Pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hố với thương nhân nước ngồi – kinh nghiệm so sánh pháp luật Trung Quốc định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam Trương Thị Bích Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật quốc tế; Mã số: 60 38 60 Người hướng dẫn: TS Nguyễn Bá Chiến Năm bảo vệ: 2012 Abstract: Luận giải vấn đề lý luận pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phân tích cách có hệ thống thực trạng thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước So sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Trung quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi tiêu chí: tổng quan điều chỉnh pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, chế độ trách nhiệm hành vi vi phạm; xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng giao dịch thương mại với thương nhân nước ngồi; điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Đề xuất khuyến nghị định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Keywords: Hợp đồng mua bán hàng hóa; Thương nhân nước ngoài; Pháp luật Trung Quốc; Pháp luật Việt Nam; Luật thương mại; Giao kết hợp đồng Content MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Trong giới đại, hoạt động kinh tế quốc tế đòi hỏi phải thực theo trật tự chuẩn mực cần thiết Trong hệ thống pháp luật thương mại nước điều ước, tập quán quốc tế thương mại, chế định hợp đồng mua bán hàng hóa có vị trí quan trọng Đây cơng cụ pháp lý bảo đảm có hiệu quyền lợi bên, sở cho việc giải bất đồng bên thực hợp đồng Để đảm bảo thực đường lối mở rộng quan hệ đối ngoại chủ động hội nhập kinh tế quốc tế, năm qua Nhà nước ta chủ động xây dựng ban hành nhiều văn pháp luật điều chỉnh quan hệ thương mại, dân sự, kinh tế có yếu tố nước Nhà nước ta tham gia, ký kết nhiều điều ước quốc tế kinh tế - thương mại với nhiều tổ chức quốc tế với nhiều quốc gia Tuy nhiên, quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi cịn lĩnh vực phức tạp cịn có mẻ phương diện lập pháp áp dụng thực tiễn đòi hỏi phải nghiên cứu Nhiều quy định pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi chưa tạo sở pháp lý quan trọng cho việc xác lập quan hệ mua bán hàng hóa với nước ngồi, chưa thực thể đầy đủ sách đa phương hóa, đa dạng hóa quan hệ kinh tế đối ngoại, chủ động hội nhập Những bất cập cần phải loại bỏ để phát huy vai trò pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi giai đoạn mới, thích ứng với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Từ thực tiễn kinh nghiệm nước nói chung Việt Nam nói riêng, ngày nhận vai trò to lớn pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi tiến trình phát triển kinh tế Vì vậy, việc nghiên cứu làm sáng tỏ mặt lý luận vấn đề liên quan đến việc giao kết loại hợp đồng để sở đánh giá thực trạng xác định phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi điều kiện vấn đề có ý nghĩa lý luận thực tiễn Điều khơng góp phần điều chỉnh có hiệu mặt pháp lý hoạt động thương mại mà cịn góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật thương mại nói riêng hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam nói chung Nghiên cứu so sánh pháp luật Việt Nam Trung Quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi tham chiếu với quy định pháp luật, thông lệ quốc tế để nhận thấy điểm chung, nét tương đồng, khác biệt, nét đặc thù pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Trung Quốc - quốc gia láng giềng có nhiều đặc điểm tương tự kinh tế, văn hóa, xã hội, có chung đường biên giới biển, có mối quan hệ lâu đời, nhiều mặt với Việt Nam Ý nghĩa thực tiễn nghiên cứu khẳng định bối cảnh Trung Quốc trở thành thành viên thức Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) vào năm 2001, có nhiều kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật thành cơng lĩnh vực giao kết mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phù hợp với thơng lệ quốc tế Từ phân tích đây, tác giả lựa chọn đề tài "Pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi - Kinh nghiệm so sánh pháp luật Trung Quốc định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa phận pháp luật có vị trí quan trọng pháp luật hợp đồng Việt Nam Chế định hợp đồng đề cập pháp luật Việt Nam từ đời Bộ Quốc triều hình luật năm 1483 Bộ luật Gia Long năm 1815 Tuy nhiên, pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa thực định hình với quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 đặc biệt sau Bộ luật Dân năm 1995, Luật Thương mại năm 2005 Bộ luật Dân năm 2005 Vấn đề pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi nói riêng nhiều nhà khoa học nước quan tâm nghiên cứu nhằm phân tích, luận giải đưa kiến nghị Từ hướng tiếp cận khác cơng trình nghiên cứu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi triển khai hướng sau: Thứ nhất, nghiên cứu liên quan đến quan niệm việc xác định tiêu chí hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài; Thứ hai, nghiên cứu lựa chon luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; Thứ ba, nghiên cứu điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; Thứ tư, nghiên cứu giai đoạn giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Về quan niệm việc xác định tiêu chí hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi, có nhiều cơng trình đề cập tiêu biểu Giáo trình Luật thương mại (năm 2002), Giáo trình Tư pháp quốc tế, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội (năm 2003), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, khoa Luật, Đại học Kinh tế quốc dân, Nxb Lao động - xã hội, 2005 , sách "Làm để tránh rủi ro pháp lý mua bán", Nxb Pháp lý, 1992 Những nghiên cứu cơng trình đưa quan niệm xác định tương đối rõ tiêu chí hợp đồng mua bán với thương nhân nước Việc lựa chọn luật áp dụng hợp đồng đề cập nhiều cơng trình, bật cơng trình "Xuất hợp đồng xuất khẩu", Nxb Trẻ, 1999, "International Business Contract", Nxb Thống kê, 1997 Nhìn chung, cơng trình thống cách thức chọn luật áp dụng lựa chọn hệ thống pháp luật nước, khu vực, điều ước quốc tế, chí nguyên tắc tập quán quốc tế Cách lựa chọn luật phổ biến lựa chọn pháp luật nước làm luật điều chỉnh hợp đồng Về điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, nhiều nhà khoa học PGS.TS Nguyễn Bá Diến, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa Giáo trình Luật Thương mại Giáo trình Tư pháp quốc tế nêu nêu bật điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Trong nghiên cứu mình, PGS.TS Nguyễn Bá Diến rằng, pháp luật nước có quy định khác điều kiện có hiệu lực hợp đồng giải xung đột pháp luật điều kiện hiệu lực hợp đồng, pháp luật nước áp dụng riêng biệt hợp đồng Về giai đoạn giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có nhiều cơng trình đề cập Giáo trình Luật thương mại Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2002 Nhìn chung, cơng trình nghiên cứu vấn đề quan niệm trình giao kết phải trải qua hai giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Nhiều nhà khoa hoc tiếp cận số chủ đề riêng biệt liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi: ví dụ PGS.TS Trần Đình Hảo đề cập đến thương nhân thương luật Mỹ, PGS.TS Phạm Hữu Nghị đề cập tới pháp luật xuất nhập Mỹ sách: "Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ", Nhà xuất Khoa học xã hội, năm 2002 GS.TSKH Đào Trí Úc chủ biên, PGS.TS Nguyễn Như Phát, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa đề cập đến điều kiện chung mua bán hàng hóa Giáo trình Luật Thương mại Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội tạp chí Nhà nước pháp luật Do tính chất thời chủ đề nghiên cứu, nhiều nghiên cứu sinh, học viên cao học luật tiếp cận nghiên cứu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước luận án Nguyễn Vũ Hoàng "Pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi"; luận án Lê Hoàng Oanh "Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hóa Việt Nam bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế", luận văn Thái Tăng Bang: "Giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa ", Vũ Tiến Đức: "Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế" Những cơng trình tiếp cận góc độ khác thực trạng pháp luật thương mại hàng hóa, nguồn luật điều chỉnh, xử lý vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Tuy nhiên, nhiều nội dung liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi chưa cơng trình nêu khai thác khai thác chưa đầy đủ quan hệ tiền hợp đồng, vấn đề lựa chọn luật áp dụng điều kiện có hiệu lực hợp đồng Như nói, liên quan đến đề tài nghiên cứu nói trên, có nhiều cơng trình nghiên cứu có giá trị tiến hành Tuy nhiên, cần phải khẳng định rằng, lĩnh vực nghiên cứu tồn số vấn đề tranh luận cần tiếp tục làm rõ điều kiện hành Việt Nam như: + Hiệu lực pháp lý quan hệ tiền hợp đồng trách nhiệm hành vi làm ảnh hưởng quyền lợi ích hợp pháp gây thiệt hại quan hệ tiền hợp đồng + Vấn đề lựa chọn luật áp dụng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc + Xu hướng vận động, bối cảnh phát triển pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi điều kiện gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới Mục đích phạm vi nghiên cứu đề tài Mục đích đề tài luận giải vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; tiến hành phân tích, đánh giá so sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Trung Quốc pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; qua đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi nhằm đáp ứng yêu cầu thực tiễn khách quan điều kiện kinh tế thị trường xu hội nhập kinh tế quốc tế Với mục đích nghiên cứu trên, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài xác định cụ thể gồm: + Luận giải vấn đề lý luận pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phân tích cách có hệ thống thực trạng thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi + So sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Trung quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi tiêu chí: tổng quan điều chỉnh pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi, chế độ trách nhiệm hành vi vi phạm; xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng giao dịch thương mại với thương nhân nước ngồi; điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; + Đề xuất khuyến nghị định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Trên sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm đường lối Đảng Nhà nước ta nghiệp đổi mới, đề tài tập trung sử dụng số phương pháp chủ yếu: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh đặc biệt phương pháp so sánh luật học Các phương pháp vận dụng nhiều phần khác đề tài phân tích làm rõ khác biệt hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi với dạng hợp đồng có yếu tố nước khác, khung pháp luật với quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Ngồi ra, đề tài nghiên cứu sở xem xét, so sánh tính phổ biến pháp luật thông lệ quốc tế giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Việt Nam điều kiện kinh tế, lịch sử cụ thể chi phối Đề tài kết hợp chặt chẽ lý luận thực tiễn việc nghiên cứu giải vấn đề mà đề tài đặt Ý nghĩa điểm đề tài + Đề tài đề cập tới quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc Khác với cách tiếp cận trước tập trung vào đề nghị giao kết chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, đề tài sâu rõ trước hợp đồng xác lập chí lời mời giao kết hợp đồng, quan hệ bên làm phát sinh nghĩa vụ pháp lý định bên Những phân tích đề tài đưa sở lý luận quan hệ tiền hợp đồng, phân chia giai đoạn nội dung quan hệ để xây dựng khung pháp luật điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc điều kiện hành Việt Nam + Chỉ rõ khác biệt pháp luật nước pháp luật Trung Quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi, rủi ro cần quan tâm giao kết hợp đồng cách giải vấn đề Luận giải rõ đặc thù vấn đề xung đột pháp luật trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc, theo có luật áp dụng thỏa thuận để điều chỉnh hợp đồng giai đoạn giao kết hợp đồng, có luật áp dụng khơng thỏa thuận vào thời điểm mà xác định cụ thể sau đó, đồng thời phương thức chung việc điều chỉnh xung đột pháp luật theo pháp luật thơng lệ quốc tế, từ xây dựng mơ hình lý thuyết cách tiếp cận thống việc giải xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng điều kiện hành Việt Nam + Đối chiếu, so sánh quy định tương ứng pháp luật Việt Nam với pháp luật Trung Quốc, bình luận lý dẫn tới khác biệt nhu cầu tu chỉnh pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc, xét thấy cần thiết Những phân tích, đối chiếu, so sánh đề tài tập trung vào lĩnh vực cụ thể quan hệ tiền hợp đồng, điều kiện hiệu lực hợp đồng, lựa chọn luật áp dụng hợp đồng Đặc biệt đề tài đưa phân tích bình luận vấn đề cộm giao dịch với thương nhân Trung Quốc cịn nghiên cứu Việt Nam cấm vận, rửa tiền, mối quan hệ luật công quốc gia luật tư quốc gia tác động vấn đề tới hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi 6 Kết cấu luận văn Ngoài lời mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Chương 2: So sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật Trung Quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Chương 3: Định hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA VỚI THƢƠNG NHÂN NƢỚC NGOÀI 1.1 Những vấn đề lý luận hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi 1.1.1 Hàng hóa hành vi mua bán hàng hóa quan hệ mua bán hàng hóa với thương nhân nước Theo quan niệm hầu hết pháp luật nước giới, hành vi mua bán hàng hóa có đặc trưng sau đây: Một là, hành vi cụ thể quy định, hợp đồng bán hàng ký kết văn thỏa thuận miệng phần hợp đồng thỏa thuận miệng, phần văn suy đốn vào hành vi bên tham gia ký kết hợp đồng Hai là, chủ thể hành vi mua bán hàng hóa thương nhân Đặc điểm cho phép phân biệt hành vi dân hành vi thương mại Ba là, hành vi mua bán hàng hóa làm chuyển dịch quyền sở hữu hàng hóa Mọi việc mua bán (trừ việc mua bán quyền sử dụng đất) làm chuyển dịch quyền sở hữu hàng hóa Tuy nhiên, khác với hành vi mua bán khác, hành vi mua bán hàng hóa thương nhân thực với tư cách thương nhân làm thay đổi chủ sở hữu hàng hóa loại tài sản thuộc phạm vi áp dụng quy định pháp luật thương mại Có thể thấy rõ, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có đặc trưng riêng so với hợp đồng mua bán hàng hóa nước Những nét đặc thù nhận thấy thông qua nhiều yếu tố như: luật điều chỉnh, chủ thể hợp đồng….Sự khác biệt dẫn đến nhiều vấn đề quan trọng cần xác định rõ quan hệ bên hợp đồng thông tin đối tác, xác định luật điều chỉnh hợp đồng, xác định quan, tổ chức có thẩm quyền giải tranh chấp… Điều khẳng định cần thiết việc tìm hiểu làm rõ đặc trưng hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước 1.1.2 Thương nhân nước Nhìn chung, nước giới tiếp cận vấn đề thương nhân nước theo hai hướng - Hướng thứ đưa quan niệm thương nhân nước - Hướng thứ hai đề cập tới vấn đề có liên quan trực tiếp quan niệm cơng ty nước ngồi, pháp nhân nước ngồi… Hướng tiếp cận xác lập theo hai hướng: đưa quan niệm cơng ty nước ngồi đề cập quyền, nghĩa vụ cơng ty nước ngồi Như vậy, cho dù nước giới có cách tiếp cận khác cách gọi tên khác thương nước ngồi, điểm chung nhận thấy nước quan niệm thương nhân nước chủ thể cư trú, sinh sống bên ngồi lãnh thổ nước đó, tổ chức theo quyền tài phán khác thành lập nước 1.1.3 Khái niệm đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Là nội dung quan trọng pháp luật thương mại quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ghi nhận nhiều điều ước.Theo Cơng ước Viên mua bán hàng hóa quốc tế năm 1980, Công ước La Hay mua bán động sản hữu hình năm 1964 Cơng ước Liên châu Mỹ luật áp dụng hợp đồng quốc tế năm 1994, thông lệ quốc tế quan niệm hợp đồng mua bán hàng hóa có dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quốc gia Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi khơng thiết phải có dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quốc gia Mặt khác, chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo pháp luật thơng lệ quốc tế cá nhân, tổ chức chí Nhà nước Vì vậy, hiểu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi thỏa thuận nhằm thiết lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý thương nhân có trụ sở thương mại nước khác có quốc tịch khác 1.2 Khái quát giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc 1.2.1 Khái niệm, đặc điểm giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Theo hiểu biết chung, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi coi xác lập thỏa mãn hai điều kiện: Một là, bên đạt thỏa thuận nội dung cần giao dịch tinh thần tự nguyện, thiện chí trung thực Hai là, thỏa thuận mà bên đạt phải thể hình thức định phù hợp với quy định pháp luật phù hợp với thỏa thuận bên tham gia hợp đồng Như vậy, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi q trình thương nhân có trụ sở thương mại nước khác và/hoặc có quốc tịch khác nhau, mà kết cuối q trình thống ý chí bên nội dung cần giao dịch hình thức định Qua khái niệm trên, thấy giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có nét đặc trưng sau đây: Thứ nhất, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi q trình tun bố ý chí chủ thể giao dịch với thương nhân nước Thứ hai, chủ thể thương nhân nước khác Đây nét đặc trưng bật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Sự diện thương nhân nước ngồi làm tăng tính phức tạp giao dịch, làm hình thành mối quan tâm bên việc lựa chọn luật áp dụng hợp đồng, điều chỉnh pháp luật hàng hóa xuất nhập theo hợp đồng, điều chỉnh pháp luật nước thương nhân bên hợp đồng, thẩm quyền quan tài phán giải tranh chấp, tìm kiếm thơng tin đối tác… Thứ ba, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có thống ý chí bên nội dung cần giao dịch, ví dụ, giá cả, điều kiện giao hàng, điều kiện toán, bảo hiểm, hợp đồng mẫu, điều kiện chất lượng Thứ tư, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi xác lập hình thức định Tuy nhiên, địi hỏi hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi thơng thường quy định ngặt nghèo so với quy định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa nước Có thể khẳng định rằng, q trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi thường phức tạp bên phải giải vấn đề sau: Một là, xung đột pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Hai là, luật áp dụng lựa chọn luật áp dụng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Ba là, quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước 1.2.2 Xung đột pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Quy định xung đột pháp luật nước ghi nhận nhiều văn khác nhau, có nước luật tư pháp quốc tế, có nước lại ghi nhận phần riêng biệt đạo luật, có nước lại phần tư pháp quốc tế đạo luật Tuy nhiên, nhìn chung pháp luật nước thống điểm sau đây: Một là, nước tôn trọng quyền tự lựa chọn luật áp dụng hợp đồng bên có liên quan; Hai là, trường hợp bên không lựa chọn luật áp dụng hợp đồng, luật áp dụng luật có mối quan hệ gần gũi với hợp đồng Ba là, luật áp dụng luật nước nơi người bán cư trú Việc lựa chọn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ghi nhận nhiều điều ước văn kiện quốc tế Sự đời điều ước văn kiện quốc tế thể nỗ lực lớn giới việc thống hóa hài hịa hóa pháp luật thương mại nhằm giải có hiệu tượng xung đột pháp luật Những nỗ lực khác việc hài hịa pháp luật thấy thông qua việc ban hành Nguyên tắc Luật Hợp đồng Châu Âu Nguyên tắc Hợp đồng thương mại quốc tế 1.3 Quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi theo pháp luật thơng lệ quốc tế Quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi theo pháp luật thơng lệ quốc tế Trên giới có nhiều cách tiếp cận khác quan hệ tiền hợp đồng, nhìn chung cách tiếp cận cho thấy quan hệ tiền hợp đồng bao gồm vấn đề sau đây: Hiệu lực lời mời giao kết hợp đồng (ví dụ, quảng cáo, trưng bày giới thiệu hàng hóa) Các cơng cụ làm thuận tiện giao dịch (ví dụ, thư trao đổi hiểu biết lẫn nhau, thư trao đổi ý định); Đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Các hình thức xử lý vi phạm hành vi làm ảnh hưởng quyền lợi ích hợp pháp, gây thiệt hại cho bên quan hệ tiền hợp đồng Luật áp dụng quan hệ tiền hợp đồng Các quy định liên quan đến hiệu lực lời mời giao kết hợp đồng Nhân tố quan trọng xem xét quan hệ tiền hợp đồng lời mời giao kết hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng mà sư bày tỏ ý định thương lượng để đến tạo lập đề nghị giao kết hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng thông thường điểm khởi đầu trình đàm phán hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng thể nhiều dạng khác quảng cáo, trưng bày giới thiệu hàng hóa, catalogue Các tài liệu ghi nhận làm thuận tiện giao dịch Một hình thức sử dụng đàm phán hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước pháp luật nước tài liệu ghi nhận làm thuận tiện giao dịch Các tài liệu thể nhiều dạng thư trao đổi hiểu biết lẫn nhau, thư trao đổi ý định, thỏa thuận sơ bộ… Đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng định đơn phương có chủ ý người bày tỏ ý định giao kết hợp đồng theo điều kiện xác định, cụ thể rõ ràng với hay nhiều người khác, kèm theo khơng kèm theo hạn trả lời Các hình thức trách nhiệm hành vi làm ảnh hưởng quyền lợi ích hợp pháp, gây thiệt hại cho bên quan hệ tiền hợp đồng - Trách nhiệm việc vi phạm nghĩa vụ trung thực, thiện chí quan hệ tiền hợp đồng; - Trách nhiệm hành vi vi phạm nghĩa vụ khác quan hệ tiền hợp đồng 1.4 Điều kiện hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc Tuy nhiên, xuất phát từ đặc điểm riêng giao dịch với thương nhân nước ngoài, điều kiện chung hợp đồng, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có nét đặc thù Những nét đặc thù điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có hiệu lực pháp lý thể thông qua điều kiện sau đây: Điều kiện chủ thể hợp đồng; Điều kiện hàng hóa đối tượng hợp đồng; Điều kiện nội dung hợp đồng; Điều kiện hình thức hợp đồng 1.4.1 Điều kiện chủ thể hợp đồng Sự tham gia thương nhân nước làm cho quan hệ mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi có nét đặc thù so với quan hệ mua bán hàng hóa nước Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phải có đầy đủ điều kiện pháp luật qui định để tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Điều có nghĩa để có hiệu lực pháp lý, chủ thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phải có đầy đủ tư cách pháp lý 1.4.2 Điều kiện hàng hóa đối tượng hợp đồng Hàng hóa đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi phải thuộc diện đối tượng giao dịch được, khơng thuộc loại hàng hóa bị cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, khơng thuộc diện bị hạn chế xuất, nhập 1.4.3 Điều kiện nội dung hợp đồng Liên quan đến nội dung hợp đồng cần nhắc đến thỏa thuận bên hợp đồng nhằm mục đích định rửa tiền hay tài trợ cho hoạt động khủng bố Đây hành vi xuất nhiều thời gian gần giao lưu quốc tế 1.4.4 Điều kiện hình thức hợp đồng Như vậy, thực tế không hệ thống pháp luật lại miễn trừ hoàn toàn yêu cầu hình thức hợp đồng Vấn đề đặt chỗ, yêu cầu hình thức hợp đồng có phải điều kiện bắt buộc để xác định hiệu lực hợp đồng hay không Nhìn chung, khẳng định rằng, hình thức hợp đồng không coi điều kiện hiệu lực hợp đồng, cho dù số nước, chẳng hạn Cộng hòa liên bang Đức ghi nhận điều Tuy nhiên, hình thức hợp đồng có ý nghĩa quan trọng việc chứng minh chứng trước tòa án 1.5 Pháp luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hình thức pháp lý quan hệ thương mại quốc tế nên chịu điều chỉnh nguồn luật thương mại quốc tế, bao gồm điều ước mua bán hàng hóa quốc tế, tập quán quốc tế thương mại pháp luật quốc gia Chương SO SÁNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT TRUNG QUỐC VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA VỚI THƢƠNG NHÂN NƢỚC NGOÀI 2.1 Thực trạng quy định quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi Việt Nam Trung Quốc 2.1.1 Điều chỉnh pháp luật hành vi quan hệ tiền hợp đồng Tổng quan điều chỉnh pháp luật hợp đồng Việt Nam Trung Quốc Nhìn cách tổng quát, thấy pháp luật Việt Nam xác lập số sở pháp lý quan trọng việc điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng Những sở pháp lý thể trước hết thông qua quy định bồi thường thiệt hại, việc ghi nhận nguyên tắc trung thực, thiện chí, tự giao kết hợp đồng, trường hợp hợp đồng để giao kết cần phải có chấp thuận trước, quy định quảng cáo, triển lãm, trưng bày, giới thiệu hàng hóa … Cùng với cách tiếp cận nêu trên, Luật hợp đồng Trung Quốc 1999 nêu rõ nguyên tắc xác lập hợp đồng như: bình đẳng (Điều 3), quyền tự nguyện giao kết hợp đồng (Điều 4), công (Điều 5) lành mạnh (Điều 6), nghĩa vụ bảo mật thông tin quan hệ thương mại (Điều 43) Về lực chủ thể giao kết hợp đồng Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam làm rõ trường hợp hợp đồng, giao dịch phải chấp thuận trước Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hợp đồng giao dịch công ty với đối tượng định phải Hội đồng thành viên chấp thuận trước (Luật doanh nghiệp 2005): (a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, Giám đốc Tổng Giám đốc, người đại diện theo pháp luật công ty; (b) Người có liên quan người nêu điểm a; (c) Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ; (d) Người có liên quan người quy định điểm c Đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận lời đề nghị Một nội dung khác việc điều chỉnh pháp luật Việt Nam quan hệ tiền hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Việc giao kết hợp đồng thể thông qua đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam, đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định cụ thể Điều 14 Luật hợp đồng Trung Quốc xác định rõ, lời đề nghị phải chứa đựng điều khoản cụ thể xác định sau chấp nhận có giá trị ràng buộc bên đề nghị 2.1.2 Chế độ trách nhiệm hành vi vi phạm quan hệ tiền hợp đồng Cùng với việc quy định số nội dung liên quan đến quan hệ tiền hợp đồng, pháp luật Việt Nam có số quy định đề cập đến chế độ trách nhiệm hành vi vi phạm không phát sinh từ hợp đồng Bộ luật Dân năm 2005 văn quy phạm pháp luật có liên quan quy định chế độ trách nhiệm việc bồi thường thiệt hại hợp đồng theo Điều 604, 605 608 Khác với cách tiếp cận pháp luật hợp đồng Việt Nam, Luật hợp đồng Trung Quốc năm 1999 có quy định chi tiết trách nhiệm bồi thường thiệt hại giai đoạn tiền hợp đồng Theo đó, nghĩa vụ bồi thường thiệt hại phát sinh trường hợp sau, Bên: (i) Có hành vi khơng trung thực nhằm để hồn thành việc giao kết hợp đồng; (ii) Cố tình che giấu thật có liên quan trực tiếp đến việc giao kết hợp đồng cung cấp thông tin sai thật; (iii) Có hành vi ngược lại nguyên tắc trung thực giao kết hợp đồng (Điều 42) 2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng giao dịch thƣơng mại với thƣơng nhân nƣớc Qua nghiên cứu so sánh quy định pháp luật xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng Việt Nam Trung Quốc, đến nhận xét khái quát sau đây: + Pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể lựa chọn luật áp dụng quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng có yếu tố nước + Các quy định hành Việt Nam quảng cáo, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, hội chợ, triển lãm thương mại chưa cho phép làm rõ trường hợp, ví dụ thương nhân Việt Nam sang triển lãm bán hàng Trung Quốc luật áp dụng ? Trường hợp thương nhân nước bán hàng Việt Nam luật chi phối quan hệ luật ? Giả định luật áp dụng quan hệ hợp đồng lựa chọn liệu luật áp dụng có tự động quay trở lại áp dụng quan hệ tiền hợp đồng hay không ? Trường hợp luật áp dụng ghi nhận văn xác lập trình đàm phán hợp đồng Biên làm việc, Bản ghi nhớ sau lại không đề cập hợp đồng quan hệ giải ? Các quy định hành pháp luật Việt Nam chưa cho phép lý giải đầy đủ vấn đề Nhìn chung, thấy pháp luật Việt Nam chưa có quy định rõ ràng cụ thể luật áp dụng quan hệ tiền hợp đồng + Pháp luật Việt Nam chưa làm rõ trường hợp bên đưa lời mời chào để xúc tiến bán loại hàng hóa pháp luật áp dụng để điều chỉnh hành vi này, bên có hành vi lừa dối làm ảnh hưởng đến quyền lợi bên tham gia quan hệ nêu chế độ trách nhiệm giải nào, hệ thống pháp luật áp dụng để điều chỉnh loại hình vi phạm + Nghiên cứu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước nhiều năm gần đây, nhận thấy doanh nghiệp Việt Nam bước đầu có lựa chọn luật áp dụng hợp đồng, nhìn chung khơng rõ luật áp dụng Các doanh nghiệp Việt Nam chưa có thói quen sử dụng tập quán thương mại quốc tế khác 2.3 Thực trạng quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi Nhìn chung, quy định pháp luật Việt Nam Luật hợp đồng Trung Quốc năm 1999 điều kiện hiệu lực hợp đồng tương đồng với pháp luật nước thông lệ quốc tế Các yêu cầu điều kiện hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi xem xét với nội dung sau đây: + Yêu cầu hình thức hợp đồng; + Yêu cầu nội dung hợp đồng; + Yêu cầu chủ thể hợp đồng; + Yêu cầu đối tượng hợp đồng; Tuy nhiên, xuất phát từ đặc điểm đặc thù hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi với hợp đồng mua bán hàng hóa nước, yêu cầu điều kiện hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Việt Nam Trung Quốc có nét đặc thù riêng 2.3.1 Các quy định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Việc cụ thể rõ ràng yêu cầu bắt buộc hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi nét đặc thù Việt Nam so với pháp luật nước thông lệ quốc tế Theo Luật hợp đồng Trung Quốc năm 1999 thông lệ quốc tế khơng đưa quy định có tính bắt buộc pháp luật Việt Nam hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Tuy nhiên, năm gần đây, thực tiễn áp dụng pháp luật nói chung xét xử nói riêng Trung Quốc cho thấy yêu cầu hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi ngày trở nên phổ biến tồn nhiều đạo luật chuyên ngành như: tín dụng, bảo hiểm, logistics 2.3.2 Các quy định chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi 2.3.2.1 Các quy định thẩm quyền thương nhân thương nhân nước quan hệ giao kết hợp đồng với thương nhân nước ngồi Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật Thương mại quy định khác pháp luật (Luật Thương mại, Điều 7) Cách tiếp cận Luật Thương mại cho thấy Luật Thương mại gián tiếp thừa nhận tồn thương nhân thực tế, nhiên chưa rõ sở pháp lý cho loại hình thương nhân Trên thực tế, thừa nhận loại hình thương nhân thực tế nghĩa thừa nhận tồn thương nhân sở tiêu chí mang tính chất, "việc hoạt động thương mại cách độc lập, thường xun" khơng dựa tiêu chí đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh theo hướng quan niệm nghĩa vụ thương nhân 2.3.2.2 Các quy định thẩm quyền đại diện giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Cùng với việc quy định thương nhân thương nhân nước ngồi, pháp luật Việt Nam phần làm rõ thẩm quyền chủ thể giao kết hợp đồng giao dịch kinh doanhthương mại Cụ thể pháp luật Việt Nam đưa quy định tương đối rõ ràng người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền Pháp luật Việt Nam khơng có phân biệt thẩm quyền giao kết hợp đồng giao dịch thương mại nước giao dịch thương mại với thương nhân nước ngoài, mà áp dụng quy định chung thẩm quyền giao kết hai loại hình giao dịch 2.3.3 Các quy định nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Pháp luật Việt Nam hành không quy định điều khoản điều khoản bắt buộc hợp đồng Đây quy định khác so với trước Cả Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989, Bộ luật Dân năm 1995 Luật Thương mại năm 1997 quy định nội dung chủ yếu hợp đồng, Luật Thương mại năm 1997 cũn quy định thêm nội dung chủ yếu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Theo pháp luật Việt Nam hành, tùy theo loại hợp đồng, bên thỏa thuận nội dung sau (Bộ luật Dân sự, Điều 402): Chương ĐỊNH HƢỚNG VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA VỚI THƢƠNG NHÂN NƢỚC NGỒI 3.1 Sự cần thiết yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi Trong điều kiện phát triển kinh tế thị trường hội nhập kinh tế quốc tế diễn mạnh mẽ nay, hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi u cầu mang tính tất yếu khách quan lý sau đây: Thứ nhất, đòi hỏi khách quan điều kiện kinh tế - xã hội nước Thứ hai, yêu cầu khách quan việc hội nhập kinh tế quốc tế gia nhập WTO Thứ ba, điểm không phù hợp với thực tiễn kinh tế xá hội hội nhập quốc tế pháp luật hành giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước 3.2 Những định hƣớng việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi - Thể chế hóa đầy đủ, kịp thời đường lối, sách Đảng hội nhập kinh tế quốc tế - Hoàn thiện pháp luật vè hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Việt Nam cần đảm bảo phù hợp với đặc điểm kinh tế Việt Nam - Hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Việt Nam cần đảm bảo phù hợp với pháp luật, thông lệ quốc tế cần phải đặt giải pháp tổng thể với việc hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại 3.3 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thƣơng nhân nƣớc ngồi Qua nghiên cứu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi số quốc gia giới đặc biệt từ kinh nghiệm Trung Quốc, cho phép Luận văn đề xuất số giải pháp nhằm giải điểm bất hợp lý, chưa khả thi pháp luật hành Những nội dung cần hoàn thiện bao gồm: + Hoàn thiện quy định quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; + Hoàn thiện quy định xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; + Hồn thiện quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; + Thực hợp lý điều ước quốc tế liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi 3.3.1 Hoàn thiện quy định quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Để hồn thiện pháp luật Việt Nam quan hệ tiền hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước cần thực biện pháp sau đây: + Xây dựng ban hành quy định lời mời đưa đề nghị giao kết hợp đồng giá trị pháp lý lời mời + Xây dựng ban hành quy định giá trị pháp lý quan hệ có tính chất tiến triển hướng tới việc giao kết hợp đồng thực tế hợp đồng không giao kết + Xây dựng ban hành quy định xác định cụ thể giá trị pháp lý thỏa thuận đạt trình đàm phán hợp đồng + Xây dựng ban hành quy định chế độ trách nhiệm hành vi xâm phạm quan hệ tiền hợp đồng 3.3.2 Hoàn thiện quy định xử lý xung đột pháp luật lựa chọn luật áp dụng hợp đồng giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Thứ nhất, pháp luật hành Việt Nam tiêu chuẩn kỹ thuật, vệ sinh an toàn thực phẩm chưa đầy đủ, lạc hậu với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Thứ hai, pháp luật Việt Nam chưa làm rõ trường hợp giao dịch diễn chi nhánh thương nhân nước doanh nghiệp Việt Nam Thứ ba, điều chỉnh giao dịch kinh doanh, pháp luật phản ánh, trực tiếp gián tiếp, giá trị đạo đức mà người kinh doanh cần phải hành động quan hệ với người khác Thứ tư, pháp luật Việt Nam chưa làm rõ hiệu lực pháp lý giao dịch kinh doanh đối tác nước pháp luật, thông lệ quốc tế xem trái pháp luật: + Pháp luật Việt Nam chưa làm rõ hiệu lực pháp lý giao dịch kinh doanh đối tác nước trường hợp bị nước cấm vận + Pháp luật Việt Nam chưa làm rõ hiệu lực pháp lý giao dịch kinh doanh đối tác nước nhằm rửa tiền + Pháp luật Việt Nam chưa làm rõ hiệu lực pháp lý giao dịch kinh doanh đối tác nước nhằm tài trợ cho hoạt động khủng bố 3.3.3 Thực hợp lý điều ước quốc tế liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Thực hợp lý điều ước quốc tế liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước mặt tạo điều kiện thuận lợi cho thương nhân Việt Nam thương nhân nước ngồi có khả tìm hiểu tiếp cận pháp luật sách thương mại Việt Nam, tăng cường khả thực thi điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, xác lập sở để pháp luật Việt Nam phù hợp với chuẩn mực pháp luật thông lệ quốc tế KẾT LUẬN Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi ln ln gắn liền với yếu tố quốc tế nhiều mặt, yếu tố quan trọng pháp luật quốc tế tập quán thương mại quốc tế Do đó, để thúc đẩy quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi, địi hỏi bên phải hiểu rõ đặc điểm chất loại hợp đồng Quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi nhiều nguồn luật điều chỉnh bao gồm điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế, luật quốc gia, lex mercatoria, nguyên tắc, học thuyết, lẽ công bằng… nên địi hỏi việc xây dựng hồn thiện quy định pháp luật quốc gia tách biệt với việc nghiên cứu vận dụng nguồn luật Trong hoạt động lập pháp, sở vận dụng có chọn lọc phù hợp với thực tiễn đất nước pháp luật thương mại quốc gia trở thành công cụ thúc đẩy quan hệ thương mại quốc tế phát triển Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi trình phức tạp liên quan đến nhiều loại giao dịch khác nhau, nhiều chủ thể khác chịu điều chỉnh hệ thống pháp luật khác Việc làm rõ giai đoạn trình giao kết hợp đồng từ xác định nội dung nghiên cứu việc làm cần thiết hoạt động giao kết hợp đồng Chẳng hạn, luận văn cho trước hợp đồng giao kết, quan hệ bên kéo theo nghĩa vụ định Vì lẽ đó, nghiên cứu hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi khơng thể khơng tính đến vấn đề nêu cần tiến hành cách toàn diện bao gồm qui định pháp luật thương nhân nước ngoài, quy định quan hệ hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, phương thức giao kết hợp đồng, quy định xung đột pháp luật… Trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới Việt Nam, pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi đóng vai trị quan trọng Có thể khẳng định pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi thể chế hóa đường lối, quan điểm Đảng Nhà nước việc điều chỉnh pháp luật giao kết hợp đồng, tạo lập khung pháp lý đảm bảo quyền tự hợp đồng Nhìn chung, pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước Việt Nam thể thay đổi tích cực phù hợp với điều kiện hoàn cảnh Việt Nam nhiều quy định phù hợp với pháp luật thông lệ quốc tế, ví dụ quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng, đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Tuy nhiên, số quy định cụ thể giao kết hợp đồng bộc lộ bất cập định, quan trọng kể đến quy định quan hệ tiền hợp đồng, quy định liên quan đến xu hướng quan hệ thương mại với nước chống rửa tiền, cấm vận Nhìn chung, doanh nghiệp Việt Nam có ý thức tìm hiểu pháp luật thông lệ quốc tế giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, hiểu biết doanh nghiệp Việt Nam phần hạn chế Điều dẫn tới hạn chế việc tìm kiếm thơng tin chủ thể giao kết hợp đồng, lựa chọn luật điều chỉnh hợp đồng chưa làm quen với thông lệ giao dịch hàng hóa với nước Từ cần thiết việc phải nhanh chóng hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi điều kiện kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam, từ kết nghiên cứu so sánh pháp luật với Trung Quốc số quốc gia giới, pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước phải Việt Nam cần phải tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện thời gian tới References Phạm Ngọc Anh (2003), Cơ sở pháp lý hợp đồng ngoại thương thực tiễn áp dụng Công ty giao nhận kho vận ngoại thương (Vietrans), Luận văn tốt nghiệp Nguyễn Văn Ân (1999), Hành trình vào kinh doanh, Nxb Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh Bình luật khoa học Bộ luật Dân Nhật Bản (1995), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2005), Tài liệu tham khảo Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Bộ luật Dân Thương mại Thái Lan (1995), Nxb Chính trị quốc gia Hà Nội Bộ luật Thương mại Luật ngoại lệ đặc biệt kiểm sốt Nhật Bản (1994), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Bộ Thương mại (1998), Hiệp định chung thuế quan thương mại GATT, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội Bộ Thương mại (1998), Cơ chế rà sốt sách thương mại (TPRM) khuôn khổ WTO, Hà Nội Bộ Thương mại (1998), Hiệp định WTO Rào cản Kỹ thuật Thương mại (TBT), (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 10 Bộ Thương mại (1998), Hiệp định biện pháp Vệ sinh Dịch tễ, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 11 Bộ Thương mại (1998), Hiệp định biện pháp kiểm dịch động, thực vật, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 12 Bộ Thương mại (2000), Hiệp định Thương mại Việt Nam-Hoa Kỳ, (Tài liệu lưu trữ), Hà Nội 13 Bộ Thương mại (2003), Hiệp định tự hóa, khuyến khích bảo hộ đầu tư Việt Nam Nhật Bản, (Tài liệu lưu trữ), Hà Nội 14 Bộ Thương mại (2006), Thông tư số 04/2006/TT-BTM ngày 6/4 hướng dẫn số nội dung quy định Nghị định số 12/2006/NĐ-CP ngày 23/01/2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia công cảnh hàng hóa với nước ngồi, Hà Nội 15 Chính phủ (2005), Nghị định số 74/2005/NĐ-CP ngày 7/6 phòng, chống rửa tiền, Hà Nội 16 Chính phủ (2005), Nghị định số 116/2005/NĐ-CP ngày 15/9 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Cạnh tranh, Hà Nội 17 Chính phủ (2006), Nghị định số 12/2006/NĐ-CP ngày 23/01 quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý mua bán, gia công cảnh hàng hóa với nước ngồi, Hà Nội 18 Chính phủ (2006), Nghị định số 37/2006/NĐ-CP ngày 4/4 quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động xúc tiến thương mại, Hà Nội 19 Chính phủ (2006), Nghị định số 49/2006/NĐ-CP ngày 18/5 đăng ký mua, bán tàu biển, Hà Nội 20 Corinne Renault-Brahinsky (2002), Đại cương pháp luật hợp đồng Nxb Văn hóa Thơng tin, Hà Nội 21 Nguyễn Bá Diến (2005), Giáo trình Luật thương mại quốc tế, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội 22 Nguyễn Trọng Đàn (1997), Hợp đồng Thương mại quốc tế, Nxb Thống kê, Hà Nội 23 Đảng Cộng sản Việt Nam (1991), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VII, Nxb Sự thật, Hà Nội 24 Đảng Cộng sản Việt Nam (1996), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VIII, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 25 Đảng Cộng sản Việt Nam (2001), Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ IX, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 26 Đảng Cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 27 Đảng Cộng sản Việt Nam (2011), Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ XI, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 28 Giới thiệu Luật Kinh doanh nước Anh, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1997 29 Nguyễn Thị Thu Hà (2003), Thực tiễn ký kết thực hợp đồng xuất Công ty Dệt may Hà Nội (HANOSIMEX), Luận văn tốt nghiệp 30 Nguyễn Sĩ Hồng (2003), Thực tiễn ký kết thực hợp đồng nhập thiết bị điện gia dụng Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại An Quân, Luận văn tốt nghiệp 31 Nguyễn Hương - Bá Tú (2005), "Tranh chấp hợp đồng thương mại công ty Dũng Hải công ty Stemcor: Bài học đắt giá", Báo Diễn đàn doanh nghiệp, ngày 3/8 32 Hướng dẫn thực hành nghiệp vụ ngoại thương đại (1992), Nxb Văn hóa Thơng tin, Hà Nội 33 Nguyễn Phương Linh (2007), "Một số rủi ro pháp lý ngân hàng giao dịch thương mại quốc tế", Ngân hàng, (3) 34 Đoàn Năng (2001), Một số vấn đề lý luận tư pháp quốc tế, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 35 Phạm Duy Nghĩa (2002), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội 36 Nhà Pháp luật Việt - Pháp (1998), Bộ luật Dân nước Cộng hòa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 37 Nicolle Perry (1992), Làm tránh rủi ro pháp lý mua bán, Nxb Pháp lý, Hà Nội 38 Quốc hội (2003), Luật Doanh nghiệp nhà nước, Hà Nội 39 Quốc hội (2003), Luật Hợp tác xã, Hà Nội 40 Quốc hội (2004), Luật Cạnh tranh, Hà Nội 41 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 42 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 43 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 44 Quốc hội (2005), Luật Ký kết, gia nhập thực Điều ước quốc tế, Hà Nội 45 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư, Hà Nội 46 "Quyết định số 01/2002/HĐTP-KT ngày 26-12-2002 vụ án tranh chấp hợp đồng bảo hiểm hàng hóa vận chuyển đường biển" (2002), http://www.sotaythamphan.gov.vn 47 Hoàng Ngọc Thiết (2002), Tranh chấp từ hợp đồng xuất nhập khẩu- án lệ trọng tài kinh nghiệm, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 48 Nguyễn Văn Thường (Chủ biên) (2005), Tăng trưởng kinh tế Việt Nam: Những rào cản cần phải vượt qua, Nxb Lý luận Chính trị, Hà Nội 49 Nguyễn Hợp Tồn (Chủ biên) (2005), Giáo trình Pháp luật kinh tế, Nxb Thống kê, Hà Nội 50 Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam (2002), 50 phán trọng tài quốc tế chọn lọc, Hà Nội 51 "Trước thềm hội nhập WTO: Cần sớm hoàn thiện hệ thống tiêu chuẩn cho thương mại" (2004), http://www.tcvn.gov.vn/en/news/wmview 52 Ủy ban Thường vụ Quốc hội (1999), Pháp lệnh Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, Hà Nội 53 Ủy ban Thường vụ Quốc hội (1999), Pháp lệnh Chất lượng hàng hóa, Hà Nội TIẾNG ANH 54 "Analysis of Comments and Proposals by Governments and International Organizations on the Draft Convention on Contracts for the International Sale of Goods, and on Draft Provisions Concerning Implementation, Reservations and Other Final Clauses" Prepared by the Secretary General Document A/CONF.97/9 1980 Vienna Diplomatic Conference 55 "Assistant Proffessor of Business Law Larry A DiMatteo: The CISG and the Presumption of Enforceability: Unintended Contractual Liability in International Business Dealings" http://cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/dimatteo.htm 56 Bolivian Civil Code Art 465 (translated by Walpex Trading Co v Yacimentios Petroliferos Fiscales Bolivianos, 890 F.Supp 300, 303 (S.D New York 1995) 57 French Commercial Code 1807 Amended Law 2003-775 in 21/08/03 Article L110-3 58 "Concise Dictionary of Law" Oxford University Press 1991 59 "Civil Code of Quebec" Les Editions Yvon Blais Inc 60 German Civil Code BGB of 18 August 1896 Civil Code in the version promulgated on January 2002 (Federal Law Gazette (Bundesgesetzblatt) I p 42, 2909; 2003 I p 738), last amended by Article (16) of the statute of 19 February 2007 61 Civil Code of Federal Republic of Russia 1995 62 Contract Act of Finland 1929 63 Contract Law of the People's Republic of China was adopted at the Second Session of the Ninth National People's Congress on 15 March 1999 64 Clarkson-Miller-Jentz-Cross: "West’s Business Law Text and Cases" 2006 65 Council Regulations (EC) No 905/98 of 27 April 1998 and Council Regulation (EC) No 1972/2002 dated December 2002 66 "Defining the Undefinable: Good Faith and the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods", http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/powers.html 67 Stefano Dindo: "How to negotiate a Cross-Border Business Deal" Italian Report (Union Internationale des Avocats) UIA 47th Congress - Lisbon, August 30-September 3, 2003 68 Zhang Yuqing - Huang Danhan: "The New Contract Law in the People's Republic of China and the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts: A Brief Comparison 69 Schonfeld and John Dobinson: "Using International Standards: A Wake-up Call to Regulators" 70 Foreign Trade Law of The People's Republic of China 1994 71 Hague Convention of 22 December 1986 on the Law Applicable to Contracts for the International Sale of Goods 72 "Introduction to Swedish Law" 1994 Vol 73 Inter-American Convention on the Law Applicable to International Contracts 1994 74 International Convention for the Suppression of the Financing of Terrorism 1999 75 Indonesian Civil Code 76 Law on Foreign Trade Policy 1998 of Bosnia and Hercegovina 77 Law No 185 of July 1990: New Provisions Governing the Export, Import and Transit of Armaments of Italia 78 Introduction to the Principles of European Contract Law Prepared by the Commission on European Contract Law 79 International Chamber of Commerce (ICC): "Formation of Contracts and Precontractual Liability" 69 (1990) 80 Marvin Leon: "Lessening the Risk of Letters of Intent" Los Angeles Lawyer November 2001 81 Macedonian Foreign Trade Law 82 Maritime for the Ship’s Officers" Printed and Published by the International Maritime Organization London 1992 83 John M Stockton-Frederick H Miller: "Sales and Leases of Goods" St Pauli, Minn West Publishing Co 1992 84 Principles of European Contract Law 1995-PECL 85 "OFFICIAL COMMENTS provides the text of the official comments to the articles of the UNIDROIT Principles (2004 edition)", http://www.unilex.info/dynasite.cfm?dssid=2377&dsmid=13637&x=1 86 Ray August: "International Business Law" Prentice-Hall, Englewood Cliffs, New Jersey 1993 87 "R DOAK BISHOP: The Duty to Negotiate In Good Faith and the Enforceability of Short-Term Natural Gas Clauses in Production Sharing Agreements", http://www.dundee.ac.uk/cepmlp/journal/html/vol2/article2-1.html 88 Restatement (Second) of Contracts of the United States 89 Ronald A.Anderson-Ivan Fox-David P Twonmey: "Business Law and the Legal Environment" South-Western Publishing Co 1990 90 Rodrigo Novoa: "Culpa in Contrahendo: A comparative Law Study: Chilean Law and the United Nations Convention on Contracts for the International Sales of Goods (CISG)" Arizona Journal of International & Comparative Law Vol 22.No.3 91 Switzeland’s Federal Code on Private International Law-CPIL ngày 18/12/1987 92 Sales of Goods Act of England 1979 93 The 1980 United Nations Convention on Contracts for the International Sale of GoodsCISG 94 The UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts-UNIDROIT Principles 2004 Published by International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit), Rome 95 Title 17 Commodity and Security Exchanges of Code of Federal Regulations 96 The Delaware Code The United States 97 Trade Practices Act 1974 of Australia 98 The Cuban Assets Control Regulations, 31 CFR Part 515 (the "Regulations") 99 The Convention relating to a Uniform Law on the International Sale of Goods 1964 100 The Foreign Economic Contract Law of the People’s Republic of China 1985 101 The Finish Act on Law Applicable to Sale of Goods of International Character 1964 102 The 1980 Rome Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations 103 The Uniform Act relating to General Commercial Law (OHADA) 1997 104 The Uniform Commercial Code of the United States 105 The Executive Order 13224 - blocking property and prohibiting transactions with persons who commit, threaten to commit, of support terrorism 106 The Forty Recommendations on Money Laundering 1990 Revised in 1996 and 2003 The Financial Action Task Force on Money Laundering (FATF) 107 THE UNIDROIT PRINCIPLES AND TRANSNATIONAL LAW Michael Joachim BonellChairman of the Working Group for the preparation of the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts 108 UNIDROIT Principles 2004 - The New Edition of the Principles of International Commercial Contracts adopted by the International Institute for the Unification of Private Law" Michael Joachim Bonell 109 World Investment Report 1999 Foreign Direct Investment and the Challenge of the Development  ... giá so sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Trung Quốc pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi; qua đề xuất giải pháp hồn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp. .. tài "Pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi - Kinh nghiệm so sánh pháp luật Trung Quốc định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật. .. hóa với thương nhân nước Chương 2: So sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật Trung Quốc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi Chương 3: Định hướng giải pháp hoàn thiện pháp