nghiên cứu - trao đổi 30 tạp chí luật học số 10/2011 Ths. Trần Huỳnh Thanh Nghị * 1. V trớ v vai trũ ca vn phỏp nh trong phỏp lut doanh nghip cỏc nc Vn (capital) cú vai trũ quan trng i vi bt kỡ nh u t no trờn th gii khi ra thng trng. Nhn xột v vai trũ ca vn nh hng n hot ng ca h thng ngõn hng, Barrios khng nh: Vn i vi cỏc ngõn hng cú vai trũ quyt nh ỏnh giỏ kh nng ti chớnh di hn v kh nng thanh toỏn ca cỏc ngõn hng cng nh nim tin ca cụng chỳng vo hot ng ca cỏc ngõn hng. (1) Cú th núi, vn l yờu cu quan trng hng u nh u t gia nhp th trng m cỏc quc gia ang phỏt trin kinh t th trng khụng th khụng quan tõm. Tuy nhiờn, iu t ra l ngng vn ti thiu bao nhiờu cho phộp nh u t gia nhp th trng li l vn khụng n gin m phỏp lut doanh nghip nhiu nc phi cõn nhc cú nhng iu chnh cho phự hp. Vỡ th, vn phỏp nh (legal capital) khi thnh lp doanh nghip ó tr thnh mt trong nhng ni dung c bn ca phỏp lut doanh nghip nhiu nc. Phỏp lut doanh nghip ca Trung Quc, Cng ho Liờn bang c, Indonesia, Hn Quc, Anh, Hoa K, Phỏp k c Vit Nam cng u cú nhng quy nh iu chnh nhng vn liờn quan n vn phỏp nh. Mt khỏc, s cn thit phi ỏp dng vn phỏp nh i vi doanh nghip cng l ti c tranh lun nhiu gia cỏc nh khoa hc trong thi gian va qua. Jennifer Payne ó lun bn v vai trũ ca vn phỏp nh Anh trong tng quan vi quy nh vn phỏp nh ỏp dng ti cỏc quc gia khỏc chõu u sau s kin nc Anh ban hnh Lut cụng ti nm 2006. (2) Cũn John Armour cng nờu lờn s cn thit khớa cnh nht nh vai trũ ca vn phỏp nh ỏp dng i vi doanh nghip trong nn kinh t. (3) Ngay c Bỏo cỏo thng niờn ca Ngõn hng th gii (WB) v mụi trng kinh doanh ton cu bao gi cng dnh ni dung quan trng núi v s tng trng hay st gim ca c ch ỏp dng vn phỏp nh cỏc nn kinh t trờn th gii. (4) Nhiu nm qua, Ngõn hng th gii cng xỏc nh vic ly vn phỏp nh lm mt trong nhng tiờu chớ ỏnh giỏ mc thụng thoỏng trong th tc thnh lp doanh nghip cng nh tớnh hiu qu ca chng trỡnh ci cỏch th tc hnh chớnh nhiu quc gia trờn th gii. Lun bn v vai trũ ca vn phỏp nh, chỳng ta thy rng mt s nc, nh nc kim soỏt hot ng u t, kinh doanh ca nh u t, c bit l nng lc ti chớnh ca h da trờn mc vn ti thiu nh nc n nh khi thnh lp doanh nghip (vn phỏp nh). õy c xem l bin phỏp cn thit ỏnh giỏ ỳng thc lc v quy mụ ca nn kinh t, hn ch tỡnh trng nh u t ra thng trng theo dng tay khụng ra trn gõy ri ro cho nn kinh t núi chung v cỏc * Khoa Lut kinh t Trng i hc kinh t Thnh ph H Chớ Minh nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2011 31 i tỏc ca h núi riờng. Vn phỏp nh c xỏc nh nh l ngng ti chớnh ti thiu m nh nc yờu cu nh u t phi ỏp ng v chng minh bng cỏc phng thc khỏc nhau ri mi c phộp hot ng kinh doanh. Vn phỏp nh l vn phc tp trong phỏp lut doanh nghip nhiu nc, vỡ suy cho cựng quy nh vn phỏp nh ớt nhiu ng chm n quyn t do kinh doanh ca nh u t, nh hng n mụi trng kinh doanh v vic ci cỏch th tc hnh chớnh trong nn kinh t. Khi ỏnh giỏ v vai trũ v phm vi ỏp dng vn phỏp nh, do cú s khỏc bit v quan im chớnh tr phỏp lớ v iu kin kinh t-xó hi m cỏc quc gia cng nhỡn nhn vn vn phỏp nh di cỏc khớa cnh khỏc nhau. Thm chớ ngi ta cũn ch ra rng mt trong nhng im khỏc bit gia trng phỏi phỏp lut Anh - M v chõu u lc a th hin mc ỏp dng vn phỏp nh i vi doanh nghip trong nn kinh t. cỏc nc theo trng phỏi phỏp lut Anh- M thỡ vn phỏp nh khụng ph bin nh l bin phỏp bo v quyn li ca ch n. Chng hn, Hoa K, hu ht cỏc bang ca nc ny u bói b vn phỏp nh nh bang California (5) hoc ch cũn tn ti rt ớt (6) mt s tiu bang nh bang Delaware hay NewYork. (7) Anh, vn phỏp nh ch ỏp dng cho mụ hỡnh cụng ti c