nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 3/2009 11 TS. Bïi kiªn §iÖn * 1. Vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng là việc các chủ thể trên không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các quy định pháp luật tố tụng hình sự mà chủ yếu là các quy định của BLTTHS khi giải quyết vụ án hình sự theo thẩm quyền. Là trường hợp cụ thể của vi phạm pháp luật nói chung, hành vi vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng có thể được thực hiện dưới những hình thức sau: - Hình thức hành động: Việc vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng dưới hình thức này thể hiện ở chỗ, khi giải quyết vụ án hình sự theo thẩm quyền, các chủ thể nêu trên không thực hiện đúng các quy định của pháp luật tố tụng hình sự liên quan. - Hình thức không hành động: Đó là trường hợp chủ thể tiến hành tố tụng không thực hiện những quy định của pháp luật tố tụng hình sự mà họ có nghĩa vụ phải thực hiện khi giải quyết vụ án hình sự theo thẩm quyền. Khi đánh giá có xảy ra hay không hành vi vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng, việc xem xét vấn đề lỗi của các chủ thể đó không cần đặt ra. Chỉ cần các chủ thể trên có hành vi, không phụ thuộc chúng được thực hiện dưới hình thức cụ thể nào (hành động hoặc không hành động) và hậu quả có xảy ra hay không thì đã đủ cơ sở khẳng định sự vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của họ. 2. Việc vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng trong quá trình giải quyết vụ án có thể gây ra những hậu quả nghiêm trọng về nhiều mặt. Trước hết, nó khiến cho quá trình giải quyết vụ án không thể đạt mục đích đề ra, làm giảm sút niềm tin của quần chúng nhân dân vào các cơ quan bảo vệ pháp luật, ảnh hưởng xấu đến hiệu quả của công tác đấu tranh phòng, chống tội phạm cũng như công tác đối nội, đối ngoại của đất nước… Mặt khác, hiện tượng tiêu cực đó còn có thể xâm hại ở mức độ đáng kể đến quyền và lợi ích hợp pháp của công dân được Hiến pháp và các văn bản pháp luật khác ghi nhận, bảo vệ. Những hậu quả này có thể là hữu hình, đo đếm được (chẳng hạn, số lượng vụ án bị trả hồ sơ để điều tra bổ sung, điều tra hoặc xét xử lại, phải giám đốc thẩm hay tái thẩm, số vụ án oan sai, số người mà quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm hại trái pháp luật…). Những hậu quả ấy, cũng có thể là vô hình, không thể định lượng bằng các con số * Giảng viên chính Khoa luật hình sự Trường Đại học Luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi 12 tạp chí luật học số 3/2009 (chng hn, nim tin ca qun chỳng nhõn dõn, uy tớn ca cỏc c quan bo v phỏp lut, tỏc ng tiờu cc i vi cụng tỏc i ni, i ngoi ca quc gia). khc phc nhng hu qu khụng mong mun ú ũi hi phi u t nhiu thi gian, cụng sc khụng ch ca bn thõn cỏc c quan tin hnh t tng m cũn cn cú s c gng khụng nh ca cỏc c quan nh nc khỏc, t chc chớnh tr v chớnh tr-xó hi ca t nc. Do ú, vic ỏp dng cỏc bin phỏp phự hp ngn chn, loi tr mi biu hin vi phm phỏp lut t tng hỡnh s ca cỏc ch th tin hnh t tng l vn cú tớnh thi s giai on hin nay, khi Vit Nam ang trong tin trỡnh n lc xõy dng nh nc phỏp quyn v vn ci cỏch t phỏp ang c ng, Nh nc c bit quan tõm. 3. Nguyờn nhõn tỡnh trng vi phm phỏp lut t tng hỡnh s ca cỏc ch th tin hnh t tng trong thc t khỏ a dng. Cú nhng nguyờn nhõn ch quan nh s hn ch v nng lc chuyờn mụn, s khụng trong sỏng trong ng c khi thay mt Nh nc gii quyt v ỏn hỡnh s ca cỏc ch th tin hnh t tng. Bờn cnh ú, tỡnh trng tiờu cc trờn cũn cú nhng nguyờn nhõn khỏch quan, trong ú c bit phi k n cht lng h thng vn bn phỏp lut t tng hỡnh s, nht l BLTTHS. Khi h thng cỏc vn bn trờn cú cht lng tt thỡ ú khụng ch l c s quan trng to thun li cho vic t mc ớch t tng ó c ghi nhn ti iu 1 BLTTHS m cũn l phng tin giỳp ngn nga hu hiu tỡnh trng vi phm phỏp lut t tng hỡnh s t phớa cỏc ch th tin hnh t