Đang tải... (xem toàn văn)
KỸ NĂNG NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN DÂN SỰ, TM
KỸ NĂNG NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN DÂN SỰ, TM Mục đích nghiên cứu hồ sơ Phương pháp nghiên cứu hồ sơ vụ án Những đề xuất tồ án MỤC ĐÍCH NGHIÊN CỨU HỒ SƠ Xác định quan hệ pháp luật Xác định Chứng Xác định vấn đề khác Phương án bảo vệ 1.1 XÁC ĐỊNH QUAN HỆ PHÁP LUẬT Căn vào tình tiết vụ án Yêu cầu đương Áp dụng Điều luật (QHPL- văn Luật) THU THẬP, CHUẨN BỊ TÀILIỆU CHỨNG CỨ CHỨNG MINH; LUẬN CỨ BẢO VỆ, PHƯƠNG PHÁP “TRÌNH BÀY” VỚI TỊA 1.2 TIẾP XÚC VỚI KHÁCH HÀNG Trao đổi với khách hàng nội dung vụ tranh chấp Giúp khách hàng định khởi kiện hay không khởi kiện Giúp vấn đề thủ tục 1.2.1 TRAO ĐỔI VỚI KHÁCH HÀNG VỀ NỘI DUNG VỤ ÁN Yêu cầu khách hàng trình bày rõ ràng vụ tranh chấp Hỏi lại điểm chưa rõ có mâu thuẫn Có thể đặt lại câu hỏi cho khách hàng 1.2.2 GIÚP KHÁCH HÀNG QUYẾT ĐỊNH CĨ KHỞI KIỆN HAY KHƠNG Trao đổi lợi ích việc khởi kiện hay không khởi kiện Phân tích quyền khởi kiện khách hàng 1.2.3 GIÚP KHÁCH HÀNG QUYẾT ĐỊNH CĨ KHỞI KIỆN HAY KHƠNG Khách hàng khơng có quyền khởi kiện Chủ thể ( cá nhân, tổ chức, quan…) Khách hàng quyền khởi kiện; thời hiệu khởi kiện; thẩm quyền quan tài phán (tịa án, trọng tài); Khơng thoả mãn điều kiện khởi kiện CÁC ĐIỀU KIỆN KHỞI KIỆN (Điều 36 Pháp lệnh TTGQCVADS) Thẩm Quyền Quyền Khởi (Trọng tài kiện TM, Tòa (chủ thể, án, cấp TA…) Thời Hiệu Chưa Tồ án, quan khác giải Có Quyết định, giải quan khác THẨM QUYỀN XÉT XỬ CỦA TOÀ ÁN Thẩm quyền chung (Đ10) Thẩm quyền cấp (Đ11) Thẩm quyền lãnh thổ (Đ13) Lưu ý án Xác định yếu tố nước Lưu ý Điều 48 BLDS HƯỚNG DẪN KHÁCH HÀNG VỀ CÁC THỦ TỤC Làm đơn xin miễn giảm tạm ứng án phí, án phí Thu thập, bảo quản xuất trình chứng NGHIÊN CỨU HỒ SƠ CHI TIẾT Đơn khởi kiện Giấy tờ, tài liệu kèm theo đơn kiện Giấy tờ, tài liệu bị đơn Giấy tờ, tài liệu khác PP TRAO ĐỔI VỚI TOÀ ÁN Trực tiếp lời Làm văn Tranh luận trực tiếp phiên Kháng cáo, án, định theo quy định pháp luật tố tụng 4.Câu hỏi tình • • • • Những nội dung cần trao đổi với thân chủ; Xác định QHPL tranh chấp, quy phạm PL; Những nội dung, tình tiết cần chứng minh; Các tài liệu, chứng cần thu thập để bảo vệ cho yêu cầu thân chủ; • Quan hệ với Tịa án; • Bản luận luật sư 1.QHPLTC: Hợp đồng kinh tế số 041/hđkt, ngày giữa: Nguyên đơn: Cty TNHH Kim Thành; Bị đơn: Cty KDTM XNK TS(Cadovi mex) ( phụ lục, văn giao dich liên quan) Là tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quy định từ điều 24 tới Điều 62 Luật TM2005 ; người có QLNV liên quan?;Thẩm quyền giải tranh chấp Quy phạm PLĐC: Điều 292-Điều 316 chế tài; 3, Các nội dung cần chứng minh: 1, chủngloại hh; thời gian giao hàng, địa điểm giao hàng, chất lương hàng hóa, giá thỏa thuận, quyền khiếu nại, thời gian tóan, phương thức tóan… lỗi, tranh chấp??? 2, Ngừng thực hợp đồng, lý bên có lỗi? 3, thiệt hại quan hệ nhân trực tiếp, giá khắc phục thiệt hại… 4, phạt, thỏa thuận?? Điều 292 Các loại chế tài thương mại Buộc thực hợp đồng Phạt vi phạm Buộc bồi thường thiệt hại Tạm ngừng thực hợp đồng Đình thực hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế Điều 293 áp dụng chế tài thương mại vi phạm không Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên bị vi phạm không áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng vi phạm không Điều 294 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: a) Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; b) Xảy kiện bất khả kháng; c) Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d) Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm Điều 295 Thông báo xác nhận trường hợp miễn trách nhiệm Bên vi phạm hợp đồng phải thông báo văn cho bên trường hợp miễn trách nhiệm hậu xảy Khi trường hợp miễn trách nhiệm chấm dứt, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo cho bên biết; bên vi phạm không thông báo thông báo không kịp thời cho bên phải bồi thường thiệt hại Bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh với bên bị vi phạm trường hợp miễn trách nhiệm Điều 296 Kéo dài thời hạn, từ chối thực hợp đồng trường hợp bất khả kháng Trong trường hợp bất khả kháng, bên thoả thuận kéo dài thời hạn thực nghĩa vụ hợp đồng; bên khơng có thoả thuận khơng thỏa thuận thời hạn thực nghĩa vụ hợp đồng tính thêm thời gian thời gian xảy trường hợp bất khả kháng cộng với thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả, không kéo dài thời hạn sau đây: a) Năm tháng hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ thoả thuận không mười hai tháng, kể từ giao kết hợp đồng; b) Tám tháng hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ thoả thuận mười hai tháng, kể từ giao kết hợp đồng Trường hợp kéo dài thời hạn quy định khoản Điều này, bên có quyền từ chối thực hợp đồng khơng bên có quyền u cầu bên bồi thường thiệt hại Trường hợp từ chối thực hợp đồng thời hạn khơng q mười ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn quy định khoản Điều bên từ chối phải thông báo cho bên biết trước bên bắt đầu thực nghĩa vụ hợp đồng Việc kéo dài thời hạn thực nghĩa vụ hợp đồng quy định khoản Điều không áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ có thời hạn cố định giao hàng hoàn thành dịch vụ Điều 297 Buộc thực hợp đồng Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ khơng hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thoả thuận hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hố, cung ứng dịch vụ chất lượng phải loại trừ khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp thuận bên bị vi phạm Trong trường hợp bên vi phạm không thực theo quy định khoản Điều bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ người khác để thay theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch chi phí liên quan có; có quyền tự sửa chữa khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Bên bị vi phạm phải nhận hàng, nhận dịch vụ toán tiền hàng, thù lao dịch vụ, bên vi phạm thực đầy đủ nghĩa vụ theo quy định khoản Điều Trường hợp bên vi phạm bên mua bên bán có quyền u cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua quy định hợp đồng Luật Điều 304 Nghĩa vụ chứng minh tổn thất Điều 298 Gia hạn thực nghĩa vụ Trường hợp buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng Điều 299 Quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng loại chế tài khác Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng Điều 300 Phạt vi phạm Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Điều 301 Mức phạt vi phạm Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật Điều 302 Bồi thường thiệt hại Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Điều 303 Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm Điều 305 Nghĩa vụ hạn chế tổn thất Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất kể tổn thất khoản lợi trực tiếp hưởng hành vi vi phạm hợp đồng gây ra; bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không áp dụng biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế Điều 306 Quyền yêu cầu tiền lãi chậm toán Trường hợp bên vi phạm hợp đồng chậm toán tiền hàng hay chậm toán thù lao dịch vụ chi phí hợp lý khác bên bị vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu trả tiền lãi số tiền chậm trả theo lãi suất nợ hạn trung bình thị trường thời điểm toán tương ứng với thời gian chậm trả, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác Điều 307 Quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Điều 308 Tạm ngừng thực hợp đồng Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 309 Hậu pháp lý việc tạm ngừng thực hợp đồng Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hợp đồng cịn hiệu lực Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật Điều 310 Đình thực hợp đồng Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 311 Hậu pháp lý việc đình thực hợp đồng Khi hợp đồng bị đình thực hợp đồng chấm dứt từ thời điểm bên nhận thơng báo đình Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật Điều 312 Huỷ bỏ hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng Hủy bỏ toàn hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng hiệu lực Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, chế tài hủy bỏ hợp đồng áp dụng trường hợp sau đây: a) Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng; b) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 313 Huỷ bỏ hợp đồng trường hợp giao hàng, cung ứng dịch vụ phần Trường hợp có thoả thuận giao hàng, cung ứng dịch vụ phần, bên không thực nghĩa vụ việc giao hàng, cung ứng dịch vụ việc cấu thành vi phạm lần giao hàng, cung ứng dịch vụ bên có quyền tun bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ Trường hợp bên không thực nghĩa vụ lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sở để bên kết luận vi phạm xảy lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sau bên bị vi phạm có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sau đó, với điều kiện bên phải thực quyền thời gian hợp lý Trường hợp bên tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ bên có quyền tun bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ thực thực sau mối quan hệ qua lại lần giao hàng dẫn đến việc hàng hoá giao, dịch vụ cung ứng sử dụng theo mục đích mà bên dự kiến vào thời điểm giao kết hợp đồng Điều 314 Hậu pháp lý việc huỷ bỏ hợp đồng Trừ trường hợp quy định Điều 313 Luật này, sau huỷ bỏ hợp đồng, hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên tiếp tục thực nghĩa vụ thoả thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau huỷ bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp khơng thể hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hồn trả tiền Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật Điều 315 Thông báo tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng Bên tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng phải thông báo cho bên biết việc tạm ngừng, đình huỷ bỏ hợp đồng Trong trường hợp không thông báo mà gây thiệt hại cho bên bên tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng phải bồi thường thiệt hại Điều 316 Quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại áp dụng chế tài khác Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác ...1 MỤC ĐÍCH NGHIÊN CỨU HỒ SƠ Xác định quan hệ pháp luật Xác định Chứng Xác định vấn đề khác Phương án bảo vệ 1.1 XÁC ĐỊNH QUAN HỆ PHÁP LUẬT Căn vào tình tiết vụ án Yêu cầu đương Áp dụng... tháng hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ thoả thuận không mười hai tháng, kể từ giao kết hợp đồng; b) Tám tháng hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ. .. HƯỚNG DẪN KHÁCH HÀNG VỀ CÁC THỦ TỤC Làm đơn xin miễn giảm tạm ứng án phí, án phí Thu thập, bảo quản xuất trình chứng NGHIÊN CỨU HỒ SƠ CHI TIẾT Đơn khởi kiện Giấy tờ, tài liệu kèm theo đơn kiện Giấy