phn ch khụng ỏp dng cho cỏc loi hỡnh cụng ti khỏc. (8) Ngc li, cỏc nc chõu u lc a khỏc thỡ vn phỏp nh vn chim vai trũ quan trng trong phỏp lut doanh nghip. (9) Vit Nam, quy nh v vn phỏp nh cú quỏ trỡnh hỡnh thnh v phỏt trin hn 20 nm t khi Vit Nam m ca kinh t th trng. (10) Dự tri qua nhng giai on nht nh nhng vn phỏp nh vn chim v trớ quan trng trong phỏp lut doanh nghip Vit Nam sut t nm 1990 cho n nay. Tuy nhiờn, trong bi cnh hi nhp sõu rng vo kinh t quc t cựng vi tin trỡnh ci cỏch th tc hnh chớnh ang din ra ht sc mnh m thỡ vic nhỡn nhn v ỏnh giỏ li phỏp lut iu chnh vn phỏp nh Vit Nam trong tng quan vi quy nh vn phỏp nh cỏc nn kinh t khỏc trờn th gii li cú ý ngha hn bao gi ht, c bit trong giai on hin nay khi m nhng vn v vn phỏp nh cho hot ng ca doanh nghip thuc lnh vc ngõn hng, chng khoỏn, bo him, kinh doanh bt ng sn Vit Nam vn cũn nhiu vng mc, bt cp ũi hi phi nhanh chúng v hon thin trong thi gian sm nht to ra s n nh cho kinh t nc nh phỏt trin bn vng, thoỏt ra thi kỡ khng hong v suy thoỏi kinh t m Vit Nam ang phi nm tri sut t nm 2008 n nay. 2. Vn phỏp nh trong phỏp lut doanh nghip Vit Nam - Nhng im tng ng v khỏc bit vi phỏp lut mt s nc trờn th gii Vit Nam, vn phỏp nh c hiu l mc vn ti thiu phi cú theo quy nh phỏp lut thnh lp doanh nghip. (11) ú cũn c hiu nh l bin phỏp kim tra kh nng thanh toỏn n ca doanh nghip (solvency test). (12) Bt kỡ nh u t no khi thnh lp doanh nghip u phi cú khi lng ti sn nht nh, tc l h phi cú nng lc ti chớnh. Nu doanh nghip kinh doanh ngnh, ngh m nh nc khụng ũi hi phi chng minh nng lc ti chớnh thỡ vn ca doanh nghip s do nh u t ng kớ v chu trỏch nhim v tớnh chớnh xỏc, trung thc ca s nghiên cứu - trao đổi 32 tạp chí luật học số 10/2011 vn ú. (13) Nh ó phõn tớch trờn, vic tn ti vn phỏp nh trong phỏp lut doanh nghip khụng ch riờng Vit Nam m phỏp lut ca nhiu nc trờn th gii cng cp quy nh ny cỏc gúc khỏc nhau. Nhỡn chung, quy nh vn phỏp nh gia phỏp lut doanh nghip Vit Nam vi cỏc quc gia khỏc cú nhng im tng ng v khỏc bit th hin nhng ni dung c bn sau: - Th nht, vn phỏp nh Vit Nam c xỏc nh theo tng ngnh, ngh kinh doanh c th, khụng ỏp dng cho tng loi hỡnh doanh nghip nh hu ht cỏc nc trờn th gii ó v ang thc hin Khon 2 iu 7 Lut doanh nghip nm 2005 v iu 8 Ngh nh s 102/2010/N-CP do Chớnh ph ban hnh ngy 01/10/2010 quy nh chi tit thi hnh mt s iu ca Lut doanh nghip ó xỏc nh vn phỏp nh vi t cỏch l mc vn sn i vi doanh nghip nhng khụng ỏp dng i tr trong nn kinh t m ch ỏp dng cho tng ngnh, ngh kinh doanh c th do phỏp lut chuyờn ngnh iu chnh. Cú th núi, lch s phỏt trin ca vn phỏp nh Vit Nam ó tri qua nhiu giai on nhng tt c u thng nht ch: Vn phỏp nh Vit Nam cha bao gi ỏp dng theo tng loi hỡnh doanh nghip nh nhiu nc khỏc ó v ang lm. Giai on t nm 1991 - 1999, vn phỏp nh ỏp dng trn lan trong nhiu ngnh ngh theo yờu cu ca Lut cụng ti nm 1990 v Lut doanh nghip t nhõn nm 1990. Mi ngnh, ngh Chớnh ph u n nh mc vn nht nh buc doanh nghip phi ỏp ng bng cỏch cú xỏc nhn ca ngõn hng ni doanh nghip m ti khon hoc xỏc nhn ca phũng cụng chng nh nc v ti sn gúp vn bng hin vt khi thnh lp. Nhỡn chung, vn phỏp nh ỏp dng trong nhiu ngnh ngh kinh doanh ca doanh nghip giai on 1991 - 1999 khụng em li hiu qu trờn thc t m nguyờn nhõn l do Nh nc quy nh mc vn ti thiu quỏ thp. iu ú ó lm mt ht ý ngha ca vic quy nh v mc vn phỏp nh l nhm m bo ti thiu v ti sn ca ch doanh nghip i vi vic kinh doanh v i vi khỏch hng. (14) Khi Lut doanh nghip nm 1999 ra i thỡ vn phỏp nh ch cũn li trong s rt ớt ngnh ngh kinh doanh. n thi im nm 