nghiên cứu - trao đổi 30 tạp chí luật học số 8/2007 Ths. Nguyễn Thị Lan * guyờn tc suy oỏn phỏp lớ xỏc nh cha, m, con m Lut HN&G nm 2000 quy nh cú ý ngha c bit c v mt xó hi v phỏp lớ. Trc ht, vic xỏc nh cha, m, con nhm lm n nh cỏc mi quan h trong gia ỡnh, m bo quyn li ca cỏc thnh viờn trong gia ỡnh. Vic xỏc nh cha, m, con cũn l mt trong nhng c s m bo quyn bỡnh ng gia nam v n, gia v v chng, c bit l quyn lm cha, lm m gn lin vi thiờn chc t nhiờn ca ngi n ụng v ngi ph n. Vic xỏc nh cha, m, con m bo quyn mang thai, sinh con, nuụi con ca ngi ph n, ú l thiờn chc lm m c phỏp lut tha nhn v bo v. Trong mi quan h vi cỏc ch nh phỏp lớ khỏc thỡ vic xỏc nh cha, m, con úng vai trũ c bit quan trng, trong nhiu trng hp l c s phỏp lớ c quan nh nc cú thm quyn gii quyt cỏc v vic nh li hụn, cp dng, hu kt hụn trỏi phỏp lut Bi vit ny i sõu vo nghiờn cu khớa cnh khỏ t nh ca vic xỏc nh cha, m, con ú l thi gian mang thai. Bi vic xỏc nh cha, m, con s chớnh xỏc hn khi phỏp lut quy nh mt cỏch cht ch cỏc trng hp c th v cỏ bit v thi gian mang thai. Trong hụn nhõn hp phỏp, mt trong nhng cn c xỏc nh cha, m, con l s kin sinh ca ngi v. Quỏ trỡnh sinh con ngi mang tớnh cht sinh hc - xó hi ú l nng lc con (th tinh, thai nghộn v ), s kin sinh luụn gn vi yu t xó hi m trc ht l hụn nhõn v gia ỡnh. Do ú, phỏp lut ó gn quỏ trỡnh thai nghộn v sinh con trong vic xỏc nh cha, m, con. Theo nguyờn tc suy oỏn phỏp lớ vic xỏc nh cha, m, con, iu 63 Lut HN&G nm 2000 quy nh: Con sinh ra trong thi kỡ hụn nhõn hoc do ngi v cú thai trong thi kỡ ú l con chung ca v chng. Cú ngha l phỏp lut chỳ trng ti quỏ trỡnh thai nghộn v sinh con ca ngi v. Cũn i vi vic th tinh, theo T in ting Vit l hin tng t bo sinh sn cỏi tip nhn t bo sinh sn c tr thnh t bo trng hoc hp t, cú th l th tinh mt cỏch t nhiờn, cng cú th l th tinh bng phng phỏp h tr sinh sn, min rng ngi v v ch cú ngi v l ngi mang thai v sinh ra a tr ú. Phỏp lut khụng tha nhn vic mang thai h hay cha thuờ. Ngi v phi l ngi thc hin ton b quỏ trỡnh sinh (t th tinh, mang thai v sinh con). Theo T in ting Vit thỡ cú thai l ang mang thai trong bng, cũn th thai l bt u cú thai. T õy dn n hai trng N * Ging viờn Khoa lut dõn s Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 8/2007 31 hp: Ngi v th thai trong thi kỡ hụn nhõn hoc ngi v ang mang thai trong thi kỡ hụn nhõn (trng hp ny ngi v ó th thai trc thi kỡ hụn nhõn). Vic quy nh ny l rt phự hp vi hon cnh xó hi hin nay. Bi trong thc t cú rt nhiu trng hp nam n trong quan h tỡnh cm ó cú quan h tỡnh dc trc khi ng kớ kt hụn, hnh vi ny dn n ngi ph n cú thai v h hp phỏp hoỏ mi quan h ú bng vic ng kớ kt hụn. So vi phỏp lut trong cỏc thi kỡ trc, phỏp lut hin hnh ó cú s thay i ln. Phỏp lut trong thi kỡ di ch Vit Nam cng ho ó quy nh: a tr th thai trong thi kỡ hụn thỳ l con ca chng ngi m. c coi nh th thai trong thi kỡ hụn thỳ, tr no sinh ra mt trm tỏm chc ngy sau khi hụn thỳ thnh lp, hay khụng quỏ ba trm ngy sau khi hụn thỳ on tiờu (iu 207 B dõn lut Si Gũn nm 1972). Nh vy, v nguyờn tc, phỏp lut thi kỡ ny ch tha nhn nhng a tr do ngi v bt u cú thai trong thi kỡ hụn nhõn l con ca ngi chng m khụng chp nhn trng hp a tr do ngi v bt u cú thai trc khi kt hụn v trong thi kỡ hụn nhõn vn ang mang thai. Vic quy nh ny cũn ph thuc vo quan im nhỡn nhn vn hụn nhõn v gia ỡnh trong hon cnh xó hi tng giai on lch s c th. Phỏp lut thc nh khụng a ra nh ngha th no l con do c th thai trong thi kỡ hụn nhõn nh phỏp lut thi kỡ trc, vỡ ó quy nh trng hp con sinh ra trong thi kỡ hụn nhõn l con chung ca v chng nờn vic quy nh ny l khụng cn thit. Phỏp lut thc nh ch quy nh thi gian mang thai ti a m khụng quy nh thi gian mang thai ti thiu. Trc õy, trong Thụng t s 15/TATC ngy 27/09/1974 ca To ỏn nhõn dõn ti cao nhc li ng li x li hụn, mt vi loi tranh chp v dõn s, hụn nhõn gia ỡnh (gi tt l Thụng t s 15) cú hng dn thi gian mang thai a con thụng thng di nht l 300 ngy v ngn nht l 180 ngy. Nhng Ngh nh s 70/N-CP ngy 03/10/2001 ca Chớnh ph quy nh chi tit hng dn thi hnh Lut HN&G (gi tt l Ngh nh s 70) quy nh: Con sinh ra trong vũng 300 ngy k t ngy chng cht hoc k t ngy bn ỏn, quyt nh ca to ỏn x cho v chng li hụn cú hiu lc phỏp lut thỡ c xỏc nh l con chung ca hai ngi (iu 21). Vy phỏp lut ó giỏn tip tha nhn thi gian mang thai ti a l 300 ngy. Theo quan im ca chỳng tụi, vic phỏp lut thc nh khụng a ra nh ngha th no l con do c th thai trong thi kỡ hụn nhõn l phự hp nhng nờn quy nh c thi gian mang thai ti thiu cựng vi thi gian mang thai ti a thỡ s m bo s ton din hn. Cú ngha l, lut thc nh cn thit phi quy nh thi kỡ mang thai phỏp nh trong vic xỏc nh cha, m, con. Vic quy nh ny s l c s ỏp dng phỏp lut. Phỏp lut mt s nc ó cp thi gian mang thai phỏp nh nh phỏp lut ca Nht Bn cú quy nh: Con c ngi m thai nghộn trong thi kỡ hụn nhõn c coi l con ca ngi chng. Con sinh ra sau 200 ngy hoc lõu hn sau khi kt hụn hoc trong phm vi 300 ngy hụn nhõn b hu b hoc vụ hiu c coi l con thai nghộn trong thi kỡ hụn nhõn (iu 772 BLDS Nht Bn); nghiên cứu - trao đổi 32 tạp chí luật học số 8/2007 phỏp lut Trung Quc quy nh khong thi gian rng hn, a con hp phỏp l a con do c th thai t quan h hụn nhõn, thi gian bt u mang thai l khong thi gian gia ngy th 181 v ngy th 302, k c hai ngy ú, trc ngy sinh a tr.; phỏp lut Thỏi Lan cng quy nh tng t Thi gian bt u mang thai, ngha l, trong thi gian tớnh t ngy th 180 n ngy th 310, trc khi a tr ra i (iu 1539 B lut dõn s v thng mi Thỏi Lan). Nh vy, cú th khng nh rng, trong lch s lp phỏp Vit Nam cng nh phỏp lut mt s nc cú nhng nột tng ng vi Vit Nam cng quy nh rt c th v thi gian mang thai phỏp nh. Nu