tng. Núi cỏch khỏc, cht lng ca h thng cỏc vn bn phỏp lut t tng hỡnh s luụn t l thun vi kh nng hin thc hoỏ nhng mc ớch t tng v t l nghch vi kh nng vi phm phỏp lut t tng hỡnh s ca cỏc ch th tin hnh v tham gia t tng. Trong bi vit ny, chỳng tụi ch cú ý nh phõn tớch lm rừ nhng yờu cu c bn m h thng phỏp lut t tng, nht l BLTTHS, cn m bo cng nh mt s kin ngh nhm giỳp vn bn t tng quan trng ú ỏp ng tt hn nhng yờu cu ti thiu cn thit cú th ngn nga mc ti a tỡnh trng vi phm phỏp lut t tng ca cỏc ch th tin hnh t tng trong thc tin t tng Vit Nam. 4. Chỳng tụi cho rng cú th t c mc ớch ú, h thng cỏc vn bn phỏp lut t tng hỡnh s m ch yu BLTTHS, phi m bo mt s yờu cu c th sau: - Th nht, h thng vn bn phỏp lut t tng hỡnh s phi m bo tớnh hp lớ, khoa hc v cu trỳc. Xột v trỡnh t, quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s phi c din ra theo trt t hp logic l bt u bng vic phỏt hin hnh vi phm ti, ngi phm ti; tin hnh iu tra lm rừ ti phm, ngi phm ti; truy t ti phm, ngi phm ti ra trc to ỏn cú thm quyn xột x; xột x ti phm, ngi phm ti v cui cựng l a bn ỏn, quyt nh ca to ỏn ó cú hiu lc phỏp lut ra thi hnh trong thc t. Mi bc (giai on) t tng ú cú c thự v nhim v t tng, ch th t tng, hnh vi t tng v vn bn t tng. ng thi, khi vn hnh trong nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 3/2009 13 thực tế, quá trình tố tụng nói chung hoặc mỗi giai đoạn hợp thành lại phải tuân theo những quy định chung hay đặc thù. Do vậy, văn bản pháp luật tố tụng hình sự chỉ được đánh giá là đảm bảo tính hợp lí, khoa học về cấu trúc khi nó chứa đựng đầy đủ những quy định chung và cụ thể mà quá trình giải quyết vụ án hình sự nói chung hoặc các bước của quá trình đó phải tuân thủ. Đồng thời, mọi vấn đề thuộc nội dung của từng giai đoạn cũng như tất cả các giai đoạn hợp thành quá trình này đều được điều chỉnh chi tiết, cụ thể và được sắp xếp theo trật tự hợp lí nhất. Khi yêu cầu nêu trên trở thành hiện thực, nó không chỉ giúp các chủ thể tiến hành tố tụng nhận thức đúng, đủ về quyền hạn, nhất là trách nhiệm của mình trong việc giải quyết vụ án hình sự, thuận lợi trong việc áp dụng pháp luật mà những chủ thể khác (người tham gia tố tụng, cơ quan nhà nước khác, Uỷ ban mặt trận Tổ quốc Việt Nam, đại biểu dân cử, công dân ) cũng dễ dàng hơn trong việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ tố tụng của mình, nâng cao khả năng giám sát các hoạt động của chủ thể tiến hành tố tụng. Xem xét các quy định của pháp luật tố tụng, nhất là BLTTHS hiện hành, dưới góc độ của yêu cầu nêu trên, chúng tôi thấy còn tồn tại một số điểm sau đây chưa đáp ứng yêu cầu đó và vì vậy cần được điều chỉnh lại cho phù hợp: + Theo quy luật nhận thức, việc sắp xếp những vấn đề cùng tính chất hoặc có liên quan chặt chẽ với nhau ở vị trí gần nhau thường tạo thuận lợi cho hoạt động nhận thức của con người. Do đó, sẽ là hợp lí hơn nếu sau các điều luật quy định về những người bị buộc tội, địa vị pháp lí của họ (người bị tạm giữ, bị can, bị cáo) là các điều luật về người tham gia tố tụng nhằm giúp đỡ những người này chống lại sự buộc tội đó (người bào chữa). Tương tự, sau các điều luật về những người mà quyền và lợi ích bị tội phạm trực tiếp hay gián tiếp xâm hại hoặc bị ảnh hưởng (người bị hại, nguyên đơn dân sự; bị đơn dân sự; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến vụ án) phải là các điều luật về người tham gia tố tụng để bảo vệ lợi ích của họ (người bảo vệ quyền lợi của đương sự). Vì vậy, nên chuyển các điều 56, 57, 58 BLTTHS hiện hành (các điều luật về người bào chữa) về ngay sau Điều 50 BLTTHS (điều luật về bị cáo); chuyển Điều 59 BLTTHS hiện hành (điều luật về người bảo vệ quyền lợi của đương sự) về ngay sau Điều 54 BLTTHS (điều luật về người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến vụ án); + Trong tất cả các giai đoạn của quá trình giải quyết vụ án hình sự, việc áp dụng các biện pháp cưỡng chế tố tụng với đối tượng liên quan đến vụ án khi có những căn cứ nhất định nhằm ngăn chặn tội phạm hoặc hành vi cản trở hoạt động điều tra, truy tố, xét xử, thi hành án hình sự là cần thiết. Các biện pháp đó gồm: Các biện pháp ngăn chặn, áp giải, dẫn giải, kê biên tài sản và tạm đình chỉ chức vụ bị can đang đảm nhiệm, những biện pháp đối với người vi phạm trật tự phiên toà. Trong BLTTHS hiện hành, các biện pháp ngăn chặn được quy định tại Chương VI, thuộc Phần thứ nhất - Những quy định chung của BLTTHS, còn các biện pháp cưỡng chế tố tụng khác được quy định nghiên cứu - trao đổi 14 tạp chí luật học số 3/2009 ti Chng X, XI, XII BLTTHS, thuc Phn th hai ca BLTTHS. Cỏch sp xp v trớ ca cỏc bin phỏp cng ch t tng nh trờn l khụng khoa hc v theo chỳng tụi, cỏc bin phỏp ny cn xp vo mt chng - Chng VI, vi tờn gi mi l: Cỏc bin phỏp cng ch t tng. Trong chng ny s cú hai mc: Mc A: Cỏc bin phỏp ngn chn; Mc B: Cỏc bin phỏp cng ch t tng khỏc v iu 128 (Tm ỡnh ch chc v b can ang m nhim), iu 130 (p gii b can ti ngoi), iu 134 (Dn gii ngi lm chng), iu 146 (Kờ biờn ti sn) c chuyn v mc ny; + Vic kp thi b sung trong BLTTHS nm 2003 chng mi: Khiu ni, t cỏo trong t tng hỡnh s c coi l mt trong nhng m bo quan trng cho vic thc hin quyn con ngi trong thc tin t tng nhng hin ti, v trớ ca chng ny trong BLTTHS hin hnh cha th coi l hp lớ. Xột v tớnh cht, vn khiu ni, t cỏo trong t tng hỡnh s khụng th coi l th tc hoc vn c bit m l vn thuc cỏc quy nh chung ca BLTTHS. Vỡ vy, vic sp xp Chng XXXV trong Phn th by - Th tc c bit ca BLTTHS hin hnh l khụng khoa hc v khụng cú li cho cụng tỏc i ngoi ca t nc vỡ d b cỏc th lc thự ch li dng xuyờn tc. Theo chỳng tụi, nờn xp Chng trờn vo trc Chng VII - Biờn bn, thi hn, ỏn phớ (thnh Chng VI) trong Phn th nht ca BLTTHS; - Th hai, phi m bo tớnh thng nht gia nhng quy nh phỏp lớ trong cỏc vn bn phỏp lut t tng hỡnh s cng nh trong ni dung ca tng quy nh. Yờu cu trờn ch t c khi ni dung cỏc quy nh, dự l quy nh chung hay c th ca mt vn bn phỏp lut t tng hỡnh s nm trong mi quan h thng nht bin chng vi nhau, khụng mõu thun, loi tr ln nhau v cỏc quy nh c th phi l s c th hoỏ tinh thn ch o c tuyờn b ti nhng quy nh chung. Tớnh cht nờu trờn cng phi c th hin trong mi quan h gia cỏc vn bn phỏp lut cú hiu lc thp hn vi cỏc vn bn cú hiu lc cao hn. ng thi, ni dung ca mi quy nh phỏp lớ t tng cng phi cú s thng nht ni ti cao . Vic ỏp ng yờu cu trờn ca cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s s giỳp cỏc ch th tin hnh t tng trỏnh c tỡnh trng lỳng tỳng khi ỏp dng phỏp lut trong thc t cng nh to ra kh nng ngn chn hin tng li dng s khụng thng nht ú ca cỏc ch th trờn vn dng tu tin theo hng suy lun ch quan hoc phc v mc ớch cỏ nhõn khụng ỳng n. i chiu vi yờu cu hp lớ ú, chỳng tụi nhn thy trong BLTTHS cú mt s im sau cn c sa i, b sung cho phự hp: + on 1 iu 27 BLTTHS quy nh: Trong quỏ trỡnh tin hnh t tng hỡnh s, c quan iu tra, vin kim sỏt v to ỏn cú nhim v tỡm ra nhng nguyờn nhõn v iu kin phm ti, yờu cu cỏc c quan, t chc hu quan ỏp dng cỏc bin phỏp khc phc v ngn nga. Nh vy, nguyờn nhõn v iu kin phm ti cng phi c coi l mt trong nhng vn cn xỏc nh khi iu tra, truy t, xột x cỏc v ỏn hỡnh s. Thm chớ, nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 3/2009 15 õy cũn c coi l mt trong nhng nguyờn tc c bn ca t tng hỡnh s. Nhng iu ú cha c phn ỏnh trong iu lut v i tng chng minh trong cỏc v ỏn hỡnh s ti BLTTHS hin hnh. Cho nờn, theo chỳng tụi, cn b sung vo cui iu 63 BLTTHS nh sau: Ngoi ra, c quan iu tra, vin kim sỏt v to ỏn phi xỏc nh nhng nguyờn nhõn v iu kin phm ti; + Nh ó khng nh, phỏt hin nguyờn nhõn v iu kin phm ti xut cỏc bin phỏp phũng nga l mt trong nhng nhim v ca c ba c quan tin hnh t tng, mt trong nhng nguyờn tc t tng hỡnh s. Nhng ỏng tic, trong BLTTHS hin hnh, t tng ch o trờn khụng c trin khai mt cỏch y : Vic gii quyt nhim v ú ca to ỏn c c th hoỏ trong mt iu lut (iu 225. Kin ngh sa cha nhng khuyt im trong cụng tỏc qun lớ); ca vin kim sỏt thỡ c ghi nhn li thnh mt khon mang tớnh lit kờ nhng nhim v, quyn hn ca vin kim sỏt khi kim sỏt iu tra (khon 5 iu 113 BLTTHS). i vi c quan iu tra, vic gii quyt nhim v ny khụng c nhc n trong bt kỡ iu lut no ca BLTTHS hin hnh. Cỏch gii quyt vn ny khụng mang tớnh thng nht. Chỳng tụi cho rng nhim v nờu trờn ca c quan iu tra cn c quy nh thnh mt iu lut riờng cui Chng XIV BLTTHS hoc ti thiu, tng t nh i vi vin kim sỏt, quy nh thnh mt trong nhng nhim v, quyn hn ca th trng c quan iu tra (b sung vo khon 1 iu 34 BLTTHS); + iu 120 BLTTHS quy nh v thi hn tm giam iu tra i vi cỏc ti ớt nghiờm trng, nghiờm trng, rt nghiờm trng v c bit nghiờm trng. Theo ú, thi hn ny, k c gia hn, tng ng vi cỏc loi ti trờn l 3 thỏng, 6 thỏng, 9 thỏng v 16 thỏng. Riờng i vi cỏc ti xõm phm an ninh quc gia, thi hn trờn ti a khụng quỏ 20 thỏng. Trong khi y, theo quy nh ca iu 119 BLTTHS, thi hn iu tra ti a i vi cỏc loi ti phm nờu trờn tng ng l 4 thỏng, 8 thỏng, 12 thỏng v 20 thỏng. Riờng thi hn iu tra i vi cỏc ti xõm phm an ninh quc gia ti a khụng quỏ 24 thỏng. Nh vy, thi hn iu tra ti a i vi tt c cỏc loi ti phm luụn di hn thi hn tm giam cú th ỏp dng vi b can ca cỏc loi ti phm ú. iu ny cú th dn n tỡnh trng thi hn iu tra vn cũn, thi hn tm giam iu tra ó ht nhng nu ỏp dng cỏc bin phỏp ngn chn khỏc thỡ khụng t c mc ớch chung ca vic ỏp dng cỏc bin phỏp ngn chn. Theo chỳng tụi, tỡnh hung khú x trờn s c khc phc nu quy nh thi hn tm giam ti a iu tra cỏc loi ti phm phi tng ng thi hn iu tra ti a cỏc loi ti phm ny. + Theo quy nh ca im c khon 1 iu 37 BLTTHS thỡ mt trong nhng nhim v, quyn hn ca kim sỏt viờn l: Triu tp v hi cung b can; triu tp v ly li khai ca ngi lm chng, ngi b hi, nguyờn n dõn s, b n dõn s, ngi cú quyn li v ngha v liờn quan n v ỏn. Nh vy, theo quy nh trờn cú nghiên cứu - trao đổi 16 tạp chí luật học số 3/2009 th hiu: Khi thc hnh quyn cụng t v kim sỏt iu tra thỡ ngoi nhng hot ng iu tra k trờn, kim sỏt viờn khụng c phộp tin hnh cỏc hot ng iu tra khỏc c quy nh ti BLTTHS. Trong khi ú, khon 5 iu 138 (iu lut quy nh v hot ng i cht) v khon 3 iu 153 (iu lut quy nh v hot ng thc nghim iu tra), li cho phộp kim sỏt viờn c t mỡnh tin hnh hai hot ng iu tra ny trong trng hp cn thit. Vic quy nh khụng nht quỏn theo hng m rng quyn hn ca kim sỏt viờn mt cỏch khụng cn thit nh trờn trong giai on iu tra v ỏn hỡnh s l khụng nờn cú v phi sm c loi b. - Th ba, cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s phi y , c th v rừ rng. Yờu cu trờn ũi hi trong BLTTHS v cỏc vn bn phỏp lut t tng hỡnh s khỏc phi bao hm cỏc quy nh phỏp lớ cú kh nng iu chnh tt nht mi vn liờn quan n quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s. Núi cỏch khỏc, cỏc quy nh ca BLTTHS phi thc s tr thnh hnh lang phỏp lớ chun mc cho quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s, l phng tin hu hiu giỳp quỏ trỡnh ny t mc ớch ra vi cht lng tt nht. Yờu cu ú khụng chp nhn nhng khong trng th tc trong quỏ trỡnh t tng hoc s tn ti cỏc quy nh cú tớnh cht chung chung hay cú th gii thớch, suy din theo nhiu hng khỏc nhau. Khi yờu cu ny c hin thc hoỏ ti BLTTHS thỡ nú khụng ch l c s quan trng cho s tụn vinh nguyờn tc phỏp ch trong thc t t tng m cũn to ra kh nng thun li khỏ ln giỏm sỏt, ỏnh giỏ tớnh hp phỏp ca cỏc hnh vi cng nh quyt nh t tng ca cỏc ch th tin hnh t tng t phớa cỏc ch th tham gia t tng hoc c quan nh nc khỏc, t chc xó hi v nhõn dõn. Xem xột cỏc quy nh ca BLTTHS hin hnh di gúc nờu trờn, chỳng tụi thy cũn khụng ớt im bt cp sau õy cn c khc phc: + Khi tin hnh khỏm nghim hin trng (iu 150) v xem xột du vt trờn thõn th (iu 152), BLTTHS cho phộp c quan iu tra s dng s giỳp ca nh chuyờn mụn. ng thi, trong cỏc v ỏn ca ngi cha thnh niờn, ngi cú nhc im