2003, c nc ch cũn mt s ngnh, ngh doanh nghip phi chng minh vn phỏp nh nh kinh doanh tin t - tớn dng, kinh doanh bo him, kinh doanh chng khoỏn v kinh doanh vng. (15) Sau ny khi Lut doanh nghip nm 2005 c ban hnh thỡ vn phỏp nh tip tc c ỏp dng cho mt s ngnh, ngh nh: kinh doanh tin t - tớn dng, kinh doanh bo him, kinh doanh chng khoỏn, kinh doanh bt ng sn, kinh doanh dch v ũi n thuờ, kinh doanh dch v bo v, kinh doanh vn chuyn hng khụng, kinh doanh cng hng khụng, kinh doanh cung cp dch v hng khụng, kinh doanh sn xut phim, kinh doanh s giao dch hng hoỏ v kinh doanh dch v kim toỏn c lp. Chng hn, kinh doanh dch v ũi n thuờ thỡ phi cú ớt nht l 2 t ng, kinh doanh bt ng sn thỡ phi cú vn ti thiu l 6 t ng (16) Thc ra, vic tip cn vn phỏp nh ỏp dng trong tng ngnh ngh kinh doanh c th ca Vit Nam cú nột tng ng vi phỏp lut doanh nghip ca Cng ho dõn ch nhõn dõn Lo khi m quc gia ny cng quy nh vn phỏp nh theo tng ngnh, ngh nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2011 33 kinh doanh c th. (17) Trong khi ú, nhiu nc li cú cỏch tip cn khỏc, ú l quy nh vn phỏp nh ỏp dng theo tng loi hỡnh doanh nghip hoc mt mc thng nht cho doanh nghip, ch khụng ỏp dng theo tng ngnh, ngh kinh doanh c th nh ti Vit Nam v Lo. Vớ d, Phn Lan, vn phỏp nh thnh lp doanh nghip c quc gia ny quy nh chung l 2.500 euro. (18) Cng ho Dominican t nm 2011 h yờu cu nh u t phi cú ớt nht 100.000 Dominican Pesos (khong 2.855 USD) thnh lp cụng ti TNHH. (19) Indonesia, thnh lp cụng ti TNHH thỡ bt buc nh u t phi cú ớt nht 50 triu rupiah. (20) Hn Quc, mt cụng ti c phn trong lnh vc u t phi cú vn ti thiu 1 t won; (21) trong lnh vc thng mi thỡ vn phỏp nh i vi mt cụng ti TNHH l 10 triu won; trong ú giỏ tr mi phn vn gúp ớt nht l 5.000 won; i vi cụng ti c phn l 50 triu won v giỏ tr danh ngha ca mi c phiu thp nht l 100 won. (22) Trung Quc, thnh lp cụng ti TNHH mt thnh viờn phi cú vn phỏp nh l 100.000 yuan, i vi cụng ti c phn l 5.000.000 yuan, i vi cụng ti TNHH hai thnh viờn l 30.000 yuan. (23) c, thnh lp cụng ti TNHH thỡ h quy nh phi cú ti thiu 25.000 euro, cụng ti c phn l 50.000 euro. (24) Anh, thnh lp cụng ti c phn thỡ phi cú ti thiu 50.000 euro (25) v ớt nht ẳ trong s ú phi c thnh toỏn khi thnh lp. (26) Phỏp, thnh lp cụng ti hp danh hu hn (Sociộtộ responsabilitộ limitộe - SARL) thỡ phi cú vn ti thiu l 7.500 euro, cũn nu thnh lp cụng ti c phn (La Sociộtộ Anonyme) thỡ phi cú ớt nht 37.000 euro. (27) Romania, thnh lp cụng ti c phn thỡ phi cú ớt nht l 1 triu ROL. (28) Chớnh vỡ khụng quy nh mc vn phỏp nh c th ỏp dng cho tng loi hỡnh doanh nghip hoc mt ngng thng nht chung cho tt c cỏc doanh nghip nh nhiu nc ang lm cho nờn v mt phỏp lớ nh u t Vit Nam khi thnh lp doanh nghip cú th ch ng kớ vi mc vn khiờm tn 1.000 ng. Qua ú, vic gia nhp th trng ca nh u t s nhiu thun li hn, phự hp vi ch trng phỏt huy ni lc, gii phúng sc sn xut trong nhõn dõn m Nh nc Vit Nam ó v ang thc hin. Theo thng kờ, trong nm 2010, c nc Vit Nam ó cú khong 85.000 doanh nghip dõn doanh thnh lp mi vi s vn ng kớ khong 500 nghỡn t ng trờn phm vi 63 tnh, thnh. Bỡnh quõn vn ng kớ ca mi doanh nghip t gn 6 t ng. (29) - Th hai, vic quy nh mc vn phỏp nh c th Vit Nam ch yu c xỏc nh thụng qua cỏc vn bn di lut do c quan hnh phỏp ban hnh, trong khi hu ht cỏc nc vn phỏp nh ca h li thng c c iu chnh trong cỏc vn bn quy phm phỏp lut cú giỏ tr phỏp lớ cao hn do c quan lp phỏp ban hnh. Theo quy nh ca Lut doanh nghip Vit Nam nm 2005 thỡ ngnh ngh kinh doanh phi cú vn phỏp nh c xp vo dng ngnh ngh kinh doanh