xỏc nh c thi gian mang thai ti a v ti thiu thỡ s xỏc nh c thi im th thai. Chng hn, phỏp lut quy nh thi gian mang thai ti thiu l 180 ngy, thi gian mang thai ti a l 300 ngy thỡ thi im th thai s l khong thi gian t ngy th 180 n ngy th 300 k t ngy sinh a tr ngc tr li. õy s l c s phỏp lớ gii quyt cỏc trng hp cú tranh chp quan h cha, m, con. Ngh nh s 70 ch quy nh v thi gian mang thai ti a l khụng hon ton phự hp. Hn na, nu ch cn c vo hai thi im l ngy ngi chng cht v ngy bn ỏn, quyt nh ca to ỏn x cho v chng li hụn cú hiu lc phỏp lut tớnh thi gian 300 ngy (c quy nh ti iu 21 Ngh nh s 70) l khụng y v chớnh xỏc. Thi im mt trong hai v chng cht hoc bn ỏn, quyt nh ca to ỏn cho v, chng li hụn cú hiu lc phỏp lut l hai thi im chm dt hụn nhõn. Do ú, tớnh t ngy chm dt hụn nhõn, trong vũng 300 ngy ngi ph n sinh con thỡ a con ú l con chung ca hai ngi ó tng l v chng v a tr ú l con trong giỏ thỳ. Hin nay, trong phỏp lut dõn s, t tng dõn s cú quy nh v cỏc trng hp thụng bỏo tỡm kim ngi vng mt, tuyờn b mt tớch, tuyờn b cht, õy l nhng th tc cn thit m bo quyn v li ớch ca nhng ngi cú quyn v li ớch liờn quan vi ngi b tuyờn b mt tớch, tuyờn b cht. Vỡ vy, theo quan im ca chỳng tụi, nờn chng i vi vic xỏc nh cha, m, con khi xỏc nh v thi gian mang thai ti a (300 ngy) cn ỏp dng trong nhng thi im c bit, nh thi im i vi ngi b xỏc nh l mt tớch, b xỏc nh l cht (bi trong nhiu trng hp thỡ thi im xỏc nh mt ngi cht v mt phỏp lớ khụng trựng vi thi im cht v mt thc t). Thc t cú quan im cho rng, thi hn 300 ngy ch c xỏc nh trong trng hp chm dt hụn nhõn m thụi cũn nu ang trong thi kỡ hụn nhõn thỡ phỏp lut khụng can thip sõu vo quan h v chng v quan h cha m v con. Cho dự ngi chng ó b nh i bit tớch trong mt thi gian di m ngi v nh vn sinh con thỡ a tr vn l con chung ca v chng vỡ vn c sinh ra trong thi kỡ hụn nhõn. iu ny s phự hp vi nguyờn tc suy oỏn phỏp lớ xỏc nh cha, m, con, min l a tr ú cú mt ngi cha, mt ngi m v mt phỏp lớ cho dự ngi cha, ngi m v mt phỏp lớ khụng ng nhiờn l ngi cha, ngi m v mt huyt thng. Nu cú yờu cu xỏc nh li vn ny thỡ phi cú chng c v phi c to ỏn xỏc nh. Theo quan im ca chỳng tụi, vic xỏc nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 8/2007 33 nh cha, m, con l nhm xỏc lp mt quan h cha m v con trờn c s v mt huyt thng. Nu ó cú nhng quyt nh v mt phỏp lớ ca c quan nh nc cú thm quyn v tỡnh trng vng mt ca ngi chng hay ngi v thỡ phi coi õy l nhng trng hp c bit khụng c ỏp dng nguyờn tc suy oỏn xỏc nh cha, m, con. Ngi chng trong trng hp ny khụng ng nhiờn l cha ca a tr do ngi v sinh ra. iu ny khụng ch m bo cho chớnh nhng ch th trong mi quan h ú m cũn m bo cho nhng ch th khỏc cú liờn quan, c bit l trong xó hi phng ụng nh Vit Nam. ú cng cú th l mt cỏch thc d phũng cho tng lai ngn nga nhng hu qu xu cú th xy ra. Cỏch lp lun