v th cht, tõm thn thỡ ngi i din hp phỏp ca h cng c quyn tham gia t tng vi nhng quyn nng t tng khụng nh. Nhng hin nay, trong BLTTHS li cha cú iu lut no quy nh v t cỏch t tng, a v phỏp lớ ca nhng ngi ny. ú l khim khuyt khụng nờn cú. Do ú, chỳng tụi cho rng cn phi b sung hai iu lut quy nh v t cỏch t tng v a v phỏp lớ ca nh chuyờn mụn v ngi i din hp phỏp vo Chng IV - Ngi tham gia t tng ca BLTTHS hin hnh khc phc thiu sút trờn; + Theo quy nh ca iu 81 BLTTHS, mt trong ba cn c bt ngi trong trng hp khn cp l Khi thy cú du vt ca ti phm ngi hoc ti ch ca ngi b nghi thc hin ti phm (). Trong trng hp ny, nu hiu du vt ca ti phm theo ngha hp thỡ khụng phự hp vi ũi hi ca thc t ỏp dng phỏp lut m hiu theo nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 3/2009 17 nghĩa rộng (dấu vết bao hàm cả dấu vết theo nghĩa thông thường và cả đồ vật, tài liệu liên quan đến vụ án) lại khá khiên cưỡng. Do đó, nên sửa lại căn cứ này như sau: “Khi thấy có dấu vết hoặc đồ vật, tài liệu liên quan đến tội phạm ở người hoặc tại chỗ ở của người bị nghi thực hiện tội phạm (…)”; + Theo quy định của khoản 5 Điều 92 BLTTHS thì khi cá nhân hoặc tổ chức nhận bảo lĩnh vi phạm nghĩa vụ đã cam đoan phải chịu trách nhiệm về nghĩa vụ đã cam đoan nhưng đó là nghĩa vụ gì (vật chất hay kỉ luật ) thì BLTTHS không quy định. Điểm chưa rõ ràng này cần được khắc phục bằng cách quy định vào điều luật trên nghĩa vụ cụ thể mà chủ thể nhận bảo lĩnh phải gánh chịu khi họ vi phạm nghĩa vụ đã cam đoan; + Khi quy định về uỷ thác điều tra, Điều 118 BLTTHS có đoạn: "Cơ quan điều tra được uỷ thác có trách nhiệm thực hiện đầy đủ những việc được uỷ thác theo thời hạn mà cơ quan điều tra uỷ thác yêu cầu". Theo chúng tôi, sẽ cụ thể hơn khi trong quy định trên được bổ sung một ý nhỏ là dù kết quả thực hiện uỷ thác điều tra của cơ quan điều tra được uỷ thác như thế nào (thực hiện hoặc không thực hiện được uỷ thác) thì họ phải có trách nhiệm báo lại ngay cho cơ quan điều tra đã uỷ thác biết. Trong trường hợp không thể thực hiện được yêu cầu uỷ thác thì cơ quan điều tra được uỷ thác còn cần phải nói rõ lí do của việc không thể thực hiện được yêu cầu đó. Như vậy, quy định trên có thể sửa lại như sau: "Cơ quan điều tra được uỷ thác có trách nhiệm thực hiện đầy đủ những việc được uỷ thác và thông báo ngay kết quả cho cơ quan điều tra đã uỷ thác. Trong trường hợp không thể thực hiện được yêu cầu uỷ thác, cơ quan điều tra được uỷ thác phải nêu rõ lí do"; + Khoản 3 Điều 125 BLTTHS quy định: "Nếu người tham gia tố tụng vì nhược điểm về tâm thần hoặc thể chất hoặc vì lí do khác mà không thể kí vào biên bản thì phải ghi rõ lí do; điều tra viên và người chứng kiến cùng xác nhận". Trong khi đó, theo quy định của BLTTHS hiện hành thì không phải khi tiến hành mọi biện pháp điều tra đều có người chứng kiến tham dự. Cho nên, ý thứ 2 của khoản 3 Điều 125 BLTTHS có thể sửa lại như sau: "…Điều tra viên và người chứng kiến hoặc những người khác tham dự hoạt động điều tra cùng kí xác nhận"; + Về nguyên tắc, tất cả các biện pháp điều tra chỉ được tiến hành sau khi có quyết định khởi tố vụ án hình sự của cơ quan có thẩm quyền, trừ trường hợp đặc biệt. Phù hợp với tinh thần đó, nên sửa lại câu đầu tiên của khoản 2 Điều 150 BLTTHS như sau: "Trong trường hợp không thể trì hoãn, khám nghiệm hiện trường có thể tiến hành trước khi khởi tố vụ án hình sự"; + Theo quy định của đoạn 2 khoản 1 Điều 131 BLTTHS thì trước khi hỏi cung bị can, điều tra viên phải giải thích cho bị can biết rõ quyền và nghĩa vụ theo quy định tại Điều 49 của Bộ luật này. Như vậy, có thể hiểu rằng mỗi lần hỏi cung bị can, điều tra viên đều phải thực hiện trách nhiệm nêu trên. Theo chúng tôi, đó là việc làm không cần thiết, điều đó chỉ cần thực hiện trong lần hỏi cung đầu tiên. Do đó, nên bổ sung vào trước nghiªn cøu - trao ®æi 18 t¹p chÝ luËt häc sè 3/2009 đoạn 2 khoản 1 Điều 131 BLTTHS cụm từ sau: "Trong lần hỏi cung đầu tiên, (…)”; + Đối chất là hoạt động điều tra được tiến hành để giải quyết mâu thuẫn trong lời khai của hai hay nhiều người tham gia tố tụng nhưng không thể hiểu rằng, trong quá trình điều tra vụ án hình sự thì mỗi khi thấy lời khai của những người tham gia tố tụng mâu thuẫn nhau là đều nên tổ chức đối chất, không cần quan tâm đến tính chất, mức độ quan trọng, sâu sắc của các mâu thuẫn đó. Ngoài ra, thực tế điều tra còn cho thấy, việc tiến hành hoạt động này có mặt trái khá lớn ở chỗ, nó có thể tạo ra cơ hội thuận lợi cho những người tham gia đối chất thông cung hoặc tác động tâm lí lẫn nhau (chủ yếu thông qua việc sử dụng các dấu hiệu của mặt, tay…). Do đó, về mặt chiến thuật, hoạt động điều tra này được khuyến nghị chỉ nên sử dụng khi không còn cách nào khác để giải quyết mâu thuẫn trong lời khai của những người tham gia tố tụng. Những thực tế trên rất cần được phản ánh trong điều luật quy định về hoạt động đối chất để định hướng nhận thức cho các chủ thể tiến hành tố tụng khi quyết định áp dụng hoạt động điều tra nêu trên. Để đạt mục đích đó, theo chúng tôi, khoản 1 Điều 138 BLTTHS nên sửa lại như sau: “Trong trường hợp không thể giải quyết mâu thuẫn liên quan đến những tình tiết quan trọng của vụ án bằng cách khác thì điều tra viên tiến hành đối chất”; + Khoản 1, Điều 153 BLTTHS quy định: “(…), cơ quan điều tra có quyền thực nghiệm điều tra bằng cách cho dựng lại hiện trường, diễn lại hành vi, tình huống hoặc mọi tình tiết khác của một sự việc nhất định và tiến hành các hoạt động thực nghiệm cần thiết. (…)”. Do cách quy định như trên nên hiện nay có nhiều quan điểm cho rằng một trong những hình thức của thực nghiệm điều tra là “dựng lại hiện trường”. Trong khi ấy, dựng lại hiện trường chỉ có thể là một trong những điều kiện chiến thuật của hoạt động điều tra này còn hình thức của thực nghiệm điều tra là diễn lại hoặc làm thử. Để tránh việc hiểu không đúng về hình thức của hoạt động điều tra đó, Khoản 1 Điều 153 BLTTHS nên bỏ từ “cho” trước cụm từ “dựng lại hiện trường” và thêm từ “để” vào sau cụm từ trên là phù hợp nhất; + Theo quy định của Điều 63 BLTTHS, nhân thân bị can, bị cáo là một trong những tình tiết thuộc đối tượng chứng minh của tất cả các vụ án hình sự. Như vậy, theo logic, trong các quyết định tố tụng quan trọng đối với bị can, bị cáo (bản kết kuận điều tra đề nghị truy tố, bản cáo trạng, bản án), tình tiết trên cần được phản ánh như là căn cứ không thể thiếu cho việc đưa ra kết luận có tính buộc tội đối với họ. Hiện nay, theo quy định của BLTTHS, tình tiết trên mới chỉ được yêu cầu trình bày trong bản cáo trạng và bản án còn đối với bản kết luận điều tra đề nghị truy tố thì vấn đề trên không đặt ra. Chúng tôi cho rằng đó là điều không hợp lí và đề xuất phải bổ sung tình tiết này vào khoản 1 Điều 163 BLTTHS; + Theo quy định của đoạn 1 khoản 1 Điều 160 BLTTHS thì một trong những căn cứ tạm đình chỉ điều tra là “(…) chưa xác định được bị can hoặc không biết bị can ở nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 3/2009 19 õu. Khi quy nh cn c tm ỡnh ch v ỏn giai on chun b xột x, on 1 iu 180 BLTTHS li vin dn cỏc cn c tm ỡnh ch iu tra c quy nh ti on 1 khon 1 iu 160 BLTTHS. ú l iu bt hp lớ bi giai on chun b xột x thỡ khụng th xy ra trng hp cha xỏc nh c b can nh cú th xy ra giai on iu tra v ỏn hỡnh s. Theo chỳng tụi, khi quy nh v cn c tm ỡnh ch v ỏn giai on chun b xột x ch cú th vin dn khon 2 iu 169 BLTTHS (cn c tm ỡnh ch v ỏn giai on truy t); + bo m yờu cu y , c th, rừ rng cho cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s, ngoi vic phi khc phc cỏc thiu sút ỏng k ó nờu, cn chnh sa nhng im cha chớnh xỏc m ch yu liờn quan n vic dựng t trong mt s iu lut ca BLTTHS hin hnh. C th, cn thay liờn t v cho liờn