cú iu kin, theo ú, ch cú Quc hi, U ban thng v Quc hi v Chớnh ph mi cú quyn quy nh v iu kin kinh doanh ỏp dng trong cỏc ngnh ngh nht nh theo lut nh. iu ú cú ngha l vn phỏp nh cú th tn ti trong cỏc vn bn lut do Quc hi ban hnh hoc trong cỏc vn bn di lut do U ban nghiªn cøu - trao ®æi 34 t¹p chÝ luËt häc sè 10/2011 thường vụ Quốc hội và Chính phủ ban hành. Thực tế, ở Việt Nam, danh mục ngành nghề kinh doanh phải có vốn pháp định hầu như chỉ được liệt kê trong các nghị định do Chính phủ ban hành, còn luật và pháp lệnh do Quốc hội và Uỷ ban thường vụ Quốc hội ban hành chỉ đóng vai trò hết sức mờ nhạt, mang tính định hướng là cơ bản. Chẳng hạn, Luật kinh doanh bất động sản chỉ khẳng định kinh doanh bất động sản là ngành nghề phải có vốn pháp định nhưng cụ thể mức vốn đó là bao nhiêu lại được quy định tại Điều 3 Nghị định của Chính phủ số 153/2007/NĐ-CP. Trong khi đó, ở các quốc gia khác nếu có quy định vốn pháp định thì họ xác định rõ mức vốn cụ thể trong đạo luật về doanh nghiệp mà cơ quan lập pháp đã ban hành. Ở Trung Quốc, mức vốn pháp định cho các doanh nghiệp được xác định cụ thể tại các điều luật số 26, 59 và 81 Luật công ti năm 2005, (30) ở Anh cũng vậy - Điều 768 Luật công ti năm 2006 quy định rõ mức vốn pháp định áp dụng đối với công ti cổ phần là 50.000 euro. Sự khác biệt này có thể được giải thích là do vốn pháp định ở Việt Nam áp dụng trong từng ngành, nghề kinh doanh cho nên các điều luật trong một đạo luật không thể liệt kê hết mà dành việc đó cho các văn bản dưới luật. Trong khi đó ở các nước khác, vốn pháp định thường được quy định thống nhất cho loại hình doanh nghiệp cụ thể hoặc chung cho tất cả các doanh nghiệp nên việc xác định mức vốn tối thiểu trong văn bản luật là điều phù hợp và dễ dàng thực hiện. Chính việc quy định vốn pháp định trong các văn bản dưới luật cũng dẫn đến hệ quả là so với nhiều nước trên thế giới thì vốn pháp định ở Việt Nam có tính ổn định không cao. Ở Trung Quốc, việc điều chỉnh vốn pháp định đối với công ti cổ phần từ con số 10 triệu yuan theo Luật công ti năm 1993 xuống còn 5 triệu yuan theo Luật công ti năm 2005 phải mất đến 12 năm. (31) Trong khi ở Việt Nam, đối với lĩnh vực ngân hàng hết sức quan trọng nhưng sự điều chỉnh vốn pháp định trong các nghị định của Chính phủ lại diễn ra hết sức chóng vánh, khiến cho doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực này lúng túng từ con số 50 - 70 tỉ đồng theo Nghị định số 82/1998/NĐ-CP lên 1.000 tỉ đồng theo Nghị định số 141/2006/NĐ-CP vào thời điểm năm 2008 rồi đến 3.000 tỉ đồng cũng theo Nghị định số 141/2006/NĐ-CP vào thời điểm năm 2010, dự kiến còn có thể tăng lên đến 5.000 tỉ (năm 2012) và 10.000 tỉ đồng (năm 2015) theo định hướng của Chính phủ. Điều này đã gây xáo trộn lớn cho hệ thống ngân hàng Việt Nam, làm cho cung cầu tiền tệ trên thị trường bị ảnh hưởng nghiêm trọng, buộc doanh nghiệp phải “cõng” thêm thủ tục hành chính mà lẽ ra chúng phải được giảm trong giai đoạn khủng hoảng kinh tế như: Doanh nghiệp phải làm thủ tục xin phép Uỷ ban chứng khoán Nhà nước cho phát hành chứng khoán để tăng vốn trên thị trường chứng khoán, phải làm thủ tục xin phép Ngân hàng Nhà nước phê duyệt phương thức tăng vốn, phải làm đơn xin Nhà nước lùi thời hạn tăng vốn pháp định suốt hơn 2 năm qua khiến nhiều ngân hàng cảm thấy mệt mỏi với thủ tục hành chính “ăn theo” việc tăng vốn này. Hơn nữa, việc quy định vốn pháp định và thay đổi mức vốn nhiều lần trong thời gian ngắn cũng gây bức xúc cho doanh