trưởng kinh tế - xã hội chung đất nước khẳng định đổi thay tích cực mơi trường kinh doanh Việt Nam cộng đồng quốc tế đánh giá cao Tiếp tục thực chủ trương này, Đại hội Đảng XI khẳng định: “Kinh tế nhà nước giữ vai trị chủ đạo Kinh tế tập thể khơng ngừng củng cố phát triển Kinh tế nhà nước với kinh tế tập thể ngày trở thành tảng vững kinh tế quốc dân Kinh tế tư nhân động lực kinh tế Kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi khuyến khích phát triển Các hình thức sở hữu hỗn hợp đan kết với hình thành tổ chức kinh tế đa dạng ngày phát triển” Ngoài ra, Đại hội Đảng XI xác định rõ: “Các thành phần kinh tế hoạt động theo pháp luật phận hợp thành quan trọng kinh tế, bình đẳng trước pháp luật, phát triển lâu dài, hợp tác cạnh tranh lành mạnh Kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo Kinh tế tập thể không ngừng củng cố phát triển Kinh tế nhà nước với kinh tế tập thể ngày trở thành tảng vững kinh tế quốc dân Kinh tế tư nhân động lực kinh tế Kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi khuyến khích phát triển.” Định hướng xây dựng kinh tế nhiều thành phần thành phần kinh tế bình đẳng trước pháp luật khẳng định với chủ trương tái cấu trúc doanh nghiệp nhà nước đề Nghị Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành trung ương Đảng khóa XI, theo “Tập trung phát triển doanh nghiệp nhà nước ngành, lĩnh vực quan trọng có ý nghĩa then chốt kinh tế quốc dâ, chủ yếu thuộc chuyên ngành kinh tế-kỹ thuật liên quan đến kết cấu hạ tầng kinh tế - xã hội, dịch vụ công, ổn định kinh tế vĩ mơ Hồn thiện thể chế quản lý doanh nghiệp nhà nước, thực quyền chủ sở hữu nhà nước vốn tài sản nhà nước doanh nghiệp, bảo đảm công khai, minh bạch tài Đổi quản trị chế hoạt động doanh nghiệp nhà nước theo hướng chuyển sang tổ chức hoạt động theo mơ hình cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp, cạnh tranh bình đẳng thị trường.” Đó định hướng lớn cho việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp thời gian tới Hiện nay, loại hình doanh nghiệp, bao gồm doanh nghiệp nhà nước làm chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm cổ phần chi phối, hoạt động thống theo Luật Doanh nghiệp 2005 Việc ban hành Luật doanh nghiệp 2005 đánh giá bước chuyển bản, tạo môi trường pháp lý thuận lợi phát triển, xóa bỏ phân biệt đối xử doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Luật Doanh nghiệp 2005 áp dụng chung cho loại hình doanh nghiệp thực tạo môi trường kinh doanh bình đẳng thành phần kinh tế, thể chế hoá sâu sắc đường lối đổi chủ trương, sách Đảng nhà nước, mở rộng phát triển quyền tự kinh doanh tất ngành nghề mà pháp luật không cấm, tăng cường tính tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động sản xuất kinh doanh, tiếp tục đổi chức nhà nước kinh tế thị trường định hướng XHCN, phù hợp với điều ước quốc tế, thoả thuận đa phương song phương, đón trước xu hội nhập, góp phần xây dựng tiếp tục hồn thiện mơi trường VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com kinh doanh mạnh, minh bạch, bình đẳng, ổn định, thơng thống đủ sức hấp dẫn có cạnh tranh cao so với khu vực I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP Khái niệm doanh nghiệp Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp định nghĩa tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh1 Doanh nghiệp có đặc điểm pháp lý sau đây: Thứ nhất, tổ chức kinh tế, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập; Thứ hai, doanh nghiệp xác lập tư cách pháp lý (thành lập đăng ký kinh doanh) theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định; Thứ ba, hoạt động kinh doanh nhằm mục tiêu chủ yếu lợi nhuận tôn hoạt động doanh nghiệp Phân loại doanh nghiệp Có cách phân loại doanh nghiệp chủ yếu sau: Thứ nhất, vào tính chất sở hữu mục đích hoạt động doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp tư doanh nghiệp công Thứ hai, vào tư cách pháp lý doanh nghiệp, doanh nghiệp phân chia thành: doanh nghiệp có tư cách pháp nhân doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Thứ ba, vào phạm vi trách nhiệm tài sản (mức độ chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp), doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp chịu trách nhiệm kinh doanh (Mưc đô, ́ ̣ phạm vi trách nhiệm doanh nghiệp có ý nghĩa áp dụng doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản) Thứ tư, vào cấu chủ sở hữu phương thức góp vốn vào doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chủ sở hữu (doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu (công ty cổ phần, công ty TNHH thành viên trở lên, công ty hợp danh) Thứ năm, vào loại hình tổ chức hoạt động, doanh nghiệp chia thành: Công ty cổ phần; công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; doanh nghiệp tư nhân Văn pháp luật thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp Việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp áp dụng theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Đầu tư năm 2005 Ngồi có văn liên quan như: Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp; Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp; Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2006 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư ; Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21tháng năm 2006 Chính phủ quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Trường hợp Điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định khác hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh, cấu sở hữu quyền tự chủ kinh doanh, áp dụng theo quy định Điều ước quốc tế Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Trong trường hợp này, cam kết song phương có nội dung khác với cam kết đa phương áp dụng theo nội dung cam kết thuận lợi doanh nghiệp nhà đầu tư Trường hợp có khác quy định Luật Doanh nghiệp luật đặc thù sau hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh; cấu tổ chức quản lý, thẩm quyền quan quản lý nội doanh nghiệp, quyền tự chủ kinh doanh, cấu lại giải thể doanh nghiệp áp dụng theo quy định luật đó: a) Luật Các tổ chức tín dụng; b) Luật Dầu khí; c) Luật Hàng khơng dân dụng Việt Nam; d) Luật Xuất bản; đ) Luật Báo chí; e) Luật Giáo dục; g) Luật Chứng khốn; h) Luật Kinh doanh bảo hiểm; i) Luật Luật sư; k) Luật Công chứng; l) Luật sửa đổi, bổ sung luật nêu luật đặc thù khác Thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Với yêu cầu nguyên tắc tự kinh doanh, thành lập doanh nghiệp coi quyền nhà đầu tư Việc thành lập doanh nghiệp phải thực khuôn khổ pháp luật Các quy định thành lập doanh nghiệp mặt nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước doanh nghiệp, bao gồm nội dung sau đây: 4.1 Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Tất tổ chức pháp nhân, gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, khơng phân biệt nơi đăng ký địa trụ sở cá nhân, khơng phân biệt nơi cư trú quốc tịch có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản” Những đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp có quyền góp vốn vào cơng ty, họ không thuộc trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com - Các đối tượng khơng quyền góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức2 4.2 Đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thủ tục có ý nghĩa bản, "khai sinh" mặt pháp lý cho doanh nghiệp Theo quy định Điều Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp, việc đăng ký kinh doanh doanh nghiệp thực quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở (gọi chung quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) Người thành lập doanh nghiệp phải lập nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh3, đồng thời phải chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thơng báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định Doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có đủ điều kiện sau đây: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; - Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật4 ; - Có trụ sở theo quy định; - Có hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ theo quy định pháp luật; - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Khi đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh Đối với ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác5 Các hình thức điều kiện kinh doanh Chính phủ quy định Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Nếu doanh nghiệp tiến hành kinh doanh khơng đủ điều kiện theo quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn), Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty cổ phần), tất thành viên hợp danh (đối với công ty hợp danh) chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân) phải liên đới chịu trách nhiệm trước pháp luật việc kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: - Tên doanh nghiệp; - Địa trụ sở doanh nghiệp, chi nhánh, văn phịng đại diện; Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 16 đến Điều 23 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 31 đến Điều 34 Luật Doanh nghiệp 2005 Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com - Ngành, nghề kinh doanh; - Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; vốn pháp định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề địi hỏi phải có vốn pháp định; - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đăng ký kinh doanh chủ sở hữu, thành viên cổ đông sáng lập; - Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; - Nơi đăng ký kinh doanh Trước đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp, thành viên sáng lập người đại diện theo ủy quyền nhóm thành viên sáng lập ký kết hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp người tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng ký kết Nếu doanh nghiệp khơng thành lập người ký kết hợp đồng hoàn toàn liên đới chịu trách nhiệm việc thực hợp đồng Tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp Quy định tổ chức lại doanh nghiệp sở pháp lý tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát triển thuận lợi, hiệu đa dạng Quy định tổ chức lại áp dụng cho loại hình doanh nghiệp có khác phù hợp với đặc điểm loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp quy định tổ chức lại doanh nghiệp sở vận dụng quy định sáp nhập, hợp nhất, chia, tách chuyển đổi pháp nhân Bộ luật Dân 5.1 Chia doanh nghiệp Chia doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia thành số công ty loại Thủ tục chia công ty thực theo Điều 150, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh công ty mới, công ty bị chia chấm dứt tồn Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác cơng ty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ 5.2 Tách doanh nghiệp Tách doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (gọi cơng ty bị tách) để thành lập công ty loại (gọi công ty tách), chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Thủ tục tách công ty thực theo Điều 151 Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thoả thuận khác 5.3 Hợp doanh nghiệp Hợp doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo hai số cơng ty loại (gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty thực theo Điều 152, Luật Doanh nghiệp Sau đăng VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn Công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp Sáp nhập doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo cơng ty loại (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty thực theo Điều 153, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập 5.5 Chuyển đổi doanh nghiệp Có nhiều trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp thủ tục cụ thể quy định cho trường hợp chuyển đổi Thủ tục chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (gọi công ty chuyển đổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (gọi công ty chuyển đối) thực theo Điều 154 Luật Doanh nghiệp Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 Nghị định quy định việc chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn Công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Đối với công ty nhà nước thực theo lộ trình chuyển đổi hàng năm, chậm thời hạn bốn (4) năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực, cơng ty nhà nước thành lập theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Trong thời hạn chuyển đổi, quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 tiếp tục áp dụng doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp năm 2005 khơng có quy định Việc chuyển đổi tổng cơng ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ cơng ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ-công ty hoạt động theo Luật Doanh nghiệp thực theo Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26 tháng năm 2007 Việc chuyển đổi Công ty nhà nước thành Công ty TNHH thành viên tổ chức quản lý Công ty TNHH thành viên nhà nước làm chủ sở hữu thực theo Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/3/2010 Từ ngày 5/9/2011 việc chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần thực theo Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18 tháng năm 2011 Việc bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực theo Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10/10/2008 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21 tháng năm 2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp Khi doanh nghiệp giải thể, hoạt động doanh nghiệp chấm dứt, nghĩa vụ doanh nghiệp giải tài sản lại doanh nghiệp phân chia cho thành viên (chủ sở hữu doanh nghiệp) Các quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp bao gồm nội dung là: trường hợp giải thể, điều kiện giải thể thủ tục giải thể 6.1 Các trường hợp giải thể điều kiện giải thể doanh nghiệp a) Các trường hợp giải thể VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Quyết định việc giải thể doanh nghiệp thuộc quyền chủ sở hữu doanh nghiệp Tuy nhiên, doanh nghiệp khơng cịn thoả mãn điều kiện tồn theo quy định pháp luật kinh doanh vi phạm pháp luật, bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Theo Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh b) Điều kiện giải thể Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người lao động doanh nghiệp chấm dứt tồn Vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hợp đồng mà doanh nghiệp giao kết trước chấm dứt tồn Các khoản nợ hợp đồng giải giải pháp: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; Chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo Khoản Điều 157, Luật Doanh nghiệp doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác 6.2.Thủ tục giải thể doanh nghiệp a) Thông qua định giải thể doanh nghiệp Khi có giải thể, để tiến hành việc giải thể, doanh nghiệp phải thông qua định giải thể Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu theo quy định Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp Sau thông qua định giải thể, doanh nghiệp phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người lao động, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan Quyết định giải thể phải niêm yết công khai trụ sở doanh nghiệp chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Khi gửi định giải thể cho chủ nợ, doanh nghiệp phải gửi kèm theo thông báo phương án giải nợ Thông báo phải ghi rõ tên, địa chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó, cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ b) Thanh lý tài sản toán khoản nợ doanh nghiệp Thanh lý tài sản toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu doanh