VÊn ®Ò chung vÒ hîp ®ång th−¬ng m¹i t¹p chÝ luËt häc sè 11/2008 19 TS. NguyÔn ViÕt Tý * 1. Mối quan hệ giữa pháp luật hợp đồng dân sự và pháp luật hợp đồng thương mại - cơ sở lí luận cho việc áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh hợp đồng thương mại Hợp đồng là hình thức pháp lí thích hợp nhất thể hiện bản chất của các giao dịch liên quan đến tài sản. Quan hệ kinh tế và giao dịch dân sự liên quan đến tài sản có chung hình thức pháp lí là hợp đồng. Hợp đồng dù thể hiện dưới hình thức nào, bởi ngôn ngữ nào cũng phản ánh bản chất là sự thoả thuận, sự thống nhất ý chí của các bên nhằm làm phát sinh, thay đổi và chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lí. Xuất phát từ vai trò quan trọng của hợp đồng mà nhiều nước trên thế giới đã ban hành luật hợp đồng, trong đó xác định rõ các nguyên tắc, điều kiện, thủ tục chung nhất cho các loại hợp đồng và xây dựng điều lệ cụ thể cho từng loại hợp đồng trên cơ sở luật hợp đồng chung. Ở Việt Nam trước đây, hợp đồng dân sự được quy định trong Bộ luật dân sự còn hợp đồng thương mại (hợp đồng kinh tế theo cách gọi trước đây) lại được quy định trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế và các văn bản hướng dẫn thi hành. Hai văn bản này được áp dụng đối với hai loại hợp đồng khác nhau: Một cho hợp đồng dân sự và một cho hợp đồng thương mại (hợp đồng kinh tế). Tuy nhiên, trong nền kinh tế thị trường rất khó phân biệt giữa hợp đồng thương mại và hợp đồng dân sự. Bởi lẽ, cả hai loại hợp đồng này có nhiều điểm giống nhau về bản chất, tức là đều phản ánh các quan hệ tài sản mang tính chất hàng hoá tiền tệ, nội dung đều là những hành vi mua bán và trao đổi các lợi ích vật chất, chủ thể của chúng đều là pháp nhân, cá nhân và các chủ thể khác. Trên thực tế, việc áp dụng luật hợp đồng đã gặp không ít khó khăn và đã từng có những vụ việc mà dựa vào pháp luật hiện hành mỗi cơ quan có thẩm quyền xử lí theo mỗi cách. (1) Bộ luật dân sự năm 2005 được ban hành, thay thế Bộ luật dân sự năm 1995 và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 29/9/1989 (văn bản quan trọng nhất của hệ thống pháp luật hợp đồng kinh tế lúc bấy giờ). (2) Việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng ở nước ta được thống nhất trong hệ thống pháp luật hợp đồng. Nói như vậy không có nghĩa là không có những quy định riêng dành cho các hợp đồng trong lĩnh vực thương mại. Hiện nay, các quy định về hợp đồng không chỉ được quy định trong Bộ luật dân sự mà còn được ghi nhận trong các văn bản pháp luật chuyên ngành như: Luật xây dựng năm 2003, Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2003, Luật đấu thầu năm 2005, Luật giao dịch điện tử năm 2005 v.v Đặc biệt, trong Luật thương mại 2005 cùng với việc ghi nhận nội dung các hoạt động thương mại cụ thể, hợp đồng - hình thức biểu hiện của các hành vi đó cũng được pháp luật quy định. Như vậy, có thể nhận thấy trong hệ thống pháp luật về hợp đồng, những quy * Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội Vấn đề chung về hợp đồng thơng mại 20 tạp chí luật học số 11/2008 nh chung cho tt c cỏc hp ng dõn s c ghi nhn trong B lut dõn s, ngoi ra cũn cú nhng quy nh cỏc vn bn phỏp lut chuyờn ngnh dnh cho cỏc hp ng c th, trong ú cú cỏc hp ng thng mi. ỏp dng ỳng n v cú hiu qu cỏc quy nh trong h thng phỏp lut ú cn thit phi xỏc nh rừ mi quan h gia hp ng dõn s v hp ng thng mi. Di giỏc phng phỏp lun, xem xột mi quan h gia hp ng dõn s v hp ng thng mi tng t nh xem xột mi quan h gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi, bi l hp ng dõn s v hp ng thng mi l hỡnh thc ca cỏc hnh vi ú. V mi quan h gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi (kinh doanh), theo GS.TSKH. o Trớ c thỡ "Hnh vi kinh doanh l biu hin ca hnh vi phỏp lớ dõn s, phi l i tng iu chnh ca B lut dõn s v Lut thng mi". (3) Nh vy, mi quan h gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi (kinh doanh) c nhỡn nhn l mi quan h bin chng gia cỏi chung v cỏi riờng, trong ú, hnh vi dõn s l cỏi chung v hnh vi thng mi l cỏi riờng. Tng t nh vy, mi quan h gia hp ng dõn s v hp ng thng mi cng c nhỡn nhn l mi quan h gia cỏi chung v cỏi riờng, trong ú, hp ng dõn s l cỏi chung v hp ng thng mi l cỏi riờng. Vi t cỏch l cỏi chung v cỏi riờng, hp ng dõn s v hp ng thng mi u tn ti khỏch quan v c lp tng i vi nhau; nhng thuc tớnh vn cú ca hp ng dõn s c biu hin c th trong hp ng thng mi ng thi hp ng thng mi cng cú nhng c thự riờng ca nú. Vi c s lớ lun v mi quan h gia hp ng dõn s v hp ng thng mi nh trờn, cú th i n kt lun rng cựng vi vic s dng cỏc vn bn phỏp lut chuyờn ngnh, cú th ỏp dng B lut dõn s iu chnh hp ng thng mi. 2. Nhng quy nh ca B lut dõn s nm 2005 c ỏp dng iu chnh hp ng thng mi Xut phỏt t mi quan h gia hp ng dõn s v hp ng thng mi l mi quan h gia cỏi chung (general) v cỏi riờng (specific) cng nh s thng nht trong iu chnh quan h hp ng Vit Nam hin nay, vic ỏp dng quy nh phỏp lut iu chnh quan h hp ng thng mi c thc hin theo nguyờn tc chung, ú l: Nhng quy nh v hp ng dõn s trong B lut dõn s l cn c chung, mang tớnh nguyờn tc cho hp ng thng mi; nhng quy nh v hp ng thng mi cỏc vn bn phỏp lut chuyờn ngnh c u tiờn ỏp dng trc B lut dõn s. Nh vy, khi iu chnh quan h hp ng thng mi (vớ d, quan h mua bỏn hng hoỏ), trc ht dựng lut chuyờn ngnh (Lut thng mi nm 2005), trong trng hp ni dung cn iu chnh no ú (vớ d, hp ng vụ hiu) m lut chuyờn ngnh (Lut thng mi) khụng quy nh thỡ ỏp dng cỏc quy nh ca B lut dõn s nm 2005. Nhỡn tng quỏt, nhng quy nh ca B lut dõn s cú th c ỏp dng iu chnh cỏc quan h hp ng thng mi. Di õy, ngi vit gii thiu mt s quy nh c bn ca B lut dõn s nm 2005 c ỏp dng iu chnh cỏc quan h hp ng thng mi hin nay Vit Nam. Vấn đề chung về hợp đồng thơng mại tạp chí luật học số 11/2008 21 Th nht, ỏp dng nhng quy nh v cỏc nguyờn tc giao kt hp ng dõn s (iu 389): Bn cht ca hp ng l s tho thun gia cỏc ch th. S tho thun cú th t c khi nú da trờn cỏc nguyờn tc t nguyn, bỡnh ng. Yu t t nguyn khi kớ kt hp ng l s thng nht ca hai phm trự ý chớ v s by t ý chớ. Cỏc bờn khi cú s thng nht ý chớ cn phi c by t ra bờn ngoi, di hỡnh thc nht nh. Hp ng ú phi phn ỏnh mt cỏch trung thc, khỏch quan nhng mong mun ca cỏc bờn tham gia giao kt mi c gi l t nguyn. Trong c ch k hoch hoỏ tp trung, kớ kt hp ng kinh t l k lut nh nc, vic kớ kt hp ng kinh t khụng da trờn s t nguyn ca cỏc bờn m da trờn k hoch ca Nh nc. Trong nn kinh t th trng, khụng c quan, t chc, cỏ nhõn no cú quyn ỏp t, bt buc i vi cỏc ch th trong vic giao kt hp ng, h t mỡnh la chn bn hng, la chn thi im kớ kt v t do by t ý chớ, thng nht ý chớ xỏc lp cỏc iu khon ca hp ng phự hp vi mong mun ca mỡnh. Mt khỏc, trong c ch th trng, cỏc n v kinh t dự thuc thnh phn kinh t no, do cp no qun lớ i na u cú quyn bỡnh ng trong quan h hp ng thng mi. Nh vy, nguyờn tc t nguyn, bỡnh ng khụng phi l nguyờn tc riờng ca hp ng dõn s m nú cng l nguyờn tc kớ kt hp ng thng mi. Ngoi nguyờn tc t nguyn, bỡnh ng, B lut dõn s cũn quy nh nguyờn tc m khi kớ kt hp ng thng mi cỏc ch th nht nh phi tuõn theo, ú l nguyờn tc khụng trỏi vi phỏp lut v o c xó hi. T do kinh doanh, trong ú cú t do hp ng phn ỏnh bn cht ca nn kinh t th trng. T do kinh doanh núi chung v t do hp ng núi riờng phi c thc hin trong khuụn kh ca phỏp lut. Cú nh vy, t do ca ngi ny mi khụng lm hn ch hoc mt i quyn t do ca ngi khỏc. Vỡ vy, cựng vi vic quy nh quyn t do giao kt hp ng cho cỏc ch th, phỏp lut cng quy nh vic kớ kt hp ng thng mi khụng c vi phm iu cm ca phỏp lut. iu ny c bit quan trng trong nn kinh t th trng cú s iu tit ca Nh nc, theo nh hng XHCN. Th hai, ỏp dng nhng quy nh v thi im giao kt hp ng: B lut dõn s ó quy nh mt cỏch rừ rng cỏc thi im giao kt hp ng cho tng loi hp ng, tng hỡnh thc kớ kt hp ng c th. ( 4 ) Nhng quy nh c th, chi tit ú ca B lut dõn s l cn c phỏp lớ cho vic kớ kt cỏc hp ng thng mi c bit l trong iu kin m phỏp lut v hp ng thng mi khụng cú quy nh. Cỏc ch th ca hp ng thng mi cú th ỏp dng cỏc quy nh ca B lut dõn s v ngh giao kt, thi hn chp nhn ngh giao kt hp ng chm dt, ngh giao kt hp ng cng nh trong quy nh v thi im giao kt hp ng khi kớ hp ng thng mi. Cú nh vy, mi m bo cho vic kớ kt hp ng thng mi c thc hin n nh trờn c s t nguyn, bỡnh ng, bo v c li ớch cỏc bờn. Th ba, ỏp dng nhng quy nh v thc hin, sa i, chm dt, hy b hp ng: Thc hin hp ng cng l vn quan trng ca ch nh hp ng, vỡ quyn li ca mi bờn cú c ỏp ng hay khụng ph Vấn đề chung về hợp đồng thơng mại 22 tạp chí luật học số 11/2008 thuc vo vic thc hin hp ng nh th no ca mi bờn. Do ú, m bo vic nghiờm chnh thc hin hp ng, bo v quyn v li ớch cỏc bờn, B lut dõn s quy nh rừ cỏc nguyờn tc thc hin hp ng (iu 412). B lut cũn quy nh vic thc hin hp ng trong mt s trng hp c th nh hp ng n v, hp ng song v, hp ng vỡ li ớch ngi th ba v trỏch nhim trong khi thc hin cỏc hp ng ú. ( 5 ) B lut dõn s cng quy nh v cỏc cn c sa i, chm dt, hy b, n phng ỡnh ch hp ng. (6) Mt b phn cỏc quy nh trờn cú th thay th nhng quy nh v thanh lớ hp ng kinh t trong phỏp lnh hp ng kinh t. Trong thc t, vic thanh lớ hp ng kinh t khụng cũn ý ngha phỏp lớ vỡ khi hp ng c thc hin xong tc l cỏc bờn ó t c quyn v ngha v ca mỡnh. Hp ng c thc hin y v trn vn cú ngha l quan h kinh t gia cỏc bờn kớ kt hp ng c th ny ó chm dt. C ch th trng ũi hi s dt im trong cỏc quan h kinh t nờn khỏi nim thanh lớ hp ng khụng cũn c chp nhn. T khi Phỏp lnh hp ng kinh t nm 1989 ht hiu lc, trong cỏc vn bn phỏp lut chuyờn ngnh v hp ng thng mi hu nh khụng cú quy nh no v vn ny. Do ú, ỏp dng cỏc quy nh ca B lut dõn s v thc hin, sa i, chm dt, hy b hp ng trong iu chnh cỏc quan h hp ng trong thng mi l vn cn thit. Th t, ỏp dng nhng quy nh v cỏc bin phỏp m bo thc hin hp ng: ( 7 ) V cỏc bin phỏp bo m thc hin hp ng, ó cú mt vi vn bn quy nh, tuy nhiờn cha y , cha chun xỏc (xem iu 52, Lut cỏc t chc tớn dng (1997), c sa i, b sung ngy 15/06/2004; Ngh nh s 163/2006/N-CP ngy 29/12/2006). B lut dõn s quy nh v vn ny y v rừ rng hn. B lut dõn s khụng ch quy nh quyn v ngha v i vi ngi th chp, cm c thm chớ i vi ngi th ba gi ti sn cm c, th chp m cũn quy nh rừ rng v vic th chp, cm c ti sn m bo thc hin ngha v cng nh th t u tiờn thanh toỏn trong trng hp ny. Mt khỏc, B lut dõn s cũn quy nh nhiu bin phỏp bo m thc hin hp ng. Ngoi bin phỏp th chp, cm c, bo lónh ti sn cũn cú cỏc bin phỏp khỏc nh t cc, kớ cc, kớ qu. Cỏc ch th ca hp ng thng mi cú th ỏp dng cỏc bin phỏp ny bo m cho vic thc hin hp ng, c bit l bin phỏp kớ qu. Chỳng tụi cho rng nhng quy nh ca B lut dõn s v cỏc bin phỏp m bo thc hin hp ng hon ton l cn c phỏp lớ tin cy cho cỏc ch th hp ng thng mi ỏp dng. Th nm, ỏp dng nhng quy nh ca B lut dõn s v hp ng vụ hiu: (8) Trc õy, v vn hp ng kinh t vụ hiu ch c quy nh trong Phỏp lnh hp ng kinh t nm 1989. Tuy nhiờn, Phỏp lnh hp ng kinh t cng ch quy nh cỏc trng hp hp ng kinh t vụ hiu (iu 8). Phỏp lut hp ng kinh t quy nh hỡnh thc ca hp ng bt buc phi bng vn bn nhng li khụng quy nh hp ng s b vụ hiu nu khụng tuõn th hỡnh thc vn bn. Mt thiu sút c bn na l phỏp lut hp ng kinh t cha quy nh nhng yu t lm trỏi vi bn cht ca hp ng (s tho thun trờn c s t nguyn, t do v bỡnh ng) s VÊn ®Ò chung vÒ hîp ®ång th−¬ng m¹i t¹p chÝ luËt häc sè 11/2008 23 làm cho hợp đồng vô hiệu. Khác với pháp luật hợp đồng kinh tế, "có thể nói: Bộ luật dân sự là văn bản chứa đựng các quy định chặt chẽ nhất về hợp đồng vô hiệu". (9) Bộ luật dân sự đã quy định những trường hợp dẫn đến vô hiệu của hợp đồng cả về nội dung, năng lực chủ thể lẫn hình thức của hợp đồng. Hơn nữa, Bộ luật dân sự còn quy định các trường hợp vô hiệu do nhầm lẫn, do bị đe dọa hoặc giao dịch giả tạo. Điều đó bảo đảm yếu tố cơ bản của hợp đồng là thể hiện ý muốn đích thực của các bên. Kể từ khi Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hết hiệu lực theo Nghị quyết số 45/2005/NQ-QH11 ngày 14/6/2005, ở Việt Nam chỉ có Bộ luật dân sự quy định về hợp đồng vô hiệu. Điều đó nói lên rằng những quy định của Bộ luật dân sự về hợp đồng vô hiệu được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng dân sự cũng như các quan hệ hợp đồng thương mại. Cuối cùng, áp dụng những quy định của Bộ luật dân sự về các loại hợp đồng Các văn bản pháp luật chuyên ngành về các loại hợp đồng thương mại chỉ mới đề cập những vấn đề chung của hợp đồng thương mại mà chưa đi vào quy định những vấn đề cụ thể cho từng loại hợp đồng thương mại. Vì vậy, việc áp dụng các quy định về hợp đồng thương mại gặp rất nhiều khó khăn. Trong khi đó, Bộ luật dân sự quy định khá chi tiết về 13 loại hợp đồng dân sự thông dụng, (10) phổ biến nhất trong giao lưu dân sự, trong đó có các loại hợp đồng có liên quan đến kinh doanh. Do đó, các chủ thể của hợp đồng thương mại chắc chắn sẽ phải áp dụng những quy định của Bộ luật dân sự khi kí kết hợp đồng thương mại. Tóm lại, hợp đồng thương mại và hợp đồng dân sự có chung bản chất, do đó, những quy định của Bộ luật dân sự về hợp đồng là căn cứ chung mang tính nguyên tắc cho hoạt động thương mại, những quy định đó có thể áp dụng cho cả hợp đồng thương mại. Đó sẽ là bước tiến quan trọng để hoàn thiện pháp luật hợp đồng, tạo điều kiện cho các quan hệ kinh doanh được thực hiện một cách ổn định, vững chắc. Để nâng cao hiệu quả điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại cần thiết phải: 1) Tiếp tục sửa đổi, bổ sung chế định hợp đồng trong Bộ luật dân sự đồng thời tiến hành xây dựng, sửa đổi, bổ sung các văn bản pháp luật chuyên ngành về các loại hợp đồng thương mại cụ thể; 2) Nâng cao nhận thức của các cơ quan thực thi pháp luật cũng như các nhà kinh doanh về mối quan hệ biện chứng giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại./. (1).Xem: Nguyễn Viết Tý, Phương hướng hoàn thiện pháp luật kinh tế trong điều kiện có Bộ luật dân sự, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội - 2002, tr. 186-188. (2).Xem: Nghị quyết số: 45/2005/QH11 ngày 14/6/2005. (3).Xem: GS.TSKH. Đào Trí Úc (1997), Vai trò của luật dân sự ở nước ta hiện nay, Đề tài cấp bộ: Những vấn đề lí luận cơ bản về Bộ luật dân sự ở Việt Nam, tr. 20, Hà Nội. (4).Xem: Các điều 389 - 390, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. (5).Xem: Các điều 413 - 422, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. (6).Xem: Các điều 423 - 427, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. (7).Xem: Mục 5, Chương XVII, Phần thứ 3, Bộ luật dân sự của nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. (8).Xem: Các điều 128 - 138, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. (9). Lê Hồng Hạnh, (1996), “Bộ luật dân sự nhìn dưới góc độ nền kinh tế thị trường có định hướng XHCN", Tạp chí luật học, (số chuyên đề về Bộ luật dân sự), tr. 20 - 28. (10).Xem: Chương XVIII, Phần thứ 3, Bộ luật dân sự của nước CHXHCN Việt Nam năm 2005. . Mối quan hệ giữa pháp luật hợp đồng dân sự và pháp luật hợp đồng thương mại - cơ sở lí luận cho việc áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh hợp đồng thương. hợp đồng trên cơ sở luật hợp đồng chung. Ở Việt Nam trước đây, hợp đồng dân sự được quy định trong Bộ luật dân sự còn hợp đồng thương mại (hợp đồng