nghiệp. Điều đó thể hiện chính sách thiếu nhất quán mang tính lâu dài trong công tác quản lí nhà nước cho vấn đề vốn pháp định. Tính đến thời nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2011 35 im thỏng 12/2010, cú n 9 ngõn hng thng mi khụng ỏp ng vn phỏp nh 3.000 t ng, buc Chớnh ph phi cho gia hn thi hn tng vn phỏp nh thờm 1 nm na n ngy 31/12/2011, thay cho ngy 31/12/2010 nh Ngh nh s 141/2006/N-CP ó quy nh. (32) - Th ba, trong khi hu ht cỏc nc trờn th gii ang cú xu hng gim bt vai trũ v nh hng ca vn phỏp nh i vi doanh nghip thỡ Vit Nam vn phỏp nh li ang cú chiu hng gia tng tr li trong nhiu ngnh ngh. Trờn th gii hin cú nhiu quan im khỏc nhau v phm vi ỏp dng vn phỏp nh. xut ca U ban chõu u (EC) nhm n gin hoỏ Ch th s 02 v vn vn ca doanh nghip (33) ang c trin khai mnh m nhng cng tip tc gõy tranh lun v kh nng m rng phm vi ỏp dng vn phỏp nh trờn din rng trong tng lai. (34) Trong Bỏo cỏo thng niờn ca Ngõn hng th gii (WB) v mụi trng kinh doanh ton cu nm 2011 thỡ Vit Nam c xp vo nhúm cỏc quc gia khụng cú quy nh vn phỏp nh ỏp dng trong thnh lp doanh nghip cựng vi mt s quc gia khỏc trờn th gii nh Canada, Bangladesh, Tunisia, Belarus, Colombia. (35) Thc ra, nu ch nhỡn vo Bỏo cỏo ca Ngõn hng th gii thỡ cỏc nh u t d hiu nhm l Vit Nam khụng ỏp dng mc vn sn trong thnh lp doanh nghip. Ngc li, do c thự vn phỏp nh Vit Nam khụng ỏp dng cho doanh nghip nh a phn cỏc quc gia trờn th gii ó v ang thc hin m trong tng ngnh ngh kinh doanh c th thỡ Nh nc Vit Nam cú nhng quy nh riờng iu chnh v vn ny. õy cú iu cn lun bn l trong bi cnh ton cu hoỏ v cnh tranh thu hỳt u t, nhiu quc gia ang tin ti thu hp bt vai trũ ca vn phỏp nh bng cỏch loi b hon ton quy nh v vn phỏp nh ra khi nn kinh t hoc iu chnh li vn phỏp nh theo hng gim xung to thun li cho nh u t gia nhp th trng. Theo ỏnh giỏ ca Ngõn hng th gii thỡ Bulgaria, an Mch, Kazakhstan, Thy in, Syria, Ukraine, Zambia l nhng quc gia tiờn phong trong vic bói b hoc gim yờu cu v vn phỏp nh trong thnh lp doanh nghip, trong s ú Zambia ó chớnh thc bói b vn phỏp nh i vi doanh nghip, Syria thỡ gim bt yờu cu vn phỏp nh xung gn 2/3 so vi trc, Bulgaria ó gim mc vn phỏp nh t 5.000 leva (tng ng 3.250 USD) xung ch cũn 2 leva (tng ng 1.30 USD), (36) cũn Kazkhstan ó gim mc vn phỏp nh thnh lp doanh nghip xung ch cũn 100 tenge (tng ng 0.70 USD) - nhng con s ch yu ch mang tớnh tng trng. (37) Ngay c Nht Bn - nn kinh t ln th ba th gii, ni ni ting cú truyn thng bo th nhng nm 2005 h ó ban hnh mi Lut cụng ti vi nhiu quy nh thụng thoỏng bng cỏch loi b hon ton vn phỏp nh khi thnh lp doanh nghip nhm khuyn khớch nh u t ra thng trng nhiu hn. (38) Trong khi ú, Vit Nam, dự di gúc nhỡn ca cng ng quc t qua ỏnh giỏ ca Ngõn hng th gii thỡ khụng ỏp dng vn phỏp nh nhng thc cht vn phỏp nh Vit Nam li cú du hiu tng trng õm trong nhiu ngnh, ngh kinh doanh, c bit trong khong thi gian t nm 2006 tr v sau. n thi im thỏng 10/2010, nghiên cứu - trao đổi 36 tạp chí luật học số 10/2011 c nc cú khong 16 ngnh, ngh kinh doanh phi cú vn phỏp nh, (39) ú l cha k n ngnh ngh kinh doanh dch v kim toỏn c lp theo Lut kim toỏn c lp nm 2010 phi cú vn phỏp nh (ang ch Chớnh ph ban hnh ngh nh hng dn thi hnh Lut ny quy nh mc vn c th). Nu nh vo thi im nm 2003, c nc ch cú khong 3 - 4 ngnh, ngh kinh doanh phi cú vn phỏp nh thỡ ti thi im nm 2011, s lng ngnh, ngh kinh doanh phi cú vn phỏp nh ó tng t 5 - 6 ln so vi thi im nm 2003 v cha cú du hiu dng li trong thi gian ti. S gia tng cỏc ngnh, ngh kinh doanh phi cú vn phỏp nh Vit Nam cng gõy nhiu lo ngi cho doanh nghip v i ngc li tin trỡnh ci cỏch th tc hnh chớnh m Nh nc Vit Nam ang tin hnh. Bi l, song song vi quy nh vn phỏp nh ú thỡ hng lot cỏc th tc hnh chớnh n theo vn phỏp nh s gn cht vi doanh nghip, buc doanh nghip phi cú thờm nhiu loi giy t khi thnh lp bng cỏc phng thc khỏc nhau nh xỏc nhn ca ngõn hng v s d trờn ti khon, em bỏo cỏo ti chớnh ca doanh nghip i kim toỏn hoc phi cú chng th nh giỏ ca cụng ti nh giỏ chuyờn nghip. (40) Thm chớ, trong mt s trng hp vn phỏp nh Vit Nam cũn c s dng to lc cn cho nh u t gia nhp th trng, õy l iu m him khi xut hin trong phỏp lut doanh nghip cỏc nc khỏc. Chng hn, du bit rng kinh doanh dch v ũi n phi cú vn phỏp nh 2 t ng nhng doanh nghip hot ng trong lnh vc ny khụng c kinh doanh cỏc ngnh, ngh v dch v khỏc ngoi dch v ũi n. (41) Quy nh ny khin cho nhiu doanh nghip hot ng trong lnh vc thu hi n ti Vit Nam cm thy bt ng vỡ chỳng xõm hi n quyn t do kinh doanh dnh cho nh u t m Hin phỏp nm 1992 v Lut doanh nghip nm 2005 ó cụng nhn ng thi phn ỏnh s khỏc bit rt ln trong cỏch hiu v vn dng quy nh vn phỏp nh Vit Nam v cỏc nc khỏc trờn th gii. Th hỡnh dung, nu doanh nghip ụm ớt nht 2 t ng v ch c kinh doanh mt ngnh, ngh duy nht l ũi n thuờ m õy li l ngnh ngh dch v, khụng ũi hi chi phớ ln thỡ liu cú hp dn nh u t b vn vo lnh vc ny khụng hay iu kin kinh doanh kht khe ú to ra ro cn loi b nh u t Vit Nam ra khi ngnh, ngh kinh doanh ang rt thnh hnh trong nn kinh t ny? Thc tin ny ó t cỏc nh hoch nh chớnh sỏch phỏp lut liờn quan n doanh nghip Vit Nam phi xem xột, ỏnh giỏ li quy nh vn phỏp nh chỳng thc s phỏt huy c hiu qu trờn thc t ch khụng phi l ro cn cho quyn t do kinh doanh ca ngi dõn nh dn chng trờn ó phõn tớch. Túm li, vn phỏp nh Vit Nam ó cú s phỏt trin ỏng ghi nhn qua hn 20 nm i mi. Tng giai on lch s nht nh, phm vi ỏp dng quy nh v vn phỏp nh Vit Nam cú nhng mc m nht khỏc nhau nhng nhỡn chung, i vi cỏc ngnh, ngh kinh doanh ũi hi vn ln v cn bo him ri ro thỡ vic duy trỡ vn phỏp nh Vit Nam l iu cn thit. (42) Trờn th gii, do s khỏc bit v nhn thc cng nh cỏc quan im phỏp lớ khỏc nhau nờn c ch ỏp dng vn phỏp nh i vi doanh nghip cú nhiu khỏc bit so vi Vit Nam cng l iu nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 10/2011 37 dễ hiểu. Về cơ bản, vốn pháp định ở Việt Nam chỉ áp dụng trong những ngành, nghề kinh doanh cụ thể do văn bản dưới luật chuyên ngành điều chỉnh, quy định cụ thể mức vốn, không như đa phần các nước khác là vốn pháp định áp dụng theo loại hình doanh nghiệp và được quy định hẳn trong luật về doanh nghiệp. Bài viết này chỉ phác họa những nét chung về sự khác biệt giữa quy định pháp lí về vốn pháp định ở Việt Nam so với một số nước trên thế giới để qua đó giúp cho người đọc có cái nhìn toàn diện hơn về vấn đề này. Qua bài viết tác giả hi vọng các nhà hoạch định chính sách ở Việt Nam sẽ sớm có biện pháp hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung và quy định vốn pháp định nói riêng trong thời gian tới để “vốn pháp định tồn tại có thực chất, là công cụ bảo vệ lợi ích của bạn hàng và chủ nợ của công ti”. (43) (1).Xem: Victor E. Barrios, Juan M.Blanco “The Effectiveness of bank capital Adequacy Regulation: A Theoretical and Emperical Approach” Journal of Banking & Finance, 2003, Volume 27, Issue 10, Page 1935. (2).Xem: Jennifer Payne: “Legal capital in UK Following theo Companies Act 2006” in J.Armour and J. Payne (eds) Rationality in company law: Essays in Honour D D Prentice, Working Paper No 13, 2008, Hart Publishing 2008. (3).Xem: John Armour: “Legal capital: An outdated concept ?”, European Business Organization Law Review, Volume 7, 2006. (4).Xem: World Bank: “Doing Business 2011: Making a difference for Entrepreneurs” Publisher: World Bank Publications, 10/2010, Pages 20-22 (5).Xem: Luật công ti trách nhiệm hữu hạn của bang California ban hành năm 2005 không khống chế số vốn tối thiểu mà doanh nghiệp phải có khi thành lập. (6).Xem: John Armour – Center for Business Research, University of Cambridge: “Legal Capital: An outdated Concept?”, Working Paper No. 320, 03/2006, Page 19. (7).Xem: Dr. Andreas Engert, LL.M “Life without Legal capital: Lessons from Americn Law” Working Paper, 01/2006, Page 19. (8).Xem: Company Act 1985, 88, 118: “Minimum capital requiment stated to apply only to public company”. Một CTCP tại Anh quốc phải có vốn pháp định là 25.000 bảng Anh (Xem 77/91 EEC Article 6.1). (9).Xem: John Armour – Center for Business Research, University of Cambridge: “Legal Capital: An outdated Concept?”, Working Paper No. 320, 03/2006, Page 1. (10). Vốn pháp định được chính thức áp dụng đối với doanh nghiệp ở Việt Nam theo quy định tại Luật công ti năm 1990, Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 và được quy định cụ thể chi tiết tại Nghị định số 221/1991/NĐ-HĐBT và Nghị định số 222/1991/NĐ- CP do Hội đồng Bộ trưởng (nay là Chính phủ) ban hành vào ngày 23/07/1991 để quy định chi tiết thi hành Luật công ti năm 1990 và Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990. (11).Xem: Khoản 7 Điều 4 Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005. (12).Xem: “High level group of company Law exper ts, a model regulatory framework for Company Law in Europe 87-88 (2002) (13). Nếu kê khai vốn đăng kí không đúng thực tế, theo quy định tại Nghị định số 53/2007/NĐ-CP do Chính phủ ban hành vào ngày 04/07/2007 thì doanh nghiệp có thể bị phạt hành chính từ 10 - 15 triệu đồng. (14).Xem: TS. Hoàng Thế Liên (Chủ biên), Đinh Mai Phương, Nguyễn Xuân Anh, Chu Thị Hoa, Nguyễn Văn Cương, Nguyễn Tuấn Anh: “Một số điểm mới cơ bản của của Luật doanh nghiệp 1999”, Thông tin khoa học pháp lí, Viện nghiên cứu khoa học pháp lí (Bộ tư pháp), 2000, tr. 35. (15). Kinh doanh vàng áp dụng quy định vốn pháp định đến tháng 08/2003 thì bị bãi bỏ theo quy định tại Nghị định của Chính phủ số 64/2003/NĐ-CP ngày 11/06/2003. (16).Xem: Điều 13 Nghị định số 104/2007/NĐ-CP do Chính phủ ban hành ngày 14/06/2007 về kinh doanh dịch vụ đòi nợ và Điều 3 Nghị định số 153/2007/NĐ-CP do Chính phủ ban hành ngày 15/10/2007 để quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật kinh doanh bất động sản năm 2006. (17).Xem: Điều 20 Luật doanh nghiệp của CHDCND nghiên cứu - trao đổi 38 tạp chí luật học số 10/2011 Lo ban hnh ngy 07/12/2005 v iu 7 Lut doanh nghip Vit Nam ban hnh ngy 29/11/2005 (18).Xem: Lut cụng ti Phn Lan (Finnish Comp anies Act) thụng qua ngy 02/09/2005, ỏp dng t ngy 01/09/2006. (19). Ngun: http: //www.doingbusiness.org/reform s/overview/topic/starting-a-business (20).Xem: Khon 1 iu 32 Lut cụng ti trỏch nhim hu hn ca Indonesia, thụng qua ngy 16/08/2007. (21).Xem: iu 5 Lut cụng ti u t Hn Quc s 8635 ban hnh ngy 29/03/2004 v c sa i, b sung vo ngy 29/02/2008, cú hiu lc thi hnh t ngy 04/02/2009. (22).Xem: Khon 1 v khon 2 iu 546 B lut thng mi Hn Quc ban hnh ngy 20/01/1962, c sa i, b sung ln th 12 vo ngy 29/12/2001. (23).Xem: iu 26 v iu 59 v iu 81 Lut cụng ti ca Trung Quc thụng qua ngy 27/10/2005, ỏp dng t ngy 01/01/2006. (24).Xem: PGS.TS. Phm Duy Ngha Gic m v na triu doanh nghip v mt o lut chung: Lut doanh nghip t mt gúc nhỡn so sỏnh, Tp chớ nh nc v phỏp lut, s 7 (219) nm 2006, tr. 52. (25).Xem: Companies Act 2006, Section 763. (26).Xem: Companies Act 2006, Section 586 (forme rly Companies Act 1985, section 101). (27).Xem: Christophe Estay Setting up Businesses in France and USA: A Cross Cultural Analysis, European Management Journal, 2004, Volume 22, No 4, Page 457. (28).Xem: iu 8 Lut doanh nghip Romania ban hnh ngy 19/11/1990. (29). Ngun: Bỏo cỏo ca Chớnh ph do Th tng Chớnh ph Nguyn Tn Dng trỡnh by v tỡnh hỡnh kinh t-xó hi Vit Nam nm 2010 ti kỡ hp Quc hi khoỏ XII vo ngy 20/10/2010 ti H Ni. (30).Xem: Lut Cụng ti Trung Quc ban hnh nm 2005 v cú hiu lc thc thi t ngy 01/01/2006. (31).Xem: iu 78 Lut cụng ti Trung Quc nm 1993 v iu 81 Lut cụng ti Trung Quc nm 2005. (32). Ngun: S liu do ngõn hng Nh nc cụng b vo thỏng 12 nm 2010. (33).Xem: European Commission, Proposal for a Directive of the European Parliament and the Council Amending Council Directive 77/91 EEC, as regards the formation of public limited liability companies and the Maitenance and alterration of their capital, COM (2004), final Brussels, 21/09/2004. (34).Xem: European Commission, Modernising Company Law and Enhancing Corporate Governance in the European Union A plan to move forward, COM (2003) 284 final, Brussels, 21/05/2003, 17-18, see generally Rickford et.al. (2004); Ferran (2005). (35).Xem: World Bank: Doing Business 2011: Ma king a difference for Entrepreneurs Publisher: World Bank Publications, 09/2010, Page 21. (36).Xem: World Bank: Doing Business 2011: Making a difference for Entrepreneurs Publisher: World Bank Publications, 09/2010, Pages: 19, 135. (37).Xem: World Bank: Doing Business 2011: Making a Difference for Entrepreneurs Publisher: World Bank Publications, 09/2010, Page 138. (38).Xem: Lut cụng ti Nht Bn do Ngh vin Nht Bn thụng qua ngy 29/06/2006, cú hiu lc thc thi t ngy 01/05/2006 thay th cho Lut cụng ti nm 1994. Trc ngy 01/05/2006, thnh lp mt cụng ti c phn ti Nht Bn thỡ phi cú vn phỏp nh 10 triu JPY nhng nay ch cn tng trng 1 JPY l cú th thnh lp cụng ti c phn ti Nht Bn. (39). Ngun: http: //baodient u.chinhphu.vn/Ho me/V uong-ve-yeu-cau-xac-nhan-von-phap-dinh-trong-thu-tu c-dang-ky-kinh-doanh/20107/33884.vgp, ng ngy 21/07/2010. (40).Xem: Thụng t s 13/2008/TT-BXD do B xõy dng ban hnh ngy 21/05/2008 v hng dn thi hnh Ngh nh s 153/2007/N-CP trong lnh vc kinh doanh bt ng sn. Theo ú, doanh nghip kinh doanh bt ng sn phi tri qua th tc chng minh vn phỏp nh bng nhiu phng thc khỏc nhau khỏ phc tp, trong khi mc vn phỏp nh thỡ quỏ thp (ch cú 6 t ng), khin vn phỏp nh ch tn ti mang tớnh hỡnh thc nhng th tc hnh chớnh thỡ li l thc t khú khn m doanh nghip kinh doanh bt ng sn gp phi. (41).Xem: Khon 2 iu 4 Ngh nh s 104/2007/N-CP do Chớnh ph ban hnh ngy 14/06/2007 v kinh doanh dch v ũi n. (42).Xem: PGS.TS. Trn Th Minh Chõu: V chớnh sỏch khuyn khớch u t Vit Nam, Nxb. Chớnh tr quc gia, H Ni, 2007, tr. 146. (43).Xem: TS. Trang Th Tuyt, Mt s gii phỏp hon thin qun lớ nh nc i vi doanh nghip , Nxb. Chớnh tr quc gia, H Ni, 2006, tr. 140. . nhà hoạch định chính sách ở Việt Nam sẽ sớm có biện pháp hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung và quy định vốn pháp định nói riêng trong thời. là vốn pháp định áp dụng theo loại hình doanh nghiệp và được quy định hẳn trong luật về doanh nghiệp. Bài viết này chỉ phác họa những nét chung về