t hoc on 1 iu 11 BLTTHS; b cm t thc hin cụng tỏc cõu u tiờn ca iu 113 BLTTHS; thay cm t trong thi hn lut nh cho t sm khon 2 iu 117 BLTTHS; b sung t tõm thn vo sau cm t giỏm nh phỏp y on 1 khon 1 iu 160, on 1 iu 315 BLTTHS; b sung cm t giỏm nh phỏp y tõm thn hoc vo sau t Hi ng cui im a khon 2 iu 169 BLTTHS; thay t b can cho t b cỏo im b khon 1 iu 179 BLTTHS; b sung cm t v phi cú chng ch chng nhn phự hp vo iu 302 BLTTHS; b sung cm t ni b cỏo hc tp, lao ng v sinh sng vo cui on 1 khon 3 iu 306 BLTTHS. - Th t, cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s phi m bo tớnh kh thi. Hiu mt cỏch n gin l cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s phi m bo kh nng thc t thi hnh. Yờu cu nờu trờn ch t c khi cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s Vit Nam phự hp vi h thng phỏp lut hin hnh ca t nc, thc t u tranh phũng, chng ti phm, iu kin kinh t, vn hoỏ, xó hi, truyn thng, phong tc tp quỏn ca ngi Vit Nam. Núi cỏch khỏc, cỏc quy nh ca phỏp lut t tng hỡnh s khi xõy dng phi c t trong mi quan h hp lớ vi tt c cỏc vn liờn quan n vic hin thc chỳng trong thc t t tng. Khi cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s khụng y , c th v rừ rng thỡ hu qu ch yu l chỳng s to ra nhng k h m cỏc ch th tin hnh t tng cú th li dng t mc ớch khụng trong sỏng. Trong khi y, tớnh khụng kh thi ca cỏc quy nh ny li thng y cỏc ch th trờn vo tỡnh trng m bn thõn h cng khụng mong mun l buc phi vi phm phỏp lut khi gii quyt v ỏn hỡnh s theo thm quyn. Mc dự hu ht cỏc quy nh ca phỏp lut t tng hỡnh s Vit Nam hin hnh u cú tớnh kh thi cao nhng theo chỳng tụi, vn cũn mt s quy nh sau õy cha ỏp ng yờu cu nờu trờn v cn c chnh sa cho phự hp: + on 2 iu 96 BLTTHS quy nh: Khi tớnh thi hn theo ngy thỡ thi hn s ht vo lỳc 24 gi ngy cui cựng ca thi hn ( ). Theo logic, mt ngy ờm c tớnh bng 24 gi v nh vy khi thi hn t nghiên cứu - trao đổi 20 tạp chí luật học số 3/2009 tng no ú c tớnh bng ngy thỡ nú phi ht vo ỳng thi im (gi) tng ng ó c dựng bt u tớnh thi hn trong ngy ht hn ch khụng th vo lỳc 24 gi ca ngy ht hn. Theo cỏch tớnh nh BLTTHS hin hnh, khi thi hn t tng c tớnh bng ngy thỡ thi hn khụng phi l s ngy trũn ỳng nh chớnh BLTTHS quy nh m thng ln hn mt s gi nht nh, cú ngha kộo sang ngy hụm sau. Hn na, thi im 24 gi trong ngy khụng phi l thi gian lm vic ca cỏc c quan Nh nc, trong ú cú cỏc c quan tin hnh t tng, nờn quy nh trờn khụng cú ý ngha thc t i vi quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s. Do ú, on 2 iu 96 BLTTHS nờn sa li nh sau: Khi tớnh thi hn theo ngy thỡ thi hn s ht vo gi trựng ca ngy cui cựng ca thi hn.( ); + Theo quy nh ca on 3 khon 2 iu 80; khon 3 iu 81; khon 2 iu 143; khon 3 iu 146 BLTTHS thỡ khi bt b can, b cỏo tm giam, bt ngi trong trng hp khn cp; khỏm ch , a im; kờ biờn ti sn phi cú ngi lỏng ging ca ng s chng kin. Quy nh ny rt khú thc hin trong thc t, nht l khi cỏc hot ng t tng nờu trờn c tin hnh nhng khu vc min nỳi, biờn gii, hi o ni dõn c tha tht v sng cỏch xa nhau. Vỡ vy, quy nh ú cú tớnh kh thi cao cng nh khụng y c quan iu tra vo tỡnh trng buc phi vn dng linh hot quy nh ny nh trong thc t t tng hin hnh, ch cn quy nh l khi tin hnh cỏc hot ng trờn phi cú ngi chng kin, tng t nh khi khỏm ngi, nhn dng, thc nghim iu tra l ; + on 1 iu 226 BLTTHS quy nh: Khi tuyờn ỏn mi ngi trong phũng x ỏn phi ng dy.( ). Quy nh nh vy l cn thit v khụng khú thc hin trong nhng trng hp bỡnh thng nhng i vi mt s trng hp c bit nh vic tuyờn ỏn ũi hi phi mt rt nhiu thi gian hoc cú ngi tham gia phiờn to khụng th ng vỡ nhng lớ do khỏc nhau thỡ quy nh trờn khụng cú tớnh kh thi. Do ú, trỏnh phi gii thớch khụng ỳng thm quyn nh hin nay nờn b sung cm t tr trng hp c bit tip ngay sau phn cui cõu u tiờn ca on 1 iu 226 BLTTHS. - Th nm, phi quy nh c th trỏch nhim ca cỏc ch th tin hnh t tng. Tng t nh yờu cu th ba ó phõn tớch phn trc, khi yờu cu ny c hin thc hoỏ trong cỏc vn bn t tng, nht l BLTTHS, nú s tr thnh phng tin quan trng ngn nga khỏ hu hiu kh nng cỏc ch th t tng cú c hi vn dng phỏp lut theo suy din ch quan cú li cho mỡnh vỡ nhng ng c khụng ỳng n. ng thi, iu ú cng giỳp cho nhng ngi tham gia t tng hoc cỏc ch th khỏc cú th nhanh chúng phỏt hin mi vi phm phỏp lut ca cỏc ch th tin hnh t tng kp thi a ra kin ngh khc phc phự hp. t mc ớch ny, BLTTHS khụng ch phi quy nh c th v trỏch nhim ca ch th tin hnh t tng khi tin hnh cỏc hot ng t tng theo thm quyn (kim tra, xỏc minh tin bỏo, t giỏc v ti phm; khi t v ỏn, [...]... ho c m t thành vi n khác c a h i ng xét x c b n án và sau khi c xong có th gi i thích thêm v vi c ch p hành b n án và quy n kháng cáo Như v y, vi c có gi i thích hay không v th t c ch p hành án và nh t là cách th c th c hi n quy n kháng cáo - m t trong nh ng hình th c quan tr ng b cáo th c hi n quy n bào ch a c a mình cũng như nh ng ngư i tham gia t t ng khác b o v quy n và l i ích h p pháp c a h... ích h p pháp c a h , hoàn toàn do thành vi n h i ng xét x ư c giao nhi m v c b n án quy t nh Quy nh như trên không th coi là h p lí Theo chúng tôi, sau khi c xong b n án, thành vi n h i ng xét x ph i có trách nhi m gi i thích cho b cáo bi t rõ v vi c ch p hành b n án và cách th c mà b cáo (cũng như nh ng ngư i tham gia t t ng khác) có th s d ng th c hi n quy n kháng cáo c a mình Theo logic ó, n i dung... i u tra báo trư c v th i gian, a i m h i cung b can có m t khi i u tra vi n ti n hành ho t ng i u tra này Nhưng trong th c t , không ít i u tra vi n vì không mu n ngư i bào ch a th c hi n quy n này nên s d ng nhi u cách khác nhau ngư i bào ch a không th th c hi n ư c quy n chính áng ó c a h Hành vi trên là s vi ph m nghiêm tr ng nguyên t c b o m quy n bào ch a c a ngư i b t m gi , b can, b cáo quy... tuyên án và trách nhi m thông báo cho h v i u ó t t nhiên là c a h i ng xét x Do ó, c n b sung vào cu i kho n 3 i u 224 BLTTHS n i dung sau: “( ) Trong trư ng h p b cáo b áp d ng hình ph t t hình thì ph i ghi rõ quy n ư c g i ơn xin ân gi m hình ph t lên Ch t ch nư c trong th i h n b y ngày, k t ngày b n án có hi u l c pháp lu t ”; + T i o n 1 i u 226 BLTTHS khi quy nh v vi c tuyên án có n i dung: “(... kho n 2 i u 58 BLTTHS n i dung sau: “( ) Trong trư ng h p này, vi c h i cung b can ch ư c ti n hành khi có m t ngư i bào ch a”; + Theo quy nh c a o n 3 kho n 1 i u 258 BLTTHS thì ngư i b k t án t hình, trong th i h n b y ngày, k t ngày b n án có hi u l c pháp lu t có quy n g i ơn xin ân gi m lên Ch t ch nư c Theo chúng tôi, ngư i b k t án t hình có cơ h i th c hi n quy n ó k p th i thì trư c h t h ph...nghiªn cøu - trao ®æi kh i t b can; áp d ng các bi n pháp cư ng ch t t ng; ti n hành các ho t ng i u tra, truy t , xét x và thi hành án hình s ) mà c n quy nh c th v trách nhi m c a các ch th ó trong vi c tôn tr ng và b o m các quy n t t ng c a ch th tham gia t t ng Theo chúng tôi, BLTTHS năm 2003 có th ư c ánh giá là ã áp ng... t ng khác) có th s d ng th c hi n quy n kháng cáo c a mình Theo logic ó, n i dung trên c n ư c s a l i như sau: “( ) Ch to phiên toà ho c m t thành vi n khác c a h i ng xét x c b n án và sau khi c xong ph i gi i thích rõ v vi c ch p hành b n án và quy n kháng cáo ./ 21 . định của BLTTHS khi giải quyết vụ án hình sự theo thẩm quyền. Là trường hợp cụ thể của vi phạm pháp luật nói chung, hành vi vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng. * 1. Vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng là vi c các chủ thể trên không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các quy định pháp luật tố tụng hình sự mà chủ yếu. không hành vi vi phạm pháp luật tố tụng hình sự của các chủ thể tiến hành tố tụng, vi c xem xét vấn đề lỗi của các chủ thể đó không cần đặt ra. Chỉ cần các chủ thể trên có hành vi, không phụ