ny cng d liu cho c trng hp khi ngi b tuyờn b l mt tớch tr v hoc ngi b tuyờn b l cht tr v m khụi phc quan h hụn nhõn thỡ nờn ỏp dng thi gian mang thai ti thiu xỏc nh con chung ca v chng. Nh vy, trong trng hp ny cn xỏc nh 300 ngy c bt u k t ngy ngi chng cht trờn thc t (ngy cht thc t s c ghi trong giy khai t) hoc ngy cht ca ngi chng c xỏc nh trong quyt nh cú hiu lc v tuyờn b cht ca to ỏn; ngy bt u mt tớch c xỏc nh trong quyt nh cú hiu lc v tuyờn b mt tớch ca to ỏn; ngy bn ỏn hoc quyt nh li hụn cú hiu lc phỏp lut ca tũa ỏn (thm chớ cú th ỏp dng thi gian 300 ngy trong trng hp hu vic kt hụn trỏi phỏp lut, thi im 300 ngy bt u k t ngy quyt nh hu vic kt hụn trỏi phỏp lut cú hiu lc phỏp lut, trong khong thi gian ny nu ngi ph n sinh con thỡ ngi n ụng trong hụn nhõn trỏi phỏp lut trc õy ng nhiờn c xỏc nh l cha ca a con ú). Xỏc nh 180 ngy bt u k t ngy thc t ngi b tuyờn b mt tớch tr v ch khụng nờn cn c vo ngy quyt nh hu b quyt nh tuyờn b mt tớch cú hiu lc phỏp lut (i vi trng hp cha li hụn vi ngi mt tớch); ngy thc t ngi b cht tr v ch khụng cn c vo ngy quyt nh hu b quyt nh tuyờn b cht cú hiu lc phỏp lut (i vi trng hp ngi nh cha kt hụn vi ngi khỏc) vỡ trong cỏc trng hp ny thi kỡ hụn nhõn b giỏn on trong mt thi gian nht nh. Khụng ng nhiờn ging nh trng hp ngi v ó cú thai trc thi kỡ hụn nhõn v sinh con trong thi kỡ hụn nhõn. iu 26 Lut HN&G nm 2000 quy nh: Khi to ỏn ra quyt nh hu b tuyờn b mt ngi l ó cht theo quy nh ti iu 83 ca B lut dõn s m v hoc chng ca ngi ú cha kt hụn vi ngi khỏc thỡ quan h hụn nhõn ng nhiờn c khụi phc. Quy nh ny ó to nờn nhng khú khn trong quỏ trỡnh gii quyt cỏc v vic c th. V nguyờn tc, ch khi quyt nh ca to ỏn hu b quyt nh tuyờn b mt ngi b cht cú hiu lc phỏp lut thỡ nng lc ch th ca h mi c khụi phc. Nhng trờn thc t, khi ngi ó c to ỏn tuyờn b cht tr v, khi cha c to ỏn hu b quyt nh tuyờn b cht, cú th, ngi ú ó chung sng trong quan h v chng vi ngi v, ngi chng trc õy. Hoc ngi v nh cha kt hụn vi ngi khỏc nhng ó chung sng nh v chng vi ngi khỏc, khi ngi chng b nghiên cứu - trao đổi 34 tạp chí luật học số 8/2007 tuyờn b l cht tr v v c to ỏn hu b quyt nh tuyờn b cht, v nguyờn tc, s vn khụi phc quan h hụn nhõn, sau ú ngi v sinh con trong bt k thi gian no cng vn li c xỏc nh l con chung ca ngi v v ngi chng ó b tuyờn b l cht tr v, vỡ vn m bo l con sinh ra trong thi kỡ hụn nhõn. Thm chớ, nu ngi v vn chung sng vi ngi khỏc v mun chm dt quan h hụn nhõn vi ngi ó b to ỏn tuyờn b cht tr v thỡ v mt phỏp lớ ngi v v ngi chng b tuyờn b cht tr v vn l v chng hp phỏp, nu hai bờn mun chm dt quan h hụn nhõn li phi tin hnh mt th tc phỏp lớ na, ú l yờu cu gii quyt li hụn. Nu h c to ỏn gii quyt li hụn thỡ sau ú trong vũng 300 ngy nu ngi v sinh con vn c xỏc nh l con ca ngi chng b tuyờn b cht tr v. t trng hp ngc li, nu ngi b tuyờn b cht tr v l ngi v thỡ cng s xy ra nhng khú khn tng t trong vic xỏc nh con chung ca v chng vỡ cú th ngi v b tuyờn b cht ó sng mt ni no ú, ó chung sng nh v chng vi ngi khỏc, ó cú con hoc khi ngi v ú tr v li ang cú thai, ngi chng nh cha kt hụn vi ngi khỏc thỡ vn khụi phc quan h hụn nhõn v a con do ngi v ang mang thai ú khi sinh ra vn c xỏc nh l con chung ca v chng. Chớnh vỡ vy, khi ó cú nhng cn c rừ rng v tỡnh trng vng mt, mt tớch hoc cht ca mt ngi no ú v mt phỏp lớ thỡ khụng ng nhiờn c ỏp dng nguyờn tc suy oỏn phỏp lớ xỏc nh cha, m, con. Trong trng hp ny phỏp lut thc nh cng cn thit phi quy nh thi gian mang thai ti a v ti thiu. Quy nh ú s trỏnh nhng nh hng n quyn v ngha v ca chớnh nhng ch th trong mi quan h ú cng nh nhng ch th khỏc cú quyn v li ớch liờn quan trong vic mun nhn hoc khụng mun nhn quan h cha con, m con. Ngoi ra, cũn trỏnh gõy ra nhng lóng phớ v thi gian v ti chớnh cho cỏc ch th v cỏc c quan nh nc cú thm quyn. Vic xỏc nh khong thi gian 300 ngy k t khi chm dt hụn nhõn m ngi v sinh con cn phi cú ngoi l cho trng hp sinh con bng phng phỏp h tr sinh sn. Ngh nh s 12/N-CP ngy 12/02/2003 ca Chớnh ph v sinh con theo phng phỏp khoa hc quy nh: Vic gi tinh trựng c thc hin trong cỏc trng hp sau: Ngi chng trong cp v chng ang iu tr vụ sinh; Ngi cú nguyn vng mun lu gi cỏ nhõn. Ngi gi tinh trựng phi tr chi phớ lu gi, bo qun theo quy nh ca phỏp lut. Trong trng hp ngi gi tinh trựng b cht, c s lu gi tinh trựng phi hu b s tinh trựng ca ngi ú. Ngi gi tinh trựng, gi phụi nu sau ú mun cho tinh trựng thỡ c s lu gi phi s dng bin phỏp mó hoỏ cỏc thụng tin v ngi cho (iu 18). Nu trong trng hp chm dt hụn nhõn do ngi chng cht hoc do li hụn m ngi v vn mun ỏp dng bin phỏp h tr sinh sn v ngi chng trc khi cht ó th hin ý chớ t nguyn mun thc hin bin phỏp h tr sinh sn bng n ngh theo mu ó c quy nh thỡ cú th vn ỏp dng bin phỏp h tr sinh sn. Thi gian 300 ngy s khụng phự hp m cú th l quỏ 300 ngy v nh nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 8/2007 35 vậy đứa trẻ vẫn phải được xác định là con chung của hai người đã từng là vợ chồng. Hoặc trong trường hợp hai vợ chồng đã trữ phôi nhưng chưa đủ điều kiện để tiến hành cấy phôi, người chồng đã thể hiện sự đồng ý có con bằng văn bản, sau khi người chồng chết hoặc li hôn người vợ mới đủ điều kiện để cấy phôi và sinh con thì thời gian cũng có thể là quá 300 ngày kể từ khi chấm dứt hôn nhân. Ngược lại, nếu người chồng trước khi chết hoặc trước khi li hôn đã thể hiện ý chí không muốn tiếp tục thực hiện sinh con theo phương pháp khoa học (khi chưa tạo thành phôi) nhưng người vợ tự mình yêu cầu được sinh con theo phương pháp khoa học thì dù cho người vợ mang thai hoặc sinh con trong thời hạn 300 ngày kể từ khi chấm dứt hôn nhân thì đứa con đó không đương nhiên được xác định là con của người chồng đã chết hoặc li hôn. Mặt khác, hiện nay, do khoa học trong lĩnh vực này đã phát triển hơn, ngoài việc có thể lưu giữ và bảo quản tinh trùng hoặc phôi thì còn có thể lưu giữ và bảo quản trứng của người phụ nữ. Do đó, nếu theo chỉ định của bác sĩ, người vợ chưa thể mang thai được ngay mà phải sau một thời gian nhất định và cả hai vợ chồng đều thể hiện sự đồng ý bằng văn bản thì đứa con sau khi sinh ra đã quá 300 ngày kể từ khi người chồng chết hoặc li hôn vẫn được xác định là con chung của hai người đã từng là vợ chồng. Ngoài ra, pháp luật thực định có thể ấn định một thời kì “cư sương” pháp định đối với người phụ nữ sau khi chấm dứt hôn nhân, thậm chí là sau khi bị huỷ việc kết hôn trái pháp luật, bị chấm dứt việc chung sống như vợ chồng với người khác. Tức là, cần bổ sung một điều kiện kết hôn bắt buộc đối với những người phụ nữ chấm dứt hôn nhân (thậm chí những người phụ nữ sau khi bị huỷ việc kết hôn trái pháp luật) là: Sau khoảng 300 ngày kể từ khi chấm dứt hôn nhân hoặc bị huỷ việc kết hôn trái pháp luật mới được kết hôn lại. Nếu trong thời kì “cư sương” đó mà người phụ nữ sinh con thì thời kì “cư sương” coi như mặc nhiên chấm dứt và người phụ nữ đó được kết hôn với người khác, trừ trường hợp người phụ nữ đó có giấy chứng nhận của y tế là đang không có thai hoặc người phụ nữ đó kết hôn lại với chính người chồng đã li hôn thì không phải tôn trọng thời kì cư sương. Nếu không quy định thời kì “cư sương” thì khi kết hôn phải có giấy chứng nhận của y tế về tình trạng sức khỏe là đang có thai hay không có thai. Việc quy định này vừa không hạn chế quyền tự do kết hôn, vừa giải quyết được ít nhiều vấn đề tranh chấp quan hệ cha mẹ và con. Trong trường hợp xác định cha, mẹ, con ngoài giá thú việc xác định thời gian mang thai tối đa và tối thiểu còn có ý nghĩa quyết định để tính khoảng thời gian có thể thụ thai đứa trẻ, từ đó xác định được chính xác quan hệ cha mẹ và con. Vì trong việc xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp, luôn phải xác định trong khoảng thời gian có thể thụ thai đứa trẻ thì người mẹ của đứa trẻ đó đã có quan hệ tình dục với ai. Vậy, chỉ khi quy định được thời gian mang thai tối đa và tối thiểu thì mới xác định được thời điểm có thể thụ thai đứa trẻ tính từ thời điểm sinh đứa trẻ ngược trở lại. Do vậy, trong các văn bản pháp luật về HN&GĐ cần có những hướng dẫn cụ thể về vấn đề này./ . cha mẹ và con. Trong trường hợp xác định cha, mẹ, con ngoài giá thú việc xác định thời gian mang thai tối đa và tối thiểu còn có ý nghĩa quyết định để. để tính khoảng thời gian có thể thụ thai đứa trẻ, từ đó xác định được chính xác quan hệ cha mẹ và con. Vì trong việc xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