nghiệp giải thể Việc tốn khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Theo Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; (ii) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu cơng ty c) Xố tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Sau toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh d) Giải thể doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán Phá sản doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định việc phá sản doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật phá sản Theo đó, việc phá sản doanh nghiệp tuân thủ theo quy định Luật Phá sản Quốc hội thông qua ngày 15 tháng năm 2004 II CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP Doanh nghiệp tƣ nhân 1.1 Bản chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp6 Doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm pháp lý sau: Thứ nhất, doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ sở hữu Mỗi cá nhân quyền đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể làm thành viên hợp danh công ty hợp danh, trừ trường hợp thành viên hợp danh lại có thỏa thuận khác Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần Thứ hai, chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp (trách nhiệm vô hạn).Ở doanh nghiệp tư nhân, khơng có phân biệt tư cách pháp lý chủ doanh nghiệp với chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Vì chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn nên tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Thứ ba, doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Thứ tư, doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân 1.2 Tổ chức quản lý doanh nghiệp tư nhân Điều 143 Luật Doanh nghiệp quy định nguyên tắc quản lý doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh trường hợp, Điều 141 Luật Doanh nghiệp 2005 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com chủ doanh nghiệp tư nhân người phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Toà án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp 1.3 Cho thuê bán doanh nghiệp tư nhân a) Cho thuê doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho th tồn doanh nghiệp phải báo cáo văn kèm theo hợp đồng cho thuê có cơng chứng đến quan đăng ký kinh doanh, quan thuế Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động kinh doanh doanh nghiệp quy định hợp đồng cho thuê b) Bán doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác Khi bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp phải thông báo văn cho quan đăng ký kinh doanh Thông báo phải nêu rõ tên, trụ sở doanh nghiệp; tên, địa người mua; tổng số nợ chưa toán doanh nghiệp; tên, địa chỉ, số nợ thời hạn toán cho chủ nợ; hợp đồng lao động hợp đồng khác ký mà chưa thực xong cách thức giải hợp đồng Sau bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua, người bán chủ nợ doanh nghiệp có thoả thuận khác Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định pháp luật Công ty hợp danh 2.1 Bản chất pháp lý công ty hợp danh Đối với nước giới, công ty hợp danh pháp luật ghi nhận loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân, có hai thành viên (đều cá nhân thương nhân) tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) hãng chung (hay hội danh) liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, quan niệm công ty hợp danh nước ta có số điểm khác với cách hiểu truyền thống công ty hợp danh Theo cơng ty hợp danh định nghĩa loại hình doanh nghiệp, với đặc điểm pháp lý sau: - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh); Ngoài thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Thành viên góp vốn tổ chức cá nhân, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty - Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; - Trong q trình hoạt động, cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khoán Như vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản, cơng ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp chia thành hai loại: Loại thứ công ty giống với công ty hợp danh theo pháp luật nước, tức bao gồm thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty); Loại thứ hai cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com hạn) Loại công ty pháp luật nước gọi công ty hợp vốn đơn giản (hay hợp danh hữu hạn), loại hình cơng ty đối nhân Với quy định công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp ghi nhận tồn loại hình cơng ty đối nhân Việt Nam 2.2 Thành viên công ty hợp danh a) Thành viên hợp danh Công ty hợp danh bắt buộc phải có thành viên hợp danh Thành viên hợp danh phải cá nhân Trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh nghĩa vụ công ty trách nhiệm vô hạn liên đới Chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh toán khoản nợ công ty chủ nợ Mặt khác, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty tồn tài sản (tài sản đầu tư vào kinh doanh tài sản không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh) Thành viên hợp danh người định tồn phát triển công ty mặt pháp lý thực tế Trong trình hoạt động, thành viên hợp danh hưởng quyền bản, quan trọng thành viên công ty, đồng thời phải thực nghĩa vụ tương xứng để bảo vệ quyền lợi công ty người liên quan Các quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh quy định Luật doanh nghiệp Điều lệ công ty Tuy nhiên để bảo vệ lợi ích cơng ty, pháp luật quy định số hạn chế quyền thành viên hợp danh như: không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty khác (trừ trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại); khơng quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty đó; khơng quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh cịn lại Trong q trình hoạt động, cơng ty hợp danh có quyền tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Việc tiếp nhận thêm thành viên phải Hội đồng thành viên chấp thuận Thành viên hợp danh tiếp nhận vào công ty phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty (trừ có thoả thuận khác) Tư cách thành viên công ty thành viên hợp danh chấm dứt trường hợp sau đây: - Thành viên chết bị tòa án tuyên bố chết, tích, bị hạn chế lực hành vi dân sự; - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty bị khai trừ khỏi công ty hay trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Khi tự nguyệt rút khỏi công ty bị khai trừ khỏi công ty thời hạn năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phát sinh trước đăng ký việc chấm dứt tư cách thành viên b) Thành viên góp vốn Cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn Thành viên góp vốn tổ chức, cá nhân Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty Là thành viên công ty đối nhân, thành viên góp vốn hưởng chế độ trách nhiệm tài sản thành viên công ty đối vốn Chính điều lý dẫn đến thành viên góp vốn có tư cách pháp lý khác với thành viên hợp danh Bên cạnh thuận lợi hưởng từ chế độ trách nhiệm hữu hạn, thành viên góp vốn bị hạn chế quyền thành viên cơng ty Thành viên góp vốn tham gia quản lý công ty mức độ hạn chế, phạm vi vấn đề có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ không hoạt động kinh doanh nhân danh cơng ty Pháp luật nhiều nước cịn quy định thành viên góp vốn hoạt động kinh doanh nhân danh cơng ty quyền chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty Các quyền nghĩa vụ cụ thể thành viên góp vốn quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ cơng ty VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 10 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Đối tƣợng, phạm vi điều chỉnh: 1.1 Đối tƣợng áp dụng Luật Phá sản năm 2004 áp dụng doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã (gọi chung Hợp tác xã) thành lập hoạt động theo quy định pháp luật Đối với doanh nghiệp đặc biệt, trực tiếp phục vụ an ninh quốc phòng, doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm lĩnh vực cơng ích thiết yếu, Chính phủ có quy định cụ thể áp dụng Luật Phá sản 1.2 Phạm vi điều chỉnh Luật Phá sản quy định điều kiện việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ tài sản biện pháp bảo toàn tài sản thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh; thủ tục lý tài sản tuyên bố phá sản; quyền nghĩa vụ, trách nhiệm người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu tuyên bố phá sản người tham gia giải yêu cầu tuyên bố phá sản 1.3 Hiệu lực Luật phá sản - Luật Phá sản quy định khác pháp luật áp dụng giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết gia nhập có quy định khác - Trong trường hợp có khác quy định Luật Phá sản quy định luật khác vấn đề áp dụng quy định Luật Phá sản 1.4 Vai trò Luật phá sản - Luật Phá sản bảo vệ lợi ích đáng chủ nợ, cung cấp cho chủ nợ công cụ để thực việc đòi nợ - Luật Phá sản bảo vệ lợi ích nợ, đem lại cho nợ tình trạng phá sản hội phục hồi rút khỏi thị trường cách có trật tự - Luật Phá sản bảo vệ lợi ích người lao động - Luật Phá sản góp phần tổ chức cấu lại kinh tế quốc dân - Luật Phá sản góp phần bảo đảm trật tự, kỷ cương kinh doanh Dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản 2.1 Dấu hiệu Để có cho việc giải yêu cầu tuyên bố phá sản, Luật Phá sản quốc gia phải xác định tình trạng phá sản Theo Điều Luật Phá sản năm 2004 quy định: “Doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu coi lâm vào tình trạng phá sản” Như vậy, chất tình trạng phá sản thời điểm định, doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn Khi đó, chủ nợ thân nợ dựa vào pháp lý để làm đơn đề nghị Toà án giải vụ việc phá sản 2.2 Phân loại phá sản Tuỳ theo góc độ xem xét, phá sản phân thành loại sau: - Phá sản trung thực phá sản gian trá: Sự phân biệt xem xét góc độ nguyên nhân gây tình trạng phá sản Phá sản trung thực hậu việc khả toán nguyên nhân khách quan Còn phá sản gian trá hậu thủ tục gian trá tính tốn, đặt trước nhằm chiếm đoạt tài sản người khác - Phá sản tự nguyện phá sản bắt buộc: Sự phân biệt dựa phát sinh quan hệ pháp lý Cụ thể dựa vào người nộp đơn yêu cầu phá sản Phá sản tự 71 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com nguyện thân doanh nghiệp mắc nợ tự giác đề nghị thấy khả tốn nợ đến hạn Ngược lại, phá sản bắt buộc chủ nợ yêu cầu - Phá sản doanh nghiệp phá sản cá nhân: Sự phân biệt liên quan đến đối tượng điều chỉnh Luật Phá sản Ở nhiều nước không phân biệt phá sản doanh nghiệp hay phá sản cá nhân, lâm vào tình trạng phá sản áp dụng Luật Phá sản để giải Luật Phá sản Việt Nam áp dụng cho doanh nghiệp hợp tác xã Còn cá nhân phá sản áp dụng theo thủ tục địi nợ thông thường (thủ tục dân sự) 2.3 Phân biệt phá sản với giải thể Nếu nhìn tượng phá sản giải thể giống hai tượng dẫn đến việc chấm dứt tồn doanh nghiệp phân chia tài sản lại Tuy nhiên, chất pháp lý hai tượng khác nhau: - Thứ nhất, lý dẫn đến giải thể doanh nghiệp có nhiều lý khác hết thời hạn hoạt động, chủ doanh nghiệp không muốn kinh doanh vi phạm pháp luật bị thu hồi giấy phép kinh doanh Trong đó, phá sản có lý khả toán nợ đến hạn chu nơ co yêu câ ̉ ̣ ́ ̀u - Thứ hai, phá sản khác giải thể chất hai thủ tục pháp lý giải thẩm quyền quan thực thủ tục Thủ tục giải phá sản thủ tục tư pháp Toà án tiến hành, cịn giải thể thủ tục hành quan hành Nhà nước có thẩm quyền tiến hành - Thứ ba, thái độ Nhà nước chủ sở hữu hay người quản lý, điều hành doanh nghiệp giải thể phá sản khác Nếu phá sản chủ sở hữu doanh nghiệp người quản lý điều hành doanh nghiệp bị cấm hành nghề kinh doanh thời gian định Cịn trường hợp giải thể vấn đề hạn chế không đặt Thẩm quyền Toà án a) Toà án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (gọi chung tồ án nhân dân cấp huyện) có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp huyện b) Tồ án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (gọi chung Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trường hợp cần thiết, Tồ án cấp tỉnh lấy lên để tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã thuộc thẩm quyền Toà án huyện Toà án tỉnh nơi đặt trụ sở doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Thủ tục phá sản Thủ tục phá sản áp dụng doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản bao gồm bước bản: - Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; - Phục hồi hoạt động kinh doanh; - Thanh lý tài sản, khoản nợ; - Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản 4.1 Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản a) Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Chủ nợ khơng có bảo đảm có bảo đảm phần nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (Chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có khoản nợ khơng đảm bảo tài sản nợ Chủ nợ có đảm bảo phần chủ nợ có khoản 72 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com nợ đảm bảo tài sản nợ người thứ ba mà giá trị tài sản đảm bảo khoản nợ đó) - Người lao động có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thơng qua đại diện cơng đồn cử người đại diện (nếu chưa có tổ chức cơng đồn) - Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp nhà nước - Các cổ đông công ty cổ phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần theo quy định điều lệ công ty - Thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty hợp danh b) Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Chủ doanh nghiệp người đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã có dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ, kịp thời tài liệu theo quy định theo u cầu Tồ án q trình tiến hành thủ tục phá sản c) Nghĩa vụ thông báo doanh nghiệphơp tac xa lâm vao tì nh trang pha san , ̣ ́ ̃ ̀ ̣ ́ ̉ Khi thưc hiên chưc nhiêm vu nêu nhân thây doanh nghiêp hơp tac xa lâm vao tì nh ̣ ̣ ́ ̣ ̣, ́ ̣ ́ ̣, ̣ ́ ̃ ̀ trạng phá sản Tịa án, Viên kiêm sat, quan tra, quan quan ly vôn, tô chưc kiêm ̣ ̉ ́ ̉ ́ ́ ̉ ́ ̉ toán quan định thành lập doanh nghiệp (không phai la chu sơ hưu nha nươc cua ̉ ̀ ̉ ̉ ̃ ̀ ́ ̉ doanh nghiêp) có nhiêm vu thơng bao băng văn ban cho co quyên nôp đơn yêu câu ̣ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̃ ̀ ́ ̀ ̣ ̀ tuyên bô pha san biêt đê ho xem xet viêc nôp đơn yêu câu mơ thu tuc pha san Cơ quan thông ́ ́ ̉ ́ ̉ ̣ ́ ̣ ̣ ̀ ̉ ̉ ̣ ́ ̉ báo phải chịu trách nhiệm tính xác thơngáo b d) Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Sau nhận đơn, Toà án xem xét thấy cần sửa đổi, bổ sung tài liệu Toà án yêu cầu người nộp đơn thực việc sửa đổi, bổ sung thời hạn 10 ngày kể từ ngày nhận đơn Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản kể từ ngày người nộp đơn nộp tiền tạm ứng phí phá sản ngày Toà án nhận đơn trường hợp người nộp đơn nộp tiền tạm ứng phí phá sản Tồ án trả lại đơn u cầu khi: + Người nộp đơn không nộp tiền tạm ứng phí phá sản thời hạn Tồ án ấn định; + Người nộp đơn khơng có quyền nộp đơn; + Có Tồ án khác mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; + Có rõ ràng cho thấy việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không khách quan; + Doanh nghiệp, hợp tác xã chứng minh khơng lâm vào tình trạng phá sản đ) Quyết định mở không mở thủ tục phá sản Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn, Toà án phải định mở khơng mở thủ tục phá sản Tồ án định mở thủ tục phá sản có chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Tồ án định không mở thủ tục phá sản thấy doanh nghiệp, hợp tác xã chưa lâm vào tình trạng phá sản Nếu Toà án định mở thủ tục phá sản phải thơng báo định mở thủ tục phá sản cho doanh nghiệp, hợp tác xã Viện Kiểm sát cấp; thông báo định cho chủ nợ, người mắc nợ doanh nghiệp, hợp tác xã Sau có định mở thủ tục phá sản, 73 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã tiến hành bình thường phải chịu giám sát thẩm phán tổ quản lý, lý tài sản Trường hợp xét thấy người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả điều hành tiếp tục điều hành hoạt động kinh doanh khơng có lợi cho việc bảo toàn tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo đề nghị Hội nghị chủ nợ,Thẩm phán định cử người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã Để đảm bảo cho việc giải phá sản đắn, bảo vệ quyền lợi chủ nợ, pháp luật nghiêm cấm doanh nghiệp hợp tác xã tiến hành hành vi như: cất giấu, tẩu tán tài sản; tốn nợ khơng có bảo đảm; từ bỏ giảm bớt quyền địi nợ; chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp Một số hoạt động phải đồng ý văn thẩm phán thực như: Cầm cố, chấp, chuyển nhượng, bán, tặng cho, cho thuê tài sản; nhận tài sản từ hợp đồng chuyển nhượng; chấm dứt hợp đồng có hiệu lực pháp luật; vay tiền; bán, chuyển đổi cổ phần chuyển quyền sở hữu tài sản; Thanh toán khoản nợ phát sinh từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã trả lương cho người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã Đồng thời với việc định mở thủ tục phá sản, Thẩm phán định thành lập tổ quản lý tài sản, lý tài sản để làm nhiệm vụ quản lý, lý tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (thành phần, nhiệm vụ, quyền hạn, trách nhiệm tổ quản lý, lý tài sản quy định điều 9, 10, 11 Luật Phá sản) 4.2 Phục hồi hoạt động kinh doanh a) Hội nghị chủ nợ - Thành phần tham gia hội nghị chủ nợ, gồm: chủ nợ có tên danh sách chủ nợ; đại diện người lao động, đại diện cơng đồn người lao động uỷ quyền; người bảo lãnh sau trả nợ thay cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản - Nội dung hội nghị chủ nợ lần thứ nhất: Tổ trưởng tổ quản lý, lý tài sản thông báo cho Hội nghị chủ nợ tình hình kinh doanh, thực trạng tài doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, kết kiểm kê tài sản, danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ nội dung khác xét thấy cần thiết + Chủ doanh nghiệp người đại diện hợp pháp doanh nghiệp trình bày ý kiến nội dung mà tổ quản lý, lý tài sản thông báo, đề xuất phương án, giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, khả thời hạn toán nợ + Hội nghị chủ nợ thảo luận nội dung tổ quản lý, lý tài sản thông báo ý kiến chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã + Thông qua nghị hội nghị chủ nợ Trường hợp cần phải tổ chức hội nghị chủ nợ chương trình, nội dung hội nghị thẩm phán định - Hội nghị chủ nợ coi hợp lệ có đủ điều kiện sau đây: + Quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ 2/3 tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia + Có tham gia người có nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ (quy định Điều 63 Luật Phá sản) - Hội nghị chủ nợ hỗn lần thuộc trường hợp sau đây: + Không đủ nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ 2/3 tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia + Quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt hội nghị chủ nợ biểu đề nghị hoãn hội nghị 74 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com + Người có nghĩa vụ tham gia hội nghị quy định Điều 63 Luật Phá sản vắng mặt có lý đáng Trường hợp thẩm phán định hỗn hội nghị thời hạn 30 ngày kể từ ngày định hoãn hội nghị, thẩm phán phải triệu tập lại hội nghị chủ nợ b) Điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh - Thẩm phán định áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sau hội nghị chủ nợ lần thông qua nghị đồng ý với giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch toán nợ cho chủ nợ yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh - Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hội nghị chủ nợ lần thông qua nghị quyết, doanh nghiệp, hợp tác xã phải xây dựng phương án phục hồi kinh doanh nộp cho thẩm phán c) Nội dung, phương án phục hồi hoạt động kinh doanh - Phải nêu rõ biện pháp cần thiết để phục hồi kinh doanh, điều kiện, thời hạn, kế hoạch toán nợ - Các biện pháp huy động vốn - Thay đổi mặt hàng kinh doanh - Tổ chức lại máy d) Xem xét, thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (xem Điều 70, Điều 71 Luật Phá sản) đ) Công nhận nghị phương án phục hồi hoạt động kinh doanh giám sát việc thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 72 Luật Phá sản) Thời hạn tối đa để thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh năm kể từ ngày cuối cơng bố định Tồ án cơng nhận nghị hội nghị chủ nợ phương án phục hồi hoạt động kinh doanh e) Đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh hậu pháp lý (Điều 76, Điều 77 Luật Phá sản) 4.3 Thanh lý tài sản, khoản nợ a) Những trường hợp định mở thủ tục lý tài sản Thẩm phán Tổ Thẩm phán phụ trách việc tiến hành thủ tục phá sản Quyết định mở thủ tục lý tài sản trường hợp sau: - Quyết định mở thủ tục lý tài sản trường hợp đặc biệt (Điều 78 Luật Phá sản) - Quyết định mở thủ tục lý tài sản hội nghị chủ nợ không thành (Điều 79 Luật Phá sản) - Quyết định mở thủ tục lý tài sản sau có nghị hội nghị chủ nợ lần (Điều 80 Luật Phá sản) Quyết định mở thủ tục lý tài sản bị khiếu nại, kháng nghị Việc giải khiếu nại, kháng nghị định mở thủ tục lý tài sản quy định Điều 83, Điều 84 Luật Phá sản b) Tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thứ tự phân chia tài sản Tài sản phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản bao gồm: tài sản quyền tài sản có thời điểm án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; khoản lợi nhuận, tài sản quyền tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã có việc thực giao dịch xác lập trước Toà án thụ lý; tài sản vật bảo đảm thực nghĩa vụ; giá trị quyền sử dụng đất (Điều 49 Luật Phá sản) 75 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Tài sản lại doanh nghiệp, hợp tác xã sau tốn khoản nợ có bảo đảm phân chia theo thứ tự ưu tiên sau: - Phí phá sản - Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội quyền lợi khác theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký - Các khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ theo nguyên tắc giá trị tài sản đủ để toán khoản nợ chủ nợ tốn đủ số nợ mình; giá trị tài sản khơng đủ để tốn khoản nợ chủ nợ toán phần khoản nợ theo tỷ lệ tương ứng Trường hợp giá trị tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã sau toán đủ khoản quy định mà cịn phần cịn lại thuộc về: - Xã viên hợp tác xã; - Chủ doanh nghiệp tư nhân; - Các thành viên công ty; cổ đông công ty cổ phần; - Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước c) Đình thủ tục lý tài sản Thẩm phán định đình thủ tục lý tài sản trường hợp: - Con nợ khơng cịn tài sản để thực phương án phân chia tài sản; - Phương án phân chia tài sản thực xong 4.4 Tuyên bố phá sản a) Các trường hợp Toà án tuyên bố phá sản Có nhóm trường hợp Tịa án định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản: Thứ nhất, Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản trường hợp đặc biệt - Trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn nộp tiền tạm ứng phí phá sản Tòa án ấn định, chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không tiền tài sản khác để nộp tiền tạm ứng phí phá sản Tồ án định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản - Sau thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận tài liệu, giấy tờ bên có liên quan gửi đến, Tồ án định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản khơng cịn tài sản cịn khơng đủ để tốn phí phá sản Thứ hai, Thẩm phán định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản đồng thời với việc định đình thủ tục lý tài sản b) Thông báo định tuyên bố phá sản (Điều 89 Luật Phá sản) c) Khiếu nại, kháng nghị giải khiếu nại, kháng nghị định tuyên bố phá sản (Điều 91, Điều 92 Luật Phá sản) 4.5 Hậu việc tuyên bố phá sản - Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản không miễn trừ nghĩa vụ tài sản chủ soanh nghiệp tư nhân, thàn viên hợp danh công ty hợp danh chủ nợ chưa toán nợ, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác.Các nghĩa vụ tài sản phát sinh sau có định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản định theo quy định pháp luật thi hành án dân quy định khác pháp luật có liên quan - Trừ trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản lý bất khả kháng, người quản lý, điều hành doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản bị xử lý sau: 76 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com + Người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị công ty, tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không cử đảm đương chức vụ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty nhà nước bị tuyên bố phá sản + Người giao đại diện phần vốn Nhà nước doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không cử đảm đương chức vụ quản lý doanh nghiệp có vốn Nhà nước + Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp, Chủ nhiệm, thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn từ đến ba năm kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản Các biện pháp bảo toàn tài sản giải phá sản Để bảo toàn tài sản phục vụ cho việc giải phá sản, Luật Phá sản có quy định nhằm bảo toàn tài sản a) Các giao dịch bị coi vô hiệu Trong thời gian tháng trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, giao dịch sau doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi vô hiệu: - Tặng, cho động sản bất động sản cho người khác; - Thanh tốn hợp đồng song vụ phần nghĩa vụ doanh nghiệp, hợp tác xã rõ ràng lớn phần nghĩa vụ bên kia; - Thanh toán khoản nợ chưa đến hạn; - Thực việc chấp, cầm cố tài sản khoản nợ; - Các giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản Khi giao dịch bị tun bố vơ hiệu tài sản phải thu hồi nhập vào khối tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã Tổ trưởng tổ quản lý, lý tài sản, chủ nợ khơng có bảo đảm có quyền u cầu Tồ án tun bố giao dịch doanh nghiệp, hợp tác xã vơ hiệu b) Đình hợp đồng có hiệu lực Trong trình tiến hành thủ tục phá sản, xét thấy việc đình thực hợp đồng có hiệu lực thực chưa thực có lợi cho doanh nghiệp, hợp tác xã hợp đồng bị đình thực Chủ nợ, nợ, tổ trưởng tổ quản lý, lý tài sản có quyền yêu cầu Tồ án định đình thực hợp đồng c) Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong trường hợp cần thiết, theo đề nghị tổ trưởng tổ quản lý, lý tài sản, thẩm phán có quyền định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo tồn tài sản Các biện pháp gồm: - Cho, bán hàng hoá dễ hư hỏng hết thời gian sử dụng; - Kê biên, niêm phong tài sản; - Phong toả tài khoản doanh nghiệp, hợp tác xã ngân hàng; - Niêm phong kho quỹ, thu giữ, quản lý sổ sách kế toán, tài liệu liên quan doanh nghiệp, hợp tác xã; - Cấm buộc doanh nghiệp, hợp tác xã, cá nhân, tổ chức khác có liên quan thực số hành vi định Ngoài biện pháp chủ yếu nêu trên, trường hợp cụ thể, áp dụng số biên pháp khác đăng ký giao dịch bảo đảm, đình thi hành án dân giải vụ án./ VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 77 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Phần PHÁP LUẬT VỀ LAO ĐỘNG Pháp luật lao động quy định quyền nghĩa vụ người lao động người sử dụng lao động, tiêu chuẩn lao động, nguyên tắc sử dụng quản lý lao động, góp phần thúc đẩy sản xuất, phát triển kinh tế xã hội Bộ luật Lao động Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khoá IX, kỳ họp thứ thơng qua ngày 23 tháng năm 1994, có hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 01 năm 1995, sửa đổi, bổ sung vào năm 2002, 2006 2007 Bộ Luật lao động bảo vệ quyền làm việc, lợi ích quyền khác người lao động, đồng thời bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người sử dụng lao động, tạo điều kiện cho mối quan hệ lao động hài hịa ổn định, góp phần phát huy trí sáng tạo tài người lao động trí óc lao động chân tay, người quản lý lao động, nhằm đạt suất, chất lượng tiến xã hội lao động, sản xuất, dịch vụ, hiệu sử dụng quản lý lao động, Hợp đồng lao động: Hợp đồng lao động thoả thuận người lao động người sử dụng lao động việc làm có trả cơng, điều kiện lao động, quyền nghĩa vụ bên quan hệ lao động Hợp đồng lao động phải giao kết theo loại sau đây: - Hợp đồng lao động không xác định thời hạn; - Hợp đồng lao động xác định thời hạn từ năm đến ba năm; - Hợp đồng lao động theo mùa vụ theo công việc định mà thời hạn năm Hợp đồng lao động ký kết văn phải làm thành hai bản, bên giữ Hợp đồng lao động phải có nội dung chủ yếu bao gồm công việc phải làm, thời làm việc, thời nghỉ ngơi, tiền lương, địa điểm làm việc, thời hạn hợp đồng, điều kiện an toàn lao động, vệ sinh lao động bảo hiểm xã hội người lao động Người sử dụng lao động người lao động thoả thuận việc làm thử, thời gian thử việc, quyền, nghĩa vụ hai bên Tiền lương người lao động thời gian thử việc phải 70% mức lương cấp bậc cơng việc Thời gian thử việc khơng q 60 ngày lao động chuyên môn kỹ thuật cao không 30 ngày lao động khác Khi gặp khó khăn đột xuất nhu cầu sản xuất, kinh doanh, người sử dụng lao động quyền tạm thời chuyển người lao động làm công việc khác trái nghề, không 60 ngày năm Người lao động tạm thời làm công việc khác theo quy định khoản Điều này, trả lương theo công việc mới; tiền lương công việc thấp tiền lương cũ giữ nguyên mức tiền lương cũ thời hạn 30 ngày làm việc Tiền lương theo công việc phải 70% mức tiền lương cũ không thấp mức lương tối thiểu Nhà nước quy định Người sử dụng lao động không đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động trường hợp sau đây: - Người lao động ốm đau bị tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp điều trị, điều dưỡng theo định thầy thuốc, trừ trường hợp quy định điểm c điểm đ khoản Điều 38 Bộ luật này; - Người lao động nghỉ hàng năm, nghỉ việc riêng trường hợp nghỉ khác người sử dụng lao động cho phép; - Người lao động nữ trường hợp quy định khoản Điều 111 Bộ luật Lao động Khi chấm dứt hợp đồng lao động người lao động làm việc thường xuyên doanh nghiệp, quan, tổ chức từ năm trở lên, người sử dụng lao động có trách nhiệm trợ cấp thơi việc, năm làm việc nửa tháng lương, cộng với phụ cấp lương, có 78 VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Về tiền lƣơng Tiền lương người lao động hai bên thoả thuận hợp đồng lao động trả theo suất lao động, chất lượng hiệu công việc Mức lương người lao động không thấp mức lương tối thiểu Nhà nước quy định Người sử dụng lao động có quyền chọn hình thức trả lương theo thời gian (giờ, ngày, tuần, tháng), theo sản phẩm, theo khốn phải trì hình thức trả lương chọn thời gian định phải thông báo cho người lao động biết Người lao động trả lương trực tiếp, đầy đủ, thời hạn nơi làm việc Trong trường hợp đặc biệt phải trả lương chậm, khơng chậm tháng người sử dụng lao động phải đền bù cho người lao động khoản tiền lãi suất tiền gửi tiết kiệm ngân hàng Nhà nước công bố thời điểm trả lương Người sử dụng lao động không áp dụng việc xử phạt hình thức cúp lương người lao động Người lao động làm thêm trả lương sau: - Vào ngày thường, trả lương 150% tiền lương ngày làm việc bình thường; - Vào ngày nghỉ hàng tuần ngày lễ, trả lương 200% tiền lương ngày làm việc bình thường Nếu người lao động nghỉ bù làm thêm, người sử dụng lao động phải trả phần tiền chênh lệch so với tiền lương ngày làm việc bình thường Người lao động làm việc vào ban đêm trả thêm 30% tiền lương làm việc vào ban ngày Các chế độ phụ cấp, tiền thưởng, nâng bậc lương, chế độ khuyến khích khác thoả thuận hợp đồng lao động, thoả ước tập thể quy định quy chế doanh nghiệp Người sử dụng lao động có trách nhiệm trích từ lợi nhuận hàng năm để thưởng cho người lao động làm việc doanh nghiệp từ năm trở lên, theo quy định Chính phủ phù hợp với đặc điểm loại doanh nghiệp Thời làm việc, thời nghỉ ngơi Thời làm việc không ngày 48 tuần Thời làm việc hàng ngày rút ngắn từ đến hai người làm công việc đặc biệt nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm theo danh mục Bộ Lao động - Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Người sử dụng lao động người lao động thoả thuận làm thêm giờ, không bốn ngày, 200 năm Người lao động làm việc liên tục nghỉ nửa giờ, tính vào làm việc Người làm ca đêm nghỉ ca 45 phút, tính vào làm việc Người lao động làm việc theo ca nghỉ 12 trước chuyển sang ca khác Người lao động có 12 tháng làm việc doanh nghiệp với người sử dụng lao động nghỉ hàng năm, hưởng nguyên lương theo quy định sau đây: - 12 ngày làm việc, người làm công việc điều kiện bình thường; - 14 ngày làm việc, người làm công việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm làm việc nơi có điều kiện sinh sống khắc nghiệt người 18 tuổi; - 16 ngày làm việc, người làm công việc đặc biệt nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm; người làm công việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm nơi có điều kiện sinh sống khắc nghiệt Số ngày nghỉ hàng năm tăng thêm theo thâm niên làm việc doanh nghiệp với người sử dụng lao động, năm năm nghỉ thêm ngày Người lao động thoả thuận với người sử dụng lao động để nghỉ hàng năm thành nhiều lần Người làm việc nơi xa xơi hẻo lánh, có u cầu, gộp số ngày nghỉ hai năm để nghỉ lần; nghỉ gộp ba năm lần phải người sử dụng lao động đồng ý Người lao động thơi 79 VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com việc lý khác mà chưa nghỉ hàng năm chưa nghỉ hết số ngày nghỉ hàng năm, trả lương ngày chưa nghỉ Người lao động nghỉ việc riêng mà hưởng nguyên lương trường hợp sau đây: - Kết hôn, nghỉ ba ngày; - Con kết hôn, nghỉ ngày; - Bố mẹ (cả bên chồng bên vợ) chết, vợ chồng chết, chết, nghỉ ba ngày Người lao động thoả thuận với người sử dụng lao động để nghỉ không hưởng lương Kỷ luật lao động, trách nhiệm vật chất Kỷ luật lao động quy định việc tuân theo thời gian, công nghệ điều hành sản xuất, kinh doanh thể nội quy lao động Nội quy lao động không trái với pháp luật lao động pháp luật khác Doanh nghiệp sử dụng từ 10 người lao động trở lên phải có nội quy lao động văn Người vi phạm kỷ luật lao động, tuỳ theo mức độ phạm lỗi, bị xử lý theo hình thức sau đây: - Khiển trách; - Chuyển làm cơng việc khác có mức lương thấp thời hạn tối đa sáu tháng; - Sa thải Hình thức xử lý kỷ luật sa thải áp dụng trường hợp sau đây: - Người lao động có hành vi trộm cắp, tham ơ, tiết lộ bí mật cơng nghệ, kinh doanh có hành vi khác gây thiệt hại nghiêm trọng tài sản, lợi ích doanh nghiệp; - Người lao động bị xử lý kỷ luật chuyển làm công việc khác mà tái phạm thời gian chưa xoá kỷ luật; - Người lao động tự ý bỏ việc bảy ngày tháng 20 ngày năm mà khơng có lý đáng Thời hiệu để xử lý vi phạm kỷ luật lao động tối đa ba tháng, kể từ ngày xảy vi phạm, trường hợp đặc biệt không sáu tháng Khi tiến hành việc xử lý vi phạm kỷ luật lao động, người sử dụng lao động phải chứng minh lỗi người lao động Người lao động có quyền tự bào chữa nhờ luật sư, bào chữa viên nhân dân người khác bào chữa Khi xem xét xử lý kỷ luật lao động phải có mặt đương phải có tham gia đại diện Ban chấp hành cơng đồn sở doanh nghiệp Việc xem xét xử lý kỷ luật lao động phải ghi thành biên Người bị khiển trách sau ba tháng người bị xử lý kỷ luật chuyển làm công việc khác sau sáu tháng, kể từ ngày bị xử lý, khơng tái phạm đương nhiên xoá kỷ luật Người sử dụng lao động có quyền tạm đình cơng việc người lao động vụ việc vi phạm có tình tiết phức tạp, xét thấy để người lao động tiếp tục làm việc gây khó khăn cho việc xác minh Thời hạn tạm đình cơng việc khơng 15 ngày, trường hợp đặc biệt không ba tháng Trong thời gian đó, người lao động tạm ứng 50% tiền lương trước bị đình cơng việc Khi quan có thẩm quyền kết luận định xử lý người sử dụng lao động sai, người sử dụng lao động phải huỷ bỏ định đó, xin lỗi cơng khai, khôi phục danh dự quyền lợi vật chất cho người lao động An toàn lao động, vệ sinh lao động Người sử dụng lao động có trách nhiệm trang bị đầy đủ phương tiện bảo hộ lao động, bảo đảm an toàn lao động, vệ sinh lao động cải thiện điều kiện lao động cho người lao động Người lao động phải tuân thủ quy định an toàn lao động, vệ sinh lao động nội quy lao 80 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com động doanh nghiệp Mọi tổ chức cá nhân có liên quan đến lao động, sản xuất phải tuân theo pháp luật an toàn lao động, vệ sinh lao động bảo vệ môi trường Người sử dụng lao động phải bảo đảm nơi làm việc đạt tiêu chuẩn không gian, độ thoáng, độ sáng, đạt tiêu chuẩn vệ sinh cho phép bụi, hơi, khí độc, phóng xạ, điện từ trường, nóng, ẩm, ồn, rung yếu tố có hại khác Người sử dụng lao động phải định kỳ kiểm tra, tu sửa máy, thiết bị, nhà xưởng, kho tàng theo tiêu chuẩn an toàn lao động, vệ sinh lao động Người lao động làm cơng việc có yếu tố nguy hiểm, độc hại phải cấp đầy đủ phương tiện bảo vệ cá nhân Người sử dụng lao động phải bảo đảm phương tiện bảo vệ cá nhân đạt tiêu chuẩn chất lượng quy cách theo quy định pháp luật Khi tuyển dụng xếp lao động, người sử dụng lao động phải vào tiêu chuẩn sức khoẻ quy định cho loại việc, tổ chức huấn luyện, hướng dẫn, thông báo cho người lao động quy định, biện pháp làm việc an toàn, vệ sinh khả tai nạn cần đề phịng cơng việc người lao động Người lao động phải khám sức khoẻ tuyển dụng khám sức khoẻ định kỳ theo chế độ quy định Chi phí khám sức khoẻ cho người lao động người sử dụng lao động chịu Doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức chăm lo sức khoẻ cho người lao động phải kịp thời sơ cứu, cấp cứu cho người lao động cần thiết Người tàn tật bị tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp giám định y khoa để xếp hạng thương tật, xác định mức độ suy giảm khả lao động phục hồi chức lao động; cịn tiếp tục làm việc, xếp công việc phù hợp với sức khoẻ theo kết luận Hội đồng giám định y khoa lao động Người sử dụng lao động phải chịu toàn chi phí y tế từ sơ cứu, cấp cứu đến điều trị xong cho người bị tai nạn lao động bệnh nghề nghiệp Người lao động hưởng chế độ bảo hiểm xã hội tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp Người sử dụng lao động có trách nhiệm bồi thường 30 tháng lương cho người lao động bị suy giảm khả lao động từ 81% trở lên cho thân nhân người chết tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp mà không lỗi người lao động Trường hợp lỗi người lao động, trợ cấp khoản tiền 12 tháng lương Quy định số nhóm đối tƣợng lao động: Lao động nữ Nhà nước bảo đảm quyền làm việc phụ nữ bình đẳng mặt với nam giới, có sách khuyến khích người sử dụng lao động tạo điều kiện để người lao động nữ có việc làm thường xuyên, áp dụng rộng rãi chế độ làm việc theo thời gian biểu linh hoạt, làm việc không trọn ngày, không trọn tuần, giao việc làm nhà Nhà nước có sách ưu đãi, xét giảm thuế doanh nghiệp sử dụng nhiều lao động nữ Người sử dụng lao động phải thực nguyên tắc bình đẳng nam nữ tuyển dụng, sử dụng, nâng bậc lương trả công lao động Người sử dụng lao động phải ưu tiên nhận phụ nữ vào làm việc người đủ tiêu chuẩn tuyển chọn làm công việc phù hợp với nam nữ mà doanh nghiệp cần Người sử dụng lao động không sa thải đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người lao động nữ lý kết hơn, có thai, nghỉ thai sản, nuôi 12 tháng tuổi, trừ trường hợp doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Người lao động nữ có thai có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động mà khơng phải bồi thường, có giấy thầy thuốc chứng nhận tiếp tục làm việc ảnh hưởng xấu tới thai nhi Người lao động nữ nghỉ trước sau sinh con, cộng lại từ bốn đến sáu tháng Chính phủ quy định, tuỳ theo điều kiện lao động, tính chất cơng việc nặng nhọc, độc hại nơi xa xôi hẻo lánh Nếu sinh đơi trở lên tính từ thứ hai trở đi, con, người mẹ nghỉ thêm 30 ngày Hết thời gian nghỉ thai sản, có nhu cầu, người lao động nữ nghỉ thêm thời gian không hưởng lương theo thoả thuận với người sử dụng lao động Lao động chƣa thành niên 81 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Người lao động chưa thành niên người lao động 18 tuổi Nơi có sử dụng người lao động chưa thành niên phải lập sổ theo dõi riêng, ghi đầy đủ họ tên, ngày sinh, công việc làm, kết lần kiểm tra sức khoẻ định kỳ Nghiêm cấm nhận trẻ em chưa đủ 15 tuổi vào làm việc, trừ số nghề công việc Bộ Lao động - Thương binh Xã hội quy định Đối với ngành nghề công việc nhận trẻ em chưa đủ 15 tuổi vào làm việc, học nghề, tập nghề việc nhận sử dụng trẻ em phải có đồng ý theo dõi cha mẹ người đỡ đầu Cấm sử dụng người lao động chưa thành niên làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại theo danh mục Bộ Lao động - Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Thời làm việc người lao động chưa thành niên không bảy ngày 42 tuần Lao động ngƣời cao tuổi Người lao động cao tuổi người lao động nam 60 tuổi, nữ 55 tuổi Năm cuối trước nghỉ hưu, người lao động cao tuổi rút ngắn thời làm việc hàng ngày áp dụng chế độ làm việc không trọn ngày, khơng trọn tuần theo quy định Chính phủ Người sử dụng lao động có trách nhiệm quan tâm chăm sóc sức khoẻ người lao động cao tuổi, khơng sử dụng người lao động cao tuổi làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại có ảnh hưởng xấu tới sức khoẻ người cao tuổi Lao động ngƣời tàn tật Nhà nước bảo hộ quyền làm việc người tàn tật khuyến khích việc thu nhận, tạo việc làm cho người tàn tật Những nơi thu nhận người tàn tật vào học nghề xét giảm thuế, vay vốn với lãi suất thấp hưởng ưu đãi khác để tạo điều kiện cho người tàn tật học nghề Thời làm việc người tàn tật không bảy ngày 42 tuần Cơ sở dạy nghề sở sản xuất kinh doanh dành riêng cho người tàn tật giúp đỡ sở vật chất ban đầu nhà xưởng, trường, lớp, trang bị, thiết bị miễn thuế, vay vốn với lãi suất thấp Những nơi dạy nghề cho người tàn tật sử dụng lao động người tàn tật phải tuân theo quy định điều kiện lao động, công cụ lao động, an toàn lao động, vệ sinh lao động phù hợp thường xuyên chăm sóc sức khoẻ lao động người tàn tật Cấm sử dụng người tàn tật bị suy giảm khả lao động từ 51% trở lên làm thêm giờ, làm việc ban đêm Người sử dụng lao động không sử dụng lao động người tàn tật làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại theo danh mục Bộ Lao động Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Ngƣời lao động nƣớc Việt Nam, lao động nƣớc Người nước làm việc thường xuyên cho doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân Việt Nam cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam phải có giấy phép lao động Bộ Lao động - Thương binh Xã hội Việt Nam cấp Người lao động công dân Việt Nam phép làm việc nước theo hợp đồng lao động mà người chịu điều hành tổ chức, cá nhân nước ngồi, phải tuân theo quy định pháp luật lao động nước sở tại; theo hiệp định hợp tác lao động ký kết Chính phủ Việt Nam với Chính phủ nước sở phải tn theo quy định pháp luật lao động nước sở hiệp định Đối với người lao động công dân Việt Nam phép làm việc nước ngồi theo hình thức nhận thầu, khốn cơng trình doanh nghiệp Việt Nam điều hành trả lương, áp dụng quy định Bộ luật này, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết tham gia có quy định khác 82 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com Người lao động làm việc nước ngồi có quyền biết quyền lợi nghĩa vụ mình, quan có thẩm quyền Việt Nam nước ngồi bảo hộ mặt lãnh tư pháp, quyền chuyển thu nhập ngoại tệ tài sản cá nhân nước, hưởng chế độ bảo hiểm xã hội sách, chế độ khác theo quy định pháp luật Việt Nam nước sở Người lao động làm việc nước ngồi có nghĩa vụ đóng góp phần tiền lương cho quỹ bảo hiểm xã hội 83 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân 2005 (Phần Thứ ba) Bộ luật Tố tụng dân 2004 Luật Sửa đổi, bổ sung số điều Bộ Luật Tố tụng dân Quốc hội, số 65/2011/QH12 (Chương 2, Chương Phần thứ nhất) Luật Doanh nghiệp 2005 (có hiệu lực từ 1.7.2006) Luật Đầu tư 2005 (có hiệu lực từ 1.7.2006) Luật Thương mại 2005 (có hiệu lực từ 1.1.2006) Luật Phá sản 2004 Luật Cạnh tranh 2004 Pháp lệnh xử lý vi phạm hành năm 2002 (có hiệu lực ngày 01 tháng 10 năm 2002) Pháp lệnh sửa đổi bổ sung số điều Pháp lệnh xử lý vi phạm hành năm 2008 Luật trọng tài thương mại 2010 10 Luật thi hành án dân 2008 11 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP 22/09/2006 Chính phủ quy định chi tiết ̀ hương dân thi hanh môt sô điêu cua Luât Đâu tư ́ ̃ ̀ ̣ ́ ̀ ̉ ̣ ̀ 12 Nghị định số 78/2006/NĐ-CP ngày 9/8/2006 Chính phủ quy định đầu tư trực tiếp nước 13 Nghị định số 23/2007/NĐ-CP ngày 12/2/2007 Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hoá doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam 14 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 15 Nghị định số 12/2006/NĐ-CP ngày 23 tháng 01 tháng 2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia công cảnh hàng hố với nước ngồi 16 Thơng tư số 09/2007/TT-BTM ngày 17/7/2007 Thông tư 05/2008/TT-BCT Bộ Thương mại hướng dẫn Nghị định số 23/2007/NĐ-CP ngày 12/2/2007 Chính phủ 17 Nghị định số 39/2007/NĐ-CP ngày 16/3/2007 Chính phủ cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập thường xuyên đăng ký kinh doanh 18 Nghị định số 158/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá qua sở giao dịch hàng hoá 19 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp 20 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 HD thi hành số điều Luật DN 21 Nghị định số 116/2005/NĐ-CP ngày 15/9/2005 HD thi hành số điều Luật cạnh tranh 22 Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006 Chính phủ hướng dẫn áp dụng Luật phá sản doanh nghiệp đặc biệt tổ chức hoạt động tổ quản lý, lý tài sản 23 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 Chính phủ Đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 24 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần 25 Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Chính phủ Tổ chức, quản lý TCT Nhà nước chuyển đổi TCT Nhà nước, công ty Nhà nước độc lập, công ty Mẹ cơng ty Nhà nước hoạt động theo hình thức Công ty Mẹ - Công ty Con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 84 VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 BYDecision https://bydecision.wordpress.com 26 Nghị định số 66/2008/NĐ-CP ngày 28/5/2008 Chính phủ hỗ trợ pháp lý cho DN 27 Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10/10/2008 Chính phủ bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 28 Nghị định số 114/2008/NĐ-CP ngày 03/11/2008 Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật Phá sản doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực kinh doanh lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán tài khác 85 VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 ... (kể từ ngày 01/ 7/2 011 Pháp lệnh bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng thay Luật bảo vệ quyền lợi người 32 Nghị định số 11 9/2 011 /NĐ-CP ngày 6 /12 /2 011 sửa đổi thủ tục hành Nghị định số 11 6/2005/NĐ-CP;... hợp đồng kinh doanh, thương mại tranh chấp kinh doanh, thương mại nên giải theo quy định Phần thứ Chuyên đề Để cải tiến thủ tục hành ngày 16 /12 /2 011 Chính phủ ban hành Nghị định số 12 0/2 011 /NĐ-CP... định số 25/2 010 /NĐ-CP ngày 19 /3/2 010 Từ ngày 5/9/2 011 việc chuyển đổi doanh nghiệp 10 0% vốn nhà nước thành công ty cổ phần thực theo Nghị định số 59/2 011 /NĐ-CP ngày 18 tháng năm 2 011 Việc bán,