Đề tài Quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần SVTH: A - LỜI MỞ ĐẦU B - NỘI DUNG I./ KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm Đặc điểm II./ NHỮNG ĐIỂM MỚI CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 SO VỚI LUẬT DOANH NGHIỆP 1999 III./ QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm đặc điểm 1.1/ Khái niệm 1.2/ Đặc điểm Cấu trúc vốn CTCP 2.1/ Vốn điều lệ 2.2/ Vốn vay Chủ thể góp vốn Tài sản góp vốn Vấn đề chuyển nhượng cổ phần 5.1/ Chuyển nhượng cổ phần cho người khác 5.2/ Yêu cầu công ty mua lại cổ phần Các trường hợp thay đổi vốn CTCP 6.1/ Các trường hợp tăng vốn công ty 6.2/ Các trường hợp giảm vốn công ty Cơ chế quản lý, sử dụng vốn IV./ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN C - LỜI KẾT A – LỜI MỞ ĐẦU Có thể nói rằng, cơng ty cổ phần (CTCP) đời phát minh quan trọng loài người sản xuất xã hội Các CTCP giới đời vào khoảng kỷ XVII, gắn liền với bóc lột chủ nghĩa đế quốc nước thuộc địa Trong kinh tế Việt Nam nay, CTCP loại hình doanh nghiệp ngày có vai trị quan trọng q trình phát triển kinh tế, góp phần hồn thiện chế thị trường có quản lý Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa CTCP loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn Cũng giống tất loại hình doanh nghiệp khác, vốn yếu tố quan trọng thiếu thành lập q trình hoạt động CTCP Nó khơng định sống doanh nghiệp mà thể khả gánh chịu nghĩa vụ pháp lý doanh nghiệp; định quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu, chủ đầu tư công ty; định quy mơ cơng ty q trình hoạt động kinh doanh Để tìm hiểu “Quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần”, phạm vi luận cá nhân, em xin đề cập tới số khía cạnh sau đây: B - NỘI DUNG I./ KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm Tại khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật này” Từ quy định trên, ta hiểu khái niệm CTCP cách khái quát sau: “CTCP loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu CTCP quyền phát hành chứng khốn có tư cách pháp nhân” Đặc điểm Từ khái niệm nêu trên, nhận thấy vài đặc điểm CTCP dựa vào để phân biệt với cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh sau:  Thứ nhất, thành viên công ty: tối thiểu phải có ba thành viên tham gia cơng ty suốt q trình hoạt động, khơng giới hạn số lượng tối đa Cổ đơng tổ chức, cá nhân (trừ trường hợp tổ chức, cá nhân không quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quy định Điều 13 Luật doanh nghiệp)  Thứ hai, vốn: vốn điều lệ công ty chia thành phần gọi cổ phần, giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần phản ánh cổ phiếu Pháp luật khơng quy định thành viên mua tối đa cổ phần thành viên thoả thuận điều lệ công ty giới hạn tối đa số cổ phần mà thành viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm sốt cơng ty  Thứ ba, chế độ chịu trách nhiệm tài sản: có tách bạch tài sản cơng ty cổ đông công ty, cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty, CTCP chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi tài sản công ty  Thứ tư, chuyển nhượng cổ phần: cổ đông công ty có quyền tự chuyển nhượng cổ phần theo quy định pháp luật  Thứ năm, phát hành chứng khốn: CTCP có quyền phát hành chứng khốn công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn Điều thể lợi CTCP có khả huy động vốn lớn  Thứ sáu, CTCP doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh II./ NHỮNG ĐIỂM MỚI CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 SO VỚI LUẬT DOANH NGHIỆP 1999 Trong Luật doanh nghiệp cũ (ban hành năm 1999), quy định CTCP phần quy định chặt chẽ nhất, chi tiết Tuy nhiên, với Luật doanh nghiệp mới, quy định cụ thể hơn, chi tiết tiến gần tới chuẩn mực chung giới CTCP Trong Luật có gần 50% nội dung liên quan CTCP Điều thể rõ sách khuyến khích Nhà nước việc phát triển loại hình doanh nghiệp - loại hình doanh nghiệp cho giải gần triệt để nhược điểm công ty trách nhiệm hữu hạn Nhìn chung, Luật doanh nghiệp 2005 ban hành có nhiều sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện quy định CTCP Trong phạm vi đề tài em xin đề cập tới số điểm liên quan đến quy chế pháp lý vốn CTCP Cụ thể:  Mở rộng quyền cổ đơng phổ thơng: Ngồi quyền Luật doanh nghiệp 1999, cổ đơng cịn quyền xem xét, tra cứu trích lục thơng tin Danh sách cổ đơng; có quyền biểu u cầu sửa đổi thơng tin khơng xác; xem xét, tra cứu, trích lục chụp Điều lệ công ty, sổ biên họp Đại hội đồng cổ đông nghị Đại hội đồng cổ đơng  Bảo vệ quyền cổ đơng nhóm cổ đông thiểu số, cụ thể:  Cổ đông nhóm cổ đơng sở hữu 10% vốn điều lệ tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty có quyền u cầu Ban kiểm soát kiểm tra vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết Có quyền yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông công ty Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm quyền giao; nhiệm kỳ Hội đồng quản trị vượt sáu tháng mà Hội đồng quản trị chưa bầu thay thế…  Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 65% cổ phần có quyền biểu quyết, trước theo Luật doanh nghiệp 1999 51%  Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua họp số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định, trước 51%  Trường hợp thông qua định hình thức lấy ý kiến văn định Đại hội đồng cổ đơng thơng qua số cổ đơng đại diện 75% tổng số phiếu biểu chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định, trước 51%  Quy định chế xử lý cổ đơng sáng lập khơng tốn đủ số cổ phần đăng ký mua Luật doanh nghiệp 2005 quy định xử lý sau: (i) Các cổ đơng sáng lập cịn lại góp đủ số cổ phần theo tỷ lệ sở hữu cổ phần họ công ty; (ii) Một số cổ đơng sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; (iii) Huy động người khác cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đương nhiên trở thành cổ đơng sáng lập công ty Trong trường hợp này, cổ đơng sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng ký đương nhiên khơng cịn cổ đơng cơng ty  Về cổ phiếu: Luật doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể, chi tiết trường hợp cổ phiếu có sai sót nội dung hình thức quyền lợi ích người sở hữu khơng bị ảnh hưởng; trường hợp cổ phiếu bị mất, rách, bị cháy bị tiêu huỷ hình thức khác cổ đơng cơng ty cấp lại cổ phiếu theo đề nghị cổ đơng  Về chào bán chuyển nhượng cổ phần: Luật doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể đồng thời bổ sung thêm số quy định như: luật quy định tỷ lệ chiết khấu cụ thể trường hợp cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% tổng số cổ phần có quyền biểu  Về phát hành trái phiếu: Luật doanh nghiệp 1999 quy định cách chung chung “Cơng ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác ” (Khoản Điều 62) Luật doanh nghiệp 2005 tiếp tục kế thừa quy định trên, bên cạnh Luật có quy định trường hợp CTCP khơng quyền phát hành trái phiếu, trừ pháp luật chứng khốn có quy định khác, điểm a), b) khoản Điều 88 Đây quy định mặt làm đảm bảo an toàn mặt tổ chức cho công ty, mặt khác vừa bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ (người sở hữu trái phiếu) III./ QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm đặc điểm 1.1/ Khái niệm  Vốn: khái niệm vốn nói chung nhiều ngành khoa học tiếp cận theo nhiều phương diện phạm vi khác Trong khoa học tài chính, vốn doanh nghiệp (cũng CTCP) quan niệm vốn kinh doanh, giá trị toàn tài sản(đại lượng tiền) đầu tư vào hoạt động kinh doanh nhằm mục đích sinh lời Vốn sở vật chất thiếu cho tồn hoạt động doanh nghiệp  Quy chế pháp lý vốn CTCP  Xét mặt khách quan, tất quy phạm pháp luật liên quan đến vốn CTCP hình thành “quy chế pháp lý vốn CTCP” Do định nghĩa: “quy chế pháp lý vốn CTCP” tổng thể quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình góp vốn, quản lý sử dụng vốn, chuyển nhượng vốn vấn đề khác liên quan đến thay đổi vốn CTCP  Xét theo nghĩa chủ quan, sở quy định pháp luật, q trình tổ chức, quản lý, điều hành cơng ty chủ sở hữu cơng ty xây dựng hệ thống quy tắc điều chỉnh quan hệ mang tính chất nội trình quản lý, sử dụng vốn cơng ty Như vậy, góc độ này, “quy chế pháp lý vốn CTCP” tổng hợp quy tắc thể ý chí, quyền tự định đoạt nhà đầu tư vốn vấn đề liên quan đến vốn tài sản CTCP 1.2/ Đặc điểm Từ khái niệm nêu trên, ta thấy “quy chế pháp lý vốn CTCP” có đặc điểm sau:  Thứ nhất, vừa thể ý chí Nhà nước vừa thể ý chí nhà đầu tư vốn Bởi lẽ, sở quy phạm pháp luật, chuẩn mực pháp lý Nhà nước ban hành, nhà đầu tư thoả thuận để xây dựng nên quy tắc mang tính chấp nội trình quản lý, sử dụng vốn cơng ty  Thứ hai, quy định quyền nghĩa vụ công ty, thành viên công ty vốn tài sản công ty  Thứ ba, nội dung chủ yếu quy chế pháp lý vốn CTCP thể chủ yếu cụ thể điều lệ công ty, bao gồm nội dung như: cấu trúc vốn, chủ thể góp vốn, huy động vốn, vấn đề chuyển nhượng cổ phần, trường hợp tăng, giảm vốn công ty Cấu trúc vốn CTCP Xét phương diện cấu trúc, vốn doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng hiểu chỉnh thể thống nhất, bao gồm phận cấu thành có mối quan hệ tác động qua lại lẫn Cấu trúc vốn đặc điểm tạo nên chất pháp lý CTCP Dưới góc độ tài doanh nghiệp, cấu trúc vốn cơng ty nói chung CTCP nói riêng bao gồm: vốn cố định vốn lưu động Nhìn từ góc độ pháp lý, cấu trúc vốn doanh nghiệp gồm: vốn điều lệ vốn vay 2.1/ Vốn điều lệ Vốn điều lệ CTCP số vốn cổ đơng góp cam kết góp ghi vào Điều lệ công ty Vốn điều lệ CTCP chia thành phần gọi cổ phần Mệnh giá cổ phần công ty định phản ánh cổ phiếu Vốn điều lệ cơng ty bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất pháp lý khác Cụ thể là:  Cổ phần phổ thơng: loại cổ phần bắt buộc phải có CTCP Cổ phần phổ thông tạo cho người nắm giữ quyền lợi kinh tế “quyền lực” sở nguyên tắc đối vốn Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi cổ đông phổ thông Tỷ suất cổ tức mà cổ đông phổ thông hưởng phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty Do đó, cổ đơng phổ thơng trả cổ tức cơng ty kinh doanh có lãi, hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật, trích lập quỹ công ty bù đắp đủ lỗ trước theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Việc trả cổ tức cho cổ đông phổ thông phải đảm bảo sau trả hết số cổ tức định, công ty phải đảm bảo toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Ngoài ra, cổ đơng phổ thơng cịn có quyền khác như: quyền biểu quyết, quyền ưu tiên mua cổ phần chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông, tự chuyển nhượng cổ phần (trừ trường hợp cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập) Các cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thơng quyền chào bán công ty  Cổ phần ưu đãi: loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt so với cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi, hưởng số quyền lợi cao quyền lợi người sở hữu cổ phần phổ thông phải chịu số hạn chế khác Cổ phần ưu đãi chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo định Đại hội đồng cổ đông cổ phần phổ thông chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi CTCP bao gồm:  Cổ phần ưu đãi biểu quyết: loại cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ công ty quy định Người sở hữu loại cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi biểu Theo quy định khoản Điều 78 Luật doanh nghiệp 2005 có tổ chức Chính phủ uỷ quyền cổ đơng sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu CTCP Cổ phần ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực vịng năm kể từ ngày cơng ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyền chuyển nhượng cổ phần cho người khác  Cổ phần ưu đãi cổ tức: cổ phần trả số cổ tức với mức cao so với mức cổ tức cổ đông phổ thông mức cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng Người quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức Điều lệ công ty quy định Đại hội đồng cổ đông định Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty Mức cổ tức cố định cụ thể phương thức xác định cổ tức thưởng ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi cổ tức Do ưu đãi việc trả cổ tức nên cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức bị hạn chế số quyền như: khơng có quyền biểu quyết; quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông; quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Tuy nhiên, ngồi quyền ưu đãi cổ tức, cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi cổ tức cịn có số quyền cổ đơng phổ thơng, quyền chuyển nhượng cổ phần; quyền tài sản lại tương 10 ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty, sau cơng ty tốn hết khoản nợ, cổ phần ưu đãi hồn lại cơng ty giải thể phá sản  Cổ phần ưu đãi hoàn lại: loại cổ phần cơng ty hồn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu cổ phần theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại (Điều 83 Luật doanh nghiệp 2005) Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi có quyền cổ đơng phổ thơng bị hạn chế số quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức  Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ cơng ty quy định Có thể thấy rằng, với cấu vốn điều lệ bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất pháp lý đa dạng, CTCP thiết lập chế góp vốn linh hoạt, đáp ứng nguyện vọng, yêu cầu khác nhà đầu tư Nhà đầu tư lựa chọn cách thức góp vốn phù hợp với điều kiện cụ thể nhu cầu lợi ích Mặt khác, tính tự chuyển nhượng cổ phần quy định cấu trúc “vốn mở” CTCP Với cấu trúc này, vốn cơng ty dễ dàng xã hội hố, cấu cổ đơng thay đổi uyển chuyển, linh hoạt mà khơng ảnh hưởng đến tồn công ty Đây sở quan trọng cho việc hình thành thị trường vốn mà đỉnh cao thị trường chứng khốn 2.2/ Vốn vay Vốn vay có ý nghĩa quan trọng cơng ty tình trạng khó khăn tài hay cơng ty muốn thay đổi quy trình cơng nghệ mở rộng quy mô sản xuất Vốn vay nguồn vốn huy động từ bên ngồi hình thức khác như: vay ngân hàng; vay tổ chức, cá nhân khác phát hành trái phiếu Nguồn vốn vay hình thức trái phiếu có vị trí quan trọng thể rõ ưu CTCP so với nhiều hình thức doanh nghiệp khác 11 Tóm lại, cấu trúc vốn yếu tố vô quan trọng doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng Nguồn vốn công ty phải đáp ứng cách đích thực cho q trình đầu tư, phát huy vai trò ý nghĩa hoạt động kinh doanh công ty Các nhà đầu tư cần trọng đến tỷ lệ, mối tương quan mặt giá trị loại vốn cho thật phù hợp, tạo khả mạnh mẽ để công ty đạt lợi nhuận tối đa có tài lành mạnh phù hợp với quy định pháp luật Chủ thể góp vốn Tự kinh doanh quyền công dân Tại Điều 57 Hiến pháp 1992 quy định: “Công dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật” Trên sở Hiến pháp, khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật ” Kinh doanh hoạt động khó khăn phức tạp, chịu tác động nhiều yếu tố chủ quan khách quan, có quy luật cạnh tranh, quy luật cung cầu Do vậy, pháp luật thừa nhận quyền tự kinh doanh cá nhân, tổ chức, song chủ thể thực quyền này, khoản Điều 13 quy định số đối tượng không thành lập quản lý doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng Chủ thể góp vốn vào CTCP trở thành cổ đơng công ty Khi trở thành cổ đông cơng ty, họ có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Khi tiếp nhận vốn góp nhà đầu tư, công ty cần xem xét trường hợp tổ chức, cá nhân không mua cổ phần CTCP Khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, là: quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức 12 Tài sản góp vốn Tài sản theo quy định Bộ luật dân bao gồm vật có thực, tiền, giấy tờ trị giá tiền quyền tài sản khác Theo quy định Điều 89 Luật doanh nghiệp 2005, tài sản góp vốn vào CTCP bao gồm loại: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác theo quy định Điều lệ cơng ty Những tài sản góp vốn vào CTCP phải toán đủ lần (Điều 89 Luật doanh nghiệp 2005) Vấn đề chuyển nhượng cổ phần Khi góp vốn vào CTCP, nhà đầu tư trở thành cổ đơng cơng ty Sau đó, lý họ khơng muốn tiếp tục q trình đầu tư vào cơng ty muốn thu hồi lại số vốn góp vào cơng ty Nhằm đảm bảo trình vận động vốn CTCP linh hoạt, lành mạnh, đáp ứng yêu cầu q trình đầu tư lợi ích thành viên công ty, Luật doanh nghiệp quy định vấn đề chuyển nhượng vốn cách chặt chẽ chi tiết Bản chất việc chuyển nhượng vốn thành viên công ty thực hành vi làm chấm dứt quyền sở hữu cổ phần thuộc sở hữu mình, đồng thời chấm dứt trái quyền phát sinh từ số cổ phần Việc chuyển nhượng cổ phần thực hai cách thức, là: chuyển nhượng cổ phần cho người khác yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp 5.1/ Chuyển nhượng cổ phần cho người khác Theo quy định khoản Điều 87 Luật doanh nghiệp 2005, cổ đơng CTCP có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ hai trường hợp sau:  Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết: 13 Khoản Điều 81 quy định: “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác” Như vậy, muốn chuyển nhượng cổ phần này, người sở hữu cổ phàn phải chuyển đổi từ cổ phần ưu đãi biểu sang cổ phần phổ thông  Đối với cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: Việc chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bị hạn chế phần, cụ thể là: ba năm đầu kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán Số cổ phần tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác, chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập công ty chấp thuận Đại hội đồng cổ đông người chuyển nhượng không biểu việc chuyển nhượng Sau thời hạn ba năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ Quy định cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thơng có quyền chào bán quy định bắt buộc để ràng buộc nghĩa vụ vật chất cổ đông sáng lập người mua, tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo để thu hút người mua Qua quy định trên, ta thấy việc chuyển nhượng vốn CTCP thực tương đối dễ dàng, thuận tiện cho nhà đầu tư Đó ưu điểm trội CTCP so với loại hình cơng ty khác 5.2/ Yêu cầu công ty mua lại cổ phần 14 Mua lại phần vốn góp thành viên cơng ty thực chất việc công ty thu hồi lại số cổ phần phát hành trả cho cổ đơng số tiền tương ứng với giá trị số cổ phần mà cổ đông yêu cầu công ty mua lại Số cổ phần công ty mua lại trở thành cổ phần chưa bán số cổ phần chào bán Yêu cầu công ty mua lại cổ phần quyền quan trọng cổ đông, cổ đơng thiểu số, họ sử dụng quyền công cụ để bảo vệ quyền lợi Nhưng việc mua lại cổ phần ảnh hưởng tới vốn điều lệ công ty, nên cổ đơng thực quyền trường hợp định Điều 90 Luật doanh nghiệp quy định: “Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần ” Yêu cầu phải thể văn bản, nêu rõ nội dung sau: tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán lý yêu cầu công ty mua lại cổ phần Đơn yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn mười ngày làm việc kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua định vấn đề Trong thời hạn 90 ngày, công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông Trường hợp không thoả thuận giá cổ đơng bán cổ phần cho người khác nhờ tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Như vậy, trường hợp chuyển nhượng cổ phần cho người khác, công ty đáp ứng yêu cầu mua lại cổ phần cổ đông sau thủ tục mua lại hồn tất, cổ đơng chấm dứt tư cách chủ sở hữu số cổ phần công ty mua Các trường hợp thay đổi vốn CTCP Sự thay đổi vốn CTCP điều chỉnh vốn cơng ty, tăng lên giảm so với số vốn ban đầu Có nhiều lý để công ty định thay đổi vốn trình hoạt động, chịu tác động kinh tế, tác động yếu tố thị trường hay nhu cầu kinh doanh 15 công ty Đối với CTCP, với cấu trúc vốn uyển chuyển linh hoạt trình bày trên, cơng ty có nhiều điều kiện lựa chọn biện pháp thích hợp để điều chỉnh nguồn vốn mình, để có cấu vốn tốt nhất, phù hợp với quy mô sản xuất, kinh doanh công ty, đáp ứng nhu cầu tồn tại, phát triển, đảm bảo thu lợi nhuận trình hoạt động kinh doanh Việc thay đổi vốn hoàn toàn quyền định chủ động công ty, để đảm bảo tránh lạm dụng quyền hạn cơng ty q trình quản lý sử dụng vốn, từ gây thiệt hại cho cổ đông công ty cho xã hội, pháp luật có quy định trường hợp cơng ty có quyền tăng, giảm vốn Vấn đề điều chỉnh văn pháp luật như: Luật doanh nghiệp 2005, Luật chứng khoán, Nghị định Chỉnh phủ số 52/2006/NĐ-CP pháp hành trái phiếu doanh nghiệp 6.1/ Các trường hợp tăng vốn công ty Với cấu trúc “vốn mở”, pháp luật quy định chế huy động vốn đa dạng, động với phương thức khác nhằm tạo điều kiện pháp huy tối đa mạnh CTCP việc huy động vốn đầu tư Việc huy động vốn CTCP xác định theo hai trường hợp sau:  Tăng vốn vay CTCP:  Vay vốn tổ chức tín dụng thơng qua hợp đồng tín dụng, vay tổ chức, cá nhân khác Nguồn vốn vay ngắn hạn, trung dài hạn, có bảo đảm khơng bảo đảm  Ngồi ra, theo Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005, CTCP tăng vốn vay cách phát hành trái phiếu Theo Điều Nghị định số 52/2006/NĐ-CP ngày 19/5/2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp: “Trái phiếu doanh nghiệp (sau gọi tắt trái phiếu) loại chứng khoán nợ doanh nghiệp phát hành, xác nhận nghĩa vụ trả gốc lãi doanh nghiệp phát hành người sở hữu trái phiếu” Về chất pháp lý, trái phiếu loại chứng xác nhận nợ người 16 phát hành người sở hữu Theo quy định Nghị định 52/2006/NĐ-CP CTCP phát hành hai loại trái phiếu trái phiếu chuyển đổi trái phiếu không chuyển đổi Mệnh giá tối thiểu trái phiếu 100.000 đồng, mệnh giá khác bội số 100.000 đồng Điều kiện để doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng quyền phát hành trái phiếu quy định rõ Điều 17 Nghị định nói Loại trái phiếu, tổng giá trị trái phiếu thời điểm phát hành trái phiếu Hội đồng quản trị định Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Nói chung, với đa dạng loại trái phiếu lựa chọn phát hành, CTCP có điều kiện thuận lợi việc huy động vốn vay từ nhiều tầng lớp dân cư xã hội Trước định huy động vốn cách phát hành trái phiếu, công ty cần có cân nhắc hợp lý để lựa chọn loại trái phiếu phù hợp với điều kiện cụ thể cơng ty tình hình thị trường tài  Tăng vốn điều lệ CTCP: Để đáp ứng nhu cầu kinh doanh, CTCP tăng vốn điều lệ trình hoạt động Theo pháp luật hành, CTCP có quyền tăng vốn điều lệ cách phát hành cổ phiếu Cổ phiếu chứng CTCP phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu lợi ích hợp pháp người sở hữu cổ phiếu tài sản vốn CTCP Có hai loại cổ phiếu cổ phiếu ghi tên cổ phiếu không ghi tên Mệnh giá cổ phiếu chào bán lần công chúng 10.000 đồng Theo quy định Điều 12 Luật chứng khoán, điều kiện để chào bán cổ phiếu công chúng là:  Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; 17  Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán;  Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua Mọi trường hợp tăng vốn phải làm thủ tục sửa đổi Điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ bán thêm cổ phần phạm vi số lượng cổ phần quyền chào bán quy định Điều lệ công ty CTCP phát hành cổ phiếu cách phát hành tới địa cụ thể phát hành rộng rãi công chúng Khi phát hành công chúng, cổ đông công ty quyền hưởng ưu đãi cách quyền ưu tiên mua cổ phần chào bán tương ứng với tỷ lệ vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty Nhìn chung, việc tăng vốn điều lệ hình thức phát hành cổ phiếu nhiều ảnh hưởng tới cấu quản lý công ty Bên cạnh việc phát hành cổ phiếu, thực tế CTCP tăng vốn điều lệ việc trích từ quỹ dự trữ công ty vào vốn điều lệ Một mục đích quỹ dự trữ bổ sung vốn điều lệ trường hợp công ty có nhu cầu tăng vốn Do cơng ty chuyển phần quỹ dự trữ vào vốn điều lệ dạng cổ phần Việc làm thực theo hai cách, là: phát hành cổ phiếu phạm vi nội công ty chia cho cổ đông theo tỷ lệ cổ phần họ; công ty không phát hành cổ phần mà lấy quỹ dự trữ chia cho tổng số cổ phần lưu hành công ty, phần chia thêm giá trị tăng thêm cổ phần ghi vào cổ phiếu Biện pháp tăng vốn không làm thay đổi quyền biểu cổ đơng, tỷ lệ vốn góp thành viên công ty không thay đổi Do khơng ảnh hưởng đến cấu quyền lực 18 công ty, công ty phải làm thủ tục sửa đổi Điều lệ theo định Đại hội đồng cổ đơng Ngồi ra, vốn điều lệ CTCP tăng lên trái phiếu chuyển đổi công ty phát hành đổi thành cổ phần phổ thông, nghĩa vốn vay chuyển thành vốn điều lệ Sự chuyển đổi diễn đáp ứng đủ điều kiện xác định trước ghi trái phiếu có ưng thuận người chủ sở hữu trái phiếu Quyền định tăng vốn điều lệ theo hình thức thuộc Đại hội đồng cổ đông phải sửa Điều lệ công ty Từ phân tích trên, ta thấy rằng, CTCP lựa chọn nhiều biện pháp, cách thức để làm tăng nguồn vốn mình, có khả huy động nguồn vốn đầu tư lớn Đây lợi quan trọng CTCP 6.2/ Các trường hợp giảm vốn công ty Hoạt động kinh doanh hay việc thực dự án đầu tư lúc trôi chảy, suôn sẻ, đem lại lợi nhuận cho cơng ty Sẽ có lúc cơng ty rơi vào tình trạng khó khăn tài chính, giá trị tài sản công ty ngày giảm sút dẫn đến cần có thay đổi vốn để phù hợp với quy mô hay khả thực nghĩa vụ công ty Trong trường hợp này, định giảm vốn điều nên làm công ty Theo quy định Thông tư Bộ Tài số 19/2003/TT-BTC ngày 20/3/2003 hướng dẫn điều chỉnh tăng, giảm vốn điều lệ quản lý cổ phiếu quỹ CTCP CTCP điều chỉnh giảm vốn điều lệ trường hợp sau:  Giảm vốn điều lệ nhu cầu vốn công ty giảm công ty thay đổi ngành nghề kinh doanh, tổ chức lại với quy mô nhỏ trước bị buộc phải huỷ bỏ cổ phiếu quỹ 19  Giảm vốn điều lệ công ty kinh doanh thua lỗ năm liên tiếp có số lỗ luỹ kế 50% vốn cổ đông trở lên chưa khả toán khoản nợ đến hạn Cơ chế quản lý, sử dụng vốn Với cấu trúc vốn đa dạng đặt yêu cầu nhà quản lý mối quan tâm hàng đầu thành viên CTCƠP quản lý sử dụng vốn hiệu Do đó, việc tạo chế, máy làm nhiệm vụ quản lý, sử dụng vốn điều quan trọng CTCP So với loại cơng ty khác CTCP thường có quy mơ lớn cấu vốn phức tạp Chính vậy, pháp luật quy định tương đối chặt chẽ cấu tổ chức, máy quản lý CTCP Cơ chế quản lý, sử dụng vốn CTCP thực qua quan sau:  Đại hội đồng cổ đơng: với vị trí quan cao nhất, Đại hội đồng cổ đông có quyền định hầu hết vấn đề quan trọng, cơng ty, chủ yếu vấn đề liên quan đến việc quản lý sử dụng vốn Cụ thể là:  Quyết định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; định mức cổ tức hành năm loại cổ phần;  Quyết định đầu tư bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng số giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác;  Thông qua báo cáo tài hàng năm cơng ty;  Quyết định mua lại 10% tổng số cổ phần bán loại 20  Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan thường trực cho Đại hội đồng cổ đông, quản lý công ty định vấn đề liên quan đến quyền lợi, mục đích cơng ty pháp luật Điều lệ công ty quy định Với việc quản lý sử dụng vốn cơng ty, Hội đồng quản trị có quyền:  Kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại;  Quyết định chào bán số cổ phần phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác;  Quyết định giá chào bán cổ phần trái phiếu công ty;  Quyết định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại chào bán mười hai tháng;  Thông qua hợp đồng mua, bán, vay cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty;  Kiến nghị mức cổ tức trả, định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh q trình kinh doanh Ngồi ra, cấu máy quản lý, điều hành CTCP có Chủ tịch Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) Ban kiểm sốt (nếu cơng ty có từ 11 thành viên trở lên) Quyền nghĩa vụ quan, cá nhân pháp luật Điều lệ cơng ty quy định với tính chất phận hỗ trợ cho Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị Ta thấy rằng, Luật doanh nghiệp quy định tương đối cụ thể cấu tổ chức công ty nhằm tạo nên tảng pháp lý vững cho trình quản lý sử dụng vốn cơng ty cho tồn phát triển CTCP 21 IV./ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN  Về cổ phần ưu đãi biểu quyết: pháp luật cần có quy định cụ thể cổ đơng nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ uỷ quyền Hiện Luật doanh nghiệp 2005 có quy định chung cổ phần ưu đãi biểu Có thể nói phần lớn CTCP chưa phát hành loại cổ phần thiếu kiến thức pháp lý sở pháp lý cần thiết Cần có quy định cụ thể số vấn đề như:  Cổ phần ưu đãi biểu cần phát hành trường hợp nào? Cổ phần ưu đãi biểu dễ tạo chuyển đổi quyền kiểm sốt cơng ty Vì cần phải có điều kiện định việc phát hành loại cổ phần  Tỷ lệ cổ phần ưu đãi biểu chiếm tỷ lệ tổng số cổ phần phát hành tổng số cổ phần mà công ty bán  Điều kiện chuyển đổi cổ phần ưu đãi biểu thành cổ phần phổ thơng? Quy định nhằm tránh tình trạng sử dụng cổ phần ưu đãi biểu để tiến hành thơn tính nhóm cổ đơng khác cách khơng lành mạnh  Về cổ phần ưu đãi hoàn lại: với loại cổ phần này, cơng ty phải hồn trả vốn cho cổ đông lúc họ yêu cầu theo điều kiện thoả thuận trước Nhưng liệu cơng ty có nghĩa vụ bắt buộc phải trả lại cổ phần cho họ công ty lâm vào nguy bị giả thể bị tuyên bố phá sản không? Do Luật doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành cần có quy định chi tiết vấn đề 22  Về tài sản góp vốn: cần có quy định cụ thể trường hợp vốn góp tài sản thuộc sở hữu chung (sở hữu chung hợp nhất, sở hữu chung theo phần) hay tài sản giấy tờ trị giá tiền cần có quy định kèm theo như: thoả thuận văn đồng chủ sở hữu, loại giấy tờ làm vốn góp góp điều kiện nào?  Điều 115 Luật doanh nghiệp 2005 quy định số trường hợp thành viên Hội đồng quản trị bị miễn nhiệm, bãi nhiệm Khi xảy tình đó, thành viên Hội đồng quản trị trở thành cổ đơng bình thường, hưởng quyền nghĩa vụ tương ứng với giá trị cổ phần sở hữu Mặc dù có dự liệu dự liệu chưa thực đầy đủ Chẳng hạn như, thành viên Hội đồng quản trị chết, khơng có người thừa kế, mà người nắm giữ số cổ phần lớn giải nào? 23 C - LỜI KẾT Như biết, CTCP cơng cụ hữu hiệu thực xã hội hóa đầu tư, cá nhân, tổ chức, không trừ có hội để thực ý tưởng đầu tư với thủ tục đơn giản mua cổ phần CTCP, họ cổ đơng có khả thể ý chí thơng qua đại hội đồng cổ đơng Bên cạnh ưu điểm tính hồn thiện vốn, trình độ tổ chức hoạt động mang tính xã hội hố cao, khả phát triển mở rộng quan hệ liên kết tư phải nhìn nhận hạn chế CTCP như: chế độ trách nhiệm hữu hạn, tham gia đông đảo công chúng vào đời sống công ty - điều gây nguy hiểm cho chủ nợ, phân chia quyền lợi nhóm cổ đơng Mặc dù vậy, mơ hình CTCP nhiều nhà đầu tư lựa chọn để tiến hành hoạt động kinh doanh Một điều dễ dàng nhận thấy số lượng CTCP tăng nhanh giai đoạn nay, đặc biệt năm trở lại mà kinh tế nước có nhiều biến chuyển Chính vậy, pháp luật cơng ty nói chung CTCP nói riêng cần phải ngày hoàn thiện để đảm bảo an toàn, chặt chẽ mặt pháp lý cho nhà đầu tư đảm bảo lợi ích chung toàn xã hội 24 ... đổi vốn CTCP 6.1/ Các trường hợp tăng vốn công ty 6.2/ Các trường hợp giảm vốn công ty Cơ chế quản lý, sử dụng vốn IV./ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ... chức công ty nhằm tạo nên tảng pháp lý vững cho trình quản lý sử dụng vốn công ty cho tồn phát triển CTCP 21 IV./ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN  Về. .. QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm Đặc điểm II./ NHỮNG ĐIỂM MỚI CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 SO VỚI LUẬT DOANH NGHIỆP 